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Monitor Semanal
Tributario y Legal
Proyecto de Ley busca “salvar” al Fideicomiso en
Garantía
Fideicomiso en Garantía
El Poder Ejecutivo presentó
un proyecto de ley que
pretende “salvar” al
fideicomiso en garantía.
La Ley N° 17.703 (“Ley de Fideicomiso”) define al fideicomiso como
un negocio jurídico por medio del cual se constituye la propiedad
fiduciaria de un conjunto de derechos de propiedad u otros derechos
reales o personales que son transmitidos por el fideicomitente al
fiduciario para que los administre o ejerza de conformidad con las
instrucciones contenidas en el fideicomiso, en beneficio de una
persona (beneficiario), que es designada en el mismo, y la restituya
al cumplimiento del plazo o condición al fideicomitente o la
transmita al beneficiario.
Por su parte, un fideicomiso en garantía es un negocio jurídico
mediante el cual el deudor (fideicomitente) transmite bienes y/o
derechos a un patrimonio de afectación que es administrado por un
fiduciario en garantía de las deudas asumidas. Generalmente el
fiduciario es instruido para devolver los bienes fideicomitidos una
vez cumplidas las obligaciones garantizadas o, en caso de
incumplimiento, proceder a su venta y con el producido de dicho
patrimonio cancelar la deuda.
El artículo 9 de la ley antes mencionada admite, específicamente
para el caso del fideicomiso de garantía, que el propio acreedor sea
el fiduciario si se trata de una entidad de intermediación financiera
(por ejemplo un banco).
Una ventaja clara del fideicomiso frente a otros instrumentos de
garantía (por ejemplo una hipoteca o una prenda) es la rapidez y
flexibilidad que otorga la ejecución extrajudicial de los bienes
fideicomitidos ya que los mismos son enajenados en forma
particular por el fiduciario.
Ley de Concurso
En el año 2008 se promulgó en nuestro país la Ley N° 18.387
conocida como “Ley de Concurso”. Dicha norma derogó las
dispersas leyes (algunas de ella muy antiguas) que regulaban los
institutos de la moratoria, concordato y quiebra. Significó sin dudas
un avance legislativo dado que unificó y modernizó la regulación
concursal, teniendo como eje la conservación de aquellas unidades
productivas que sean viables económicamente.
El artículo 68 de la mencionada ley estableció una importante
facultad para el síndico o para el deudor actuando con el interventor:
pueden rescindir unilateralmente determinados contratos
celebrados por el deudor antes de la declaración del concurso y que
estén pendientes de ejecución.
El problema que se planteó fue si el artículo 68 es aplicable a
fideicomisos en garantía constituidos antes de la declaración de
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firmas miembro independientes de KPMG afiliadas a KPMG International
Cooperative (“KPMG International”), una entidad suiza. Derechos reservados.
24 de febrero de 2012, N° 455
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concurso. En otras palabras: ¿puede rescindirse un fideicomiso en
garantía a pedido del síndico o del propio deudor con acuerdo del
interventor?
La Sentencia
Recientemente, una sentencia dictada por el Juzgado Letrado de
Concursos de 1° Turno resolvió un caso como el planteado
anteriormente.
Básicamente, una empresa constituyó con un banco un fideicomiso
de garantía, al cual transfirió en propiedad fiduciaria, entre otros, un
porcentaje de las ventas futuras. Posteriormente, y autorizada por
su interventor, la sociedad deudora solicitó la rescisión del contrato
de fideicomiso de acuerdo con las disposiciones del artículo 68 de la
Ley de Concursos, argumentando que existían obligaciones
pendientes del contrato de fideicomiso y solicitando la devolución
de los créditos por ventas que hubieran sido transferidos al
acreedor.
Por su parte, el banco sostuvo que no existían obligaciones
pendientes de cumplimiento ya que se trataba de un contrato de
cumplimiento instantáneo y cuya obligación principal era la
constitución del patrimonio de afectación en garantía.
El Tribunal falló resolviendo parcialmente el contrato de fideicomiso
en el entendido que existían obligaciones pendientes de ejecución.
La importancia del fallo radica en que el banco (acreedor) pierde su
garantía y se convierte así en un acreedor común (quirografario)
más.
El fallo generó preocupación entre operadores jurídicos y financieros
por el futuro del fideicomiso de garantía; señalándose incluso que
difícilmente las instituciones financieras volverían a aceptarlo como
instrumento de garantía.
El Proyecto de Ley
La situación generada tuvo una inmediata respuesta por parte del
Poder Ejecutivo. El 19 de diciembre pasado presentó un Proyecto de
Ley que busca zanjar la incertidumbre provocada por el fallo.
Se trata de un proyecto de artículo único que realiza una
interpretación auténtica del artículo 68 de la Ley de Concursos en el
entendido que la facultad que otorga dicho artículo no alcanza en
ningún caso a la cesión de bienes presente o futuros en garantía,
tanto a favor de un fideicomiso como del propio deudor ya que los
mismos no determinan la existencia de obligaciones pendientes de
ejecución. Además, el proyecto aclara expresamente que la facultad
de rescindir los contratos tampoco alcanza a las prendas o hipotecas
constituidas sobre bienes o derechos del deudor.
En caso que el proyecto sea aprobado y se convierta en ley se
despejarán las dudas sobre la posibilidad o imposibilidad de
proceder a rescindir el fideicomiso de garantía ante la hipótesis de
cesiones de créditos presentes y futuros, en ocasión de situaciones
concursales.
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