La Sociedad por Acciones Simplificada

La Sociedad por
Acciones Simplificada
Nuevo Régimen de Flexibilización
Societaria en Colombia
Juan Camilo Ramírez Ruiz
Julio, 2009
Agenda
1.
Evolución del Régimen Societario
2.
Fuentes de Interpretación
3.
Función de las Cámaras de
Comercio
4.
Reglas especiales
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Minoritarios
Ley de las mayorías
Sociedad
Funcionarios
Administradores
Empleados
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Subordinación
Terceros
Mayoritarios
Accionistas
Principales Grupos de Interés
Acreedores
Clientes
Resp contractual y
extracontractual
Comparación Tipos Societarios
Colectiva
Comandita
Simple
Comandita x
Acciones
Responsabilida
d Limitada
Anónima
Pluralidad
Mínimo 2
No Máx
Mínimo 1
gestor y 1
comand
Max 25 comand
Minimo 1
gestor y 5
comand
No Max
Mínimo 2
Max 5
Mínimo 5
No Max
Responsabilida
d de los socios
Ilimitada,
Subsidiaria y
solidaria
Gestor como
colectivo y
comand como
ltda
Gestor como
colectivo y
comand como
S.A.
Limitada salvo
laborales y
tributarias
Limitada salvo
Flota Mercante
Participación
en la
administración
Directa y
Delegable
Veto y
Suspenso
Sólo Gestores
comand como
apoderados
especiales
Sólo Gestores
comand como
apoderados
especiales
Delegable por
la J S en un
Gerente
Junta Directiva
y Rep Legal
Enajenación de
la Participación
Cesión de
derechos
aprobada por
unanimidad
Cesión de
derechos
aprobada por
mayoría
Endoso e
inscripción
Cesión de
derechos
aprobada por
mayoría
Endoso e
inscripción
Causales de
Disolución
Muerte,
Incapacidad
Enaj forz Retiro
Justificado
Pérdidas que
reduzcan 1/3
Pérdidas que
reduzca 1/2
Pluralidad
Pérdidas 1/2
Pluralidad
Pérdida 1/2
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Estadísticas de Creación de SAS en el País
SAS Creadas en Colombia
902
1.000
727
800
600
779
450
400
218
200
52
0
Diciembre 2008
Marzo 2009
Enero 2009
Abril 2009
Febrero 2009
Mayo 2009
Total Inscritas: 3.128
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(duplica en número al total de sociedades colectivas)
Pluralidad
Dos o más personas para la constitución de la
sociedad y para la toma de decisiones
¿A quién protege?
¿A quién afecta?
• Minoritario (veto)
• Mayoritario y Sociedad por bloqueo
de órganos societarios
• Accionistas extranjeros
Ventajas de la SAS
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• Es válida con un sólo accionista
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Complejidad en la Constitución
Es necesario elevar la escritura pública de constitución
E inscribirla en la Cámara de Comercio
¿A quién protege?
• Accionistas (seguridad jurídica)
• Empresarios
¿A quién afecta?
Ventajas de la SAS
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no hay valor agregado en la función
notarial y se genera incertidumbre en el
caso de las sociedades constituidas pero
no inscritas
• La constitución se hace mediante
doc privado inscrito en la Cam de
Com
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Limitación Parcial de la Responsabilidad
En las sociedades tradicionales no hay limitación absoluta
de la responsabilidad de los socios o accionistas
¿A quién protege?
• Terceros (mayor garantía de pago)
• Empresarios
¿A quién afecta?
•No se puede limitar el riesgo
•Se afectan los negocios intensivos en
capital e innovación
Ventajas de la SAS
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• Absoluta limitación de
Responsabilidad
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Rigidez en la estructura de reparto de
utilidades
En las sociedades tradicionales se debe repartir al menos el 50% de las
utilidades y hay restricciones para el reparto en acciones
¿A quién protege?
¿A quién afecta?
• Minoritarios (su interés principal
son los dividendos)
• Sociedad
•Limitación para fortalecer el patrimonio
• Acciones con dividendo fijo
Ventajas de la SAS
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• Acciones de pago
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Rigidez en la estructura de Gobierno
corporativo
La sociedad anónima requiere de Junta Directiva, Revisor fiscal
y Representante Legal (mínimo 10 personas)
¿A quién protege?
¿A quién afecta?
• Socios (estructura de
administración delegada
balanceada)
• Empresas sin administración
delegada
•Burocracia innecesaria
Ventajas de la SAS
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• Plena libertad contractual
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Objeto Determinado
El objeto social debe contener actividades claramente determinadas
• Terceros?
¿A quién protege?
¿A quién afecta?
• Socios
• Terceros
•Inseguridad jurídica
Ventajas de la SAS
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• Cualquier acto lícito de comercio,
si no se dice nada
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Abuso del Derecho
El ejercicio abusivo de un derecho genera indemnización de perjucios
Pero el acto es válido
¿A quién protege?
¿A quién afecta?
• minoritarios
• Accionistas
•La protección es insuficiente
• Deber de ejercer el voto en interés de la
compañía
Ventajas de la SAS
• Es abusivo cuando tiene el propósito de
causar daño o cuando busque una ventaja
injustificada
• Implica nulidad del acto e indemnización de
perjuicios
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Desestimación de la personalidad jurídica
Cuando se use la sociedad con el propósito de defraudar a terceros,
los socios responden solidaria e ilimitadamente
¿A quién protege?
• Terceros
• Terceros
¿A quién afecta?
•Protección insuficiente sólo responden los
socios
•Es necesario demostrar el dolo
•Proceso Ordinario
• Responden accionistas y admin
Ventajas de la SAS
• por fraude a la ley o perjuicios
• Ante Supersociedades
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Limitada autonomía contractual
El régimen tradicional contiene un sinnúmero de normas
imperativas y supletivas
¿A quién protege?
¿A quién afecta?
• Todos los grupos de interés
• Empresarios con esquemas de
negocio sofisticados
• Muy pocas normas imperativas
Ventajas de la SAS
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• Es muy importante la negociación
previa de los pactos estatutarios
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Rigidez de la estructura de capital
Salvo las sociedades por acciones en que el capital está tri-dividido
Los demás tipos societarios requieren que el capital
esté aportado inmediatamente
¿A quién protege?
• Terceros (el capital ingresa a la
compañía desde el principio)
¿A quién afecta?
• Accionistas con necesidades de
financiamiento especiales
Ventajas de la SAS
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• Diversas modalidades de acciones
• Facilidad en la aportación del capital
• Inexistencia de proporciones
imperativas entre los distintos tipos de
capital
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Resolución de Conflictos
No existe una justicia societaria especializada
¿A quién protege?
¿A quién afecta?
Ventajas de la SAS
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• A nadie
• Todos los grupos de interés
Supersociedades:
• Ejecución de obligaciones en acuerdos de
accionistas
• Todos los conflictos societarios
• Desestimación de personalidad jurídica
• Abuso del derecho
• Arbitramento para decisiones sociales
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Artículo 45 de la Ley 1258 de 2008
1.
Normas imperativas de la Ley 1258 de 2008
2.
Estatutos
3.
Normas supletivas de la Ley 1258 de 2008
4.
Normas que rigen a la sociedad anónima
5.
Normas generales que rigen a las sociedades
previstas en el C de Co
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Función de las Cámaras de Comercio
Control de Legalidad de las cámaras de comercio (art. 6):
Verificar la conformidad de las estipulaciones del acto
constitutivo, los actos de nombramiento y de las reformas
estatutarias con la ley
Se abstendrán de inscribir el documento de
constitución, nombramiento o reforma cuando se omita
alguno de los requisitos previstos en el artículo 5º o en la ley.
¿Alcance del control de legalidad?
¿Alcance del recurso de reposición contra el acto de inscripción?
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Trámite de Constitución
Documento de constitución
Documento privado o Escritura Pública
Presentación del Documento
Autenticado en Notaría
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Reuniones Especiales
Se pueden hacer reuniones no
presenciales y pueden tomar decisiones
por voto escrito, según lo que se pacte en
los estatutos.
Si no se pacta en los estatutos, se aplican
los artículos 19 y 20 de la Ley 222 de
1995.
En ningún caso se requiere de la
presencia de la Superintendencia de
Sociedades.
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CONVOCATORIA
Salvo pacto estatutario en contrario,
se hará por comunicación escrita
dirigida a cada accionista con
una antelación mínima de cinco
(5) días hábiles. (aún si se van a
votar balances, salvo que se pacte
una antelación superior).
Se insertará el orden del día.
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RENUNCIA A LA CONVOCATORIA
Los accionistas pueden renunciar a la
convocatoria mediante comunicación
escrita al representante legal de la
sociedad antes, durante o después de la
sesión correspondiente.
De igual manera, pueden renunciar a su
derecho de inspección.
Aún sin convocatoria, si el accionista
asiste a la reunión se entiende que
renunció a la convocatoria, salvo
manifestación de inconformidad antes de
que la reunión se lleve a cabo.
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QUORUM Y MAYORÍAS
Puede pactarse el voto múltiple.
Los accionistas podrán fraccionar su voto
cuando se trate de elección de cuerpos
colegiados.
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Acuerdos de Accionistas
Sobre cualquier tema
Pueden ser depositados en la administración
No pueden durar más de 10 años pero pueden ser
prorrogables por periodos que no superen 10 años
Representante del acuerdo
No computará el voto que se dé en contravención
a algún acuerdo de accionistas.
Se puede exigir el cumplimiento ante la
Supersociedades
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QUORUM Y MAYORÍAS
Salvo estipulación en contrario, la asamblea deliberará con
uno o varios accionistas que representen cuando menos la
mitad más una de las acciones suscritas.
Las decisiones se tomarán con el voto favorable de un
número singular o plural de accionistas que represente
cuando menos la mitad más una de las acciones
presentes,, salvo que se pacten mayorías superiores en
presentes
los estatutos.
El accionista único tomará las decisiones y deberá dejar la
constancia en actas debidamente asentadas en el libro de la
sociedad.
Para reuniones por derecho propio y se segunda
convocatoria se aplica el artículo 429 del C. de Co.
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REVISORÍA FISCAL
No es un cargo obligatorio en estas
sociedades, salvo que por exigencia de la
ley se necesite proveer este cargo
(activos por ejemplo) (concepto Supersociedades 055206).
Certificado de capital suscrito y
pagado (firmado por contador
independiente y representante legal).
(Decreto 1154 de 1984: exige certificado de revisor fiscal)
(Art 3 D 2020 de 2009): Cuando una SAS no estuviere obligada a tener Revisor Fiscal, las
certificaciones y los dictámenes pueden ser emitidos por un contador público independiente)
Estados financieros dictaminados por
contador público independiente.
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REFORMAS ESTATUTARIAS
Las aprobará la asamblea con el voto
favorable de uno o varios accionistas que
representen cuando menos la mitad más
una de las acciones presentes.
Se hará en documento privado. (acta).
(artículo 189 del C. de Co.)
(Puede hacerse por escritura pública, aunque no haya transferencia de inmuebles).
Se hará mediante escritura pública (si
implica transferencia de bienes que así lo
requieran).
(Las cámaras harán control de legalidad y verificarán que se cumplan las normas
estatutarias y legales). (artículo 6º).
Si es acta: convocatoria, quórum, mayorías, aprobación y autenticidad.
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REFORMAS ESTATUTARIAS
Se le aplican normas de la transformación, fusión y
escisión y derecho de retiro.
Transformación: Cualquier sociedad puede
transformarse en SAS con el voto unánime de los
asociados y la SAS también puede transformarse en
cualquier tipo societario con el voto unánime de sus
asociados.
(Concepto Supersociedades 078071 – 051153)
Se hará por documento privado.
(Autenticado, reconocido o con presentación personal).
(También puede hacerse por escritura pública, aún sin involucrar inmuebles).
Una E U puede convertirse en SAS y viceversa.
(Concepto Supersociedades 081328)
(artículo 80 Ley 222 de 1995 – remisión legal).
JUAN CAMILO RAMÍREZ RUIZ
MAYORIAS ESPECIALES
La inclusión o modificación de las
siguientes cláusulas estatutarias
requieren decisiones unánimes:
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Restricción negociación acciones
Autorización para la transferencia
de acciones
Excusión de Accionistas
Resolución de conflictos
NORMAS QUE NO SE APLICAN
Las prohibiciones de los artículos
155, 185, 202, 404, 435 y 454 del
Código de Comercio no se
aplican a las SAS, salvo pacto
estatutario.
JUAN CAMILO RAMÍREZ RUIZ
MUCHAS GRACIAS