La familia como bien y objeto jurídico de protección en el marco de la violencia intrafamiliar The family as legally protected interest in the framework of domestic violence RESUMEN El presente artículo es producto del análisis crítico y reflexivo de la investigación finalizada titulada: Incidencia del vínculo matrimonial en el incremento de la violencia intrafamiliar (VIF) en la ciudad de Barranquilla, periodo 2005-2009. En su primer capítulo, infiere que la familia como bien jurídico, ha sido materia de tutela punitiva en Colombia, como en la mayoría de las legislaciones penales de los países civilizados, en virtud de la necesidad de resguardarla de vulneraciones, lesiones y riesgos o peligros injustificados o no permitidos por el Derecho. Sin embargo, se analizó que la VIF aumenta exageradamente y en la mayoría de los casos, ha llegado a ser parte de la vida cotidiana de muchas personas. Lo que es peor, no se observan medidas coercitivas o sancionatorias para los agresores por parte de los entes encargados, constituyéndose cada vez más la VIF en un círculo vicioso que desemboca en un problema de salud pública. Lo anterior se logró identificar a partir de la consolidación de grupos focales. La investigación es de naturaleza descriptiva y la recolección de información se fundamentó en diversas técnicas de tipo primario y secundario, a partir de las cuales se realizó una “triangulación” de los datos recopilados: funcionarios, víctimas, directores o coordinadores de instituciones judiciales y administrativas. Palabras clave: Familia, Bien jurídico, Violencia intrafamiliar, Protección, Maltrato. ABSTRACT This article is the product of a critic and reflexive analysis of the concluded investigation under the name of: Impact of the marital bond on the increase of domestic violence in the city of Barranquilla, period 2005-2009. In its first chapter, infers that the family as a legally protected interest has been under punitive action of protection in Colombia, as the majority of the penal legislations in developed countries, due to necessity of being protected against vulnerabilities, injuries and risks or unjustified dangers or not allowed by the Law. Nevertheless, it was analyzed that domestic violence increases exaggeratedly and in most of the cases, it has became part of the daily life of many people. Which is worst, there are not any coercive measures or sanctions to the perpetrators from the authorities, making this domestic violence a vicious circle that takes to a problem of public health. The aforementioned was identified from the consolidation of focal groups. This investigation has a descriptive character and the gathering of the information was based on several primary and secondary types of techniques, from which it was made a triangulation of the compiled data: civil servants, victims, directors or coordinators of judicial and administrative institutions. Key words: Family, Legal interest, Domestic Violence, Protection, Battering. Osiris garcía abello Directora del Grupo de Investigación socius, Categoría C en Colciencias, Socióloga, Magíster en Docencia e Investigación Universitaria, Candidata a Doctor en Ciencias Pedagógicas, Jefe de área de investigación y Docente Jornada Laboral Completa, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Libre Seccional Barranquilla. ogarcia@ unilibrebaq.edu.co Coinvestigadores Aura Cuadrado Paternina Yolanda Fandiño Barros Jerónimo Monroy Sierra Wilson Ruiz Orejuela Recibido: 7 de abril de 2011 Aceptado: 26 de agosto de 2011 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla 30 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla 1. LA FAMILIA COMO BIEN Y OBJETO bien jurídico que se afecta con las conductas consagra o protege. Aunque no todos los requiere el reconocimiento de determina- JURÍDICO DE PROTECCIÓN constitutivas de violencia intrafamiliar. Sea lo bienes jurídicos requieren tutela legal dos asuntos, intereses, fenómenos colec- primero anotar, que dicho interés jurídico es punitiva, por lo que el concepto de bien tivos por parte del Derecho, tales como la la familia en términos amplios y concretos. jurídico es suficientemente amplio en su familia, la fe pública, el orden económico contenido y límites al surgir de las rela- y social, el ecosistema y los recursos natu- ciones sociales . rales. Antes de proceder a analizar la familia como objeto de protección en el marco de la violencia intrafamiliar, incluso, antes de indagar ¿Pero, en qué consiste el bien jurídico? Aco- por los antecedentes históricos de esta última, gemos la noción en sentido teórico trascen- es indispensable precisar cuál es el interés dental, desde la perspectiva político-criminal, Desde luego que dichas relaciones sociales Indudablemente, que la familia como ente e socio-jurídico fundamental o esencial que se la cual sostiene que no es el ordenamiento son dinámicas o cambiantes e interpersona- interés jurídico colectivo, constituida no solo vulnera o por lo menos se hace peligrar con jurídico el que crea los bienes jurídicos, sino les. De igual manera, se debe tener presente, por la estrecha unión de unas personas, so- aquellas conductas que generan u ocasionan la vida de relación social, pues es esta, la que que existen tres grandes categorías o clases de bre las bases de unas relaciones ya sean ma- cualquier clase de maltrato, menoscabo mate- genera aquellos valores o intereses que se es- bienes jurídicos, así: trimoniales o maritales propias de un varón rial o físico y/o psicológico a los componentes timan dignos de protección por el Estado y el 1. Bienes jurídicos personales. Son aque- y una mujer, sino que se encuentran igual- del núcleo familiar. Lo anterior, independien- Derecho. Por tal motivo, sin pretender hacer llos cuya titularidad corresponde a la per- mente fundamentadas en unas relaciones de temente de cualquier forma o clase de con- una historiografía de la teorización y debate sona natural o física y moral o jurídica, parentesco ya de consanguinidad, afinidad o cepto, ya sea civil o penal acerca del asunto; conceptual acerca del contenido, naturaleza y prácticamente son predicables de las per- estrictamente civil, o bien producto de una no obstante que es usual que al compilarse los límites del bien jurídico, acogemos la idea ex- sonas o individuos, tales como la vida e relación paterno-materno filial en forma na- datos para la realización de una investigación puesta en el ámbito de la corriente sociológica integridad personal, la libertad, el patri- tural o científicamente asistida, es materia socio-jurídica, la preocupación inicial es la del Derecho Penal y de la política criminal. monio económico, la integridad moral y de regulación no solo de la ley fundamental otros según el caso. o Carta Política del Estado, sino también del delimitación de una definición. 1 En suma, por bien jurídico se debe entender 2. Bienes jurídicos estatales. Se relacionan Derecho Civil, el cual dentro de su división Mal se debe definir concretamente un asun- toda situación social deseable que el Derecho con los valores, intereses jurídicos funda- formal, tiene una ramificación especializada to problemático, en materia de investiga- quiere resguardar de riesgos, lesiones o da- mentales directos del Estado como orga- conocida como Derecho de Familia. Igual- ción científico-social, sin antes conocer los ños. Igual, ya con anterioridad se ha aclarado nización jurídica-política de un pueblo mente, la familia también es materia de pro- aspectos más trascendentes que constituyen lo siguiente: con asentamiento espacial o territorial, tección jurídica por parte del Derecho Penal tales como la seguridad y existencia del o Ley Penal Fundamental del Estado, incluso, el problema, más aún, si es supremamente complejo, álgido o críticamente culminante Conviene anotar que el concepto de bien Estado, el régimen constitucional, la ad- de algunas legislaciones especiales, que pro- en el desarrollo de un proceso de desinte- jurídico no es el mismo que el de objeto ministración pública y la administración tegen a los miembros más vulnerables de la gración familiar, verdaderamente doloroso y jurídico del delito, ni el objeto jurídico de justicia. organización familiar, tal como acontece con grave que amenaza los cimientos mismos de del tipo penal. El objeto jurídico es aque- 3. Bienes jurídicos sociales o colectivos. la sociedad, o pueda destruir gran parte de lla parte esencial del bien jurídico que se Son aquellos cuya titularidad radica en la estructura social, al resultar comprometi- tutela penalmente y el cual se pretende un ente colectivo, esto es, la comunidad La familia como bien jurídico, ha sido mate- da seriamente la familia, como núcleo de las vulnerar o hacer peligrar con la conduc- en general, la sociedad, corresponde a un ria de tutela punitiva en Colombia, como en células que hilvanan todo el tejido de la socie- ta típicamente delictiva, en suma, no es agregado de individuos heterogéneos, que la mayoría de las legislaciones penales de los dad actual. más que un elemento estructurante del tipo penal. Mientras que el bien jurídico Por las breves razones antes expuestas, es que comprende una situación, estado o rela- se procede a señalar, delimitar y catalogar el ción social determinada, que el Derecho el Código de la Infancia y Adolescencia. países civilizados, en virtud de la necesidad 1. MONROY SIERRA, Jerónimo Alberto. Tratado de Derecho Penal. Parte general. Actualizado con el nuevo Código Penal y sus reformas respectivas. Barranquilla, Colombia: Antillas Editores, 2005, pp. 190 y 191. de resguardarla de vulneraciones, lesiones y riesgos o peligros injustificados o no permitidos por el Derecho. 31 32 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Sin pretender realizar una reseña histórica Artículo 229 del Estatuto Penal, lo constituye tección en todos los Estados modernos. Derecho de aquellas calendas de otros países. nacional sobre los delitos contra la familia, la integridad física o material, moral y psico- Por el matrimonio un hombre y una Tampoco olvidamos que el Código Civil de debemos anotar que ya en los inicios de la Re- lógica de los miembros del núcleo familiar. mujer se unen con el fin de vivir juntos, aquellos momentos, consideraba el amance- pública, en el Código Penal de 1890, se con- Respecto al maltrato mediante restricción de de procrear y de auxiliarse mutuamente. bamiento del marido como causal de divor- templaba un título relativo a este tema. En el la libertad física contemplado en el tipo penal Estos fines matrimoniales revelan que la cio, y a los hijos naturales como de dañado Estatuto Penal de 1936, en el Libro Segundo, de injusto del Artículo 230 del Código Penal, comunión de seres, la procreación y la y punible ayuntamiento, cuestión que poste- Título XIV, también se encontraban los deli- el objeto jurídico especial de protección puni- asistencia recíproca son bienes propios riormente ha sido superada en la legislación tos contra la familia. Otro tanto aconteció en tiva, lo constituye la libertad de locomoción y de la familia. Evidencian además, que colombiana. el Decreto-Ley 100 de 1980 o Código Penal la autonomía personal de los miembros per- dentro de la familia el hombre nace, se de aquel año, que en el Título IX del Libro Se- tenecientes al grupo familiar. desarrolla y se provee de lo necesario Mas, de todos modos, en la actualidad, la fa- para insertarse en sus diferentes estatus milia constituida como la unión de personas y en la sociedad en general . sobre la base de una relación matrimonial o gundo, sancionaba este tipo de delitos, tales como el incesto, la bigamia y matrimonios En relación al tipo penal de delito del Artí- ilegales; supresión, alteración y suposición culo 230A de la misma codificación penal o del estado civil, también los delitos contra la Ley 599 de 2000, modificado por la Ley 890 No se comparte totalmente la anterior no- relación episódica extra nupcial en la que se asistencia alimentaria. de 2004 o ejercicio arbitrario de la custodia ción de familia como bien jurídico de protec- genera una descendencia natural, igualmen- de un hijo menor de edad, el objeto jurídico ción penal, en los términos señalados por el te, la familia es originada por los nexos de En aquellas codificaciones penales no se con- especial de protección punitiva es dual: El de- mencionado autor doctor Alfonso Ortiz, por parentesco de consanguinidad, afinidad sin templaba la violencia intrafamiliar como de- recho a la custodia y cuidado personal de uno cuanto se discrimina y se deja por fuera la distinción de legitimidad o naturalidad de es- lito. Finalmente, en el actual Estatuto Penal de los padres y la libertad personal del menor, unión familiar constituida sobre la base de la tos, e incluso provenientes de parentesco ci- colombiano o Ley 599 de 2000, Título VI del en atención a la pluri-ofensividad del tipo pe- unión libre marital o concubinato. Este fenó- vil, ameritan como situación social dinámica Libro Segundo dentro de los delitos contra la nal y la conducta que describe. meno sociológico, mediante el cual se han ido la protección del Estado a través del Derecho. configurando numerosos núcleos familiares, Actualmente, no nos debe extrañar el surgi- familia, se sanciona la violencia intrafamiliar, 2 de unión libre, es decir, concubinato o de una la adopción irregular, los delitos contra la Sobre la familia, como bien jurídico colecti- no solo en Colombia sino en la mayoría de los miento de lazos de familiaridad por medio asistencia alimentaria, el incesto; la supresión, vo u objeto general de protección penal, se ha países del mundo y que en nuestro país, ya es de la procreación científicamente asistida, y alteración y suposición del estado civil. anotado por el doctor Alfonso Ortiz Rodrí- de vieja data, ha sido producto de un proceso la inseminación artificial homóloga u heteró- guez, lo siguiente: sociocultural, que ha venido evolucionando loga, la fecundación in vitro, fecundación de lentamente, no obstante que existió una épo- óvulos humanos con fines de procreación, y otros. Así pues, el bien jurídico de protección punitiva tratándose de los delitos de violencia La familia es la forma primaria y natural ca en nuestro país, en la cual el concubinato o intrafamiliar en sus diversas modalidades y de la comunidad humana. Se le conside- la unión libre de un varón con una mujer fue los otros delitos contemplados en el referido ra la célula primigenia de la sociedad. catalogado como delito en el Artículo 451 del 1.1 Objetos jurídicos esenciales y específi- Título VI del Libro Segundo del Código Penal Por eso la familia es el elemento natu- Código Penal de 1892. cos de la familia, que son materia de pro- o Ley 599 de 2000 y sus reformas o adiciones ral y fundamental de dicha sociedad. La por otras disposiciones jurídicas, sigue siendo mayoría de las concepciones socio-jurí- Lo anterior, se debe considerar como una ex- violencia intrafamiliar la familia. dicas afirman que la familia está funda- traña e indebida intervención del Derecho Existen diversos aspectos del bien jurídico de da en el matrimonio monogámico, sea Penal, que no tuvo la mayor aceptación en el la familia, que se conocen como objetos esen- Sin embargo, si nos referimos específicamen- civil o religioso. Tanto el matrimonio es te al tipo penal de injusto de violencia intra- soporte de la familia, como esta soporte familiar propiamente dicho, previsto en el de la sociedad, gozan de la especial pro- tección penal, especialmente en los casos de ciales y específicos de protección penal den2.ORTIZ RODRÍGUEZ, Alfonso. Manual de Derecho Penal Especial, 2ª edición, Colección Universidad de Medellín, 1985, p. 392. tro del catálogo de delitos que atentan contra ella, así tenemos, la armonía y la unidad, la 33 34 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla integridad física y psicológica, la libertad de locomoción, el ejercicio del derecho de custodia y cuidado personal de los miembros del núcleo familiar, conforman objetos jurídicos especiales de protección punitiva en las modalidades delictivas de la violencia intrafamiliar. Encontramos la protección punitiva de los requisitos legales para la institución jurídica de la adopción, como una de las fuentes más importantes generadora de la familia, prevista en el delito de adopción irregular. Otro asunto trascendente del bien jurídico, es la asistencia alimentaria de ciertos miembros del grupo familiar, que se contempla en el delito de inasistencia alimentaria. Por otro lado, se encuentra la moralidad de las relaciones sexuales de los miembros de la familia que se tutela punitivamente en el tipo penal de incesto. También se protege penalmente como objeto jurídico el estado civil de las personas, en la modalidad delictiva de la supresión, alteración y suposición del estado civil de estas. Es conveniente relievar la importancia de estos objetos jurídicos de protección penal en el Título VI del Libro Segundo del Código Penal de 2000. 1.2 Contenido del bien jurídico colectivo de la familia, su delimitación social y jurídica, nociones de familia Todo bien jurídico constituye una fórmula jurídica sintética que refleja una relación social dinámica, como quiera que surja de la vida de relación de las personas en sociedad, motivo por el cual se debe examinar el bien jurídico de la familia, su contenido y delimitación en atención a la realidad sociológica a la cual dicha institución corresponde. Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla 1.2.1. Concepto sociológico de familia encuentra presente en todas las sociedades y generaciones pasadas, entre otras, en el orden Desde el punto de vista sociológico, son mu- es considerada por muchos como base y cé- relacional interno y externo. chas las definiciones en torno al concepto de lula de la sociedad. Durante un prolongado familia. Así por ejemplo: “Familia significa un período la sociedad estuvo formada por un El término familia no se aplicaba a aquellos grupo social, que al menos por cierto tiempo, conjunto de familias que cumplía con la ma- se caracteriza por la vivienda común, la repro- yoría de las funciones sociales, inclusive las que vivían juntos en la época preindustrial, ducción y otras funciones, que consta regular- políticas, las religiosas y las económicas. mente de uno o más padres, y uno o más hijos propios o adoptados” 3. Aunque los orígenes sociales están perdidos en el misterio, resulta seguro decir que casi en Según Meyer F. Ninkoff, la familia es “una todas partes la formación de instituciones co- organización social en miniatura, que incluye menzó con la familia. En todas las sociedades por lo menos dos generaciones, y está formada a lo largo de la historia humana, las familias de manera característica por los lazos de san- han sido el principal vehículo de identidad de gre” . De modo, que desde el punto de vista grupo y primordial receptáculo de los intere- socio-histórico, la familia antecedió al matri- ses creados. Es indispensable tener en cuenta monio, antes de que la institución jurídica del que la etapa inicial en la formación de toda matrimonio regulara a aquella. persona se produce en el hogar, en el seno de 4 la familia. Los valores se captan por primeConviene distinguir en sentido sociológico ra vez en la infancia; se sigue el ejemplo de entre los conceptos de familia y matrimonio, los mayores y se inician los hábitos que luego así pues se debe observar lo siguiente: Se des- conformarán la conducta y afianzarán la per- taca una diferencia radical: La familia es una sonalidad. organización o ente colectivo; el matrimonio es una relación, a la cual se refirió Bronislaw El tabú del incesto es una regla que determina Malinowski como un “contrato para la pro- históricamente la aparición de la familia, que creación y el mantenimiento de los hijos” 5. según Levi Strauss fue “la primera regla elaborada por los humanos que marca el paso de la Así las cosas, teniendo en cuenta los referen- especie animal a su condición humana y jugó tes anteriores, por familia se entiende el gru- un papel fundamental a la hora de analizar la po social básico, creado por los vínculos del formación de la familia”. que iban más allá de las existentes entre padres e hijos. El linaje o culto a los ancestros y la fratría de línea masculina o femenina eran una antigua forma de unidad doméstica, pero no eran los lazos de sangre tan importantes como el papel jugado en la comunidad. Actualmente, la familia sigue cumpliendo funciones sociales importantes aun cuando con el correr del tiempo haya delegado funciones en otras instituciones. En todas las culturas, la familia se encarga de la socialización primaria de los nuevos miembros y de la satisfacción de las necesidades básicas de sus integrantes. 1.2.2 Noción jurídica de familia Según la Declaración Universal de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas de 1948, en su Preámbulo dice: “La familia es un elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado”. De igual manera, el Artículo 23 de dicha de- matrimonio, unión libre o parentesco que se 3. MURDOCK, George. Citado por Pérez, Luis Carlos. Derecho Penal. Partes general y especial. Tomo IV, Bogotá, Colombia: Temis, p. 296. 4. MEYER, Ninkoff. Matrimonio y familia. Citado por ROMERO SOTO, Julio, ibídem, p. 194. 5. MALINOWSKI, Bronislaw. Citado por ROMERO SOTO, Julio. Curso de Sociología Jurídica. Bogotá D.E., Colombia: Ediciones Librería del Profesional, p. 194. puesto que solían estar unidos por relaciones Esto por solo citar un ejemplo de las múltiples claración establece una íntima relación entre transformaciones de índole cultural que se el derecho al trabajo, la dignidad del ser hu- produjeron al interior de los grupos que pro- mano y la familia, cuando afirma: “Cualquie- piciaron la formación de una relación de uni- ra que trabaja tiene derecho a una remunera- dad, compromiso social, normas y filiaciones ción equitativa y satisfactoria que le asegure entre sus miembros, herencias simbólicas de igual que a su familia una existencia conforme 35 36 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla a la dignidad humana y completada por todos aunque distante de la noción empleada en el sada en el matrimonio o la unión de hecho de adoptiva. Hay elementos de sujeción entre sus los otros medios de protección social”. Además, Código Civil, en la cual se entiende por fa- un hombre y una mujer, destinada a la rea- miembros; la convivencia es parte fundamen- el Artículo 25 preceptúa: “Toda persona tie- milia aquella comunidad iniciada o basada lización de los actos humanos propios de la tal de la definición; el parentesco puede ser de ne derecho a un nivel de vida suficiente para en la asociación permanente de un hombre y generación; que está integrada por personas consanguinidad, jurídico o de afinidad; la fi- asegurarle su salud, su bienestar y los de su fa- una mujer, en principio solo de origen matri- que se hallan unidas por un afecto natural de- milia”. monial, destinada a la realización de los actos rivado de la relación de pareja, de la filiación liación es la relación de paternidad vinculada humanos propios de la generación; que está y, en última instancia, del parentesco consan- Al respecto, la Declaración Universal de los integrada por personas que se hallan unidas guíneo y de afinidad, que las induce a ayudar- Derechos Humanos es un acuerdo interna- por un afecto natural derivado de la relación se y auxiliarse mutuamente y que, bajo la au- cional de las Naciones Unidas, el cual rige de pareja, de la filiación y, en última instancia, toridad directiva o las atribuciones de poder para todos los países del orbe afiliados a ese del parentesco consanguíneo y de afinidad, concedidas a una o más de ellas, adjuntan sus organismo multinacional, que reconoce la que las induce a ayudarse y auxiliarse mutua- esfuerzos para lograr el sustento propio y el importancia de la dignidad del ser humano mente y que, bajo la autoridad directiva o las desarrollo económico del grupo. y su entorno familiar, razón que amerita la atribuciones de poder concedidas a una o más protección jurídica de la comunidad mun- de ellas, adjuntan sus esfuerzos para lograr el Pero, ¿tiene algún tipo de eficacia jurídica el dial. Igual asegura que entre los derechos de sustento propio y el desarrollo económico del modelo de familia de la Constitución de 1991 la persona está el de garantizar la salud y el grupo. frente a las disposiciones del Código Civil? Sin embargo, en la Constitución de 1991 la Desde que la Constitución es una norma jurí- familia puede tener su origen en un matri- dica y sus preceptos gozan de eficacia jurídica, Según la Constitución Política de Colom- monio como también en una unión de hecho; se aprecia claramente su aplicación inmediata bia, en el Capítulo II, Artículo 42 se define destacando que, en esta institución social, en el ordenamiento jurídico y, con mayor ra- la familia “como el núcleo fundamental de la permanente y natural, las personas están li- zón, frente a la legislación preconstitucional sociedad. Se constituye por vínculos naturales gadas por vínculos jurídicos emergentes de como es el caso del Código Civil. o jurídicos, por la decisión libre de un hombre la relación intersexual y de la filiación. Hay y una mujer de contraer matrimonio o por la pues, una diferencia sustancial. bienestar material y moral de los miembros de su familia. voluntad responsable de conformarla”. El reconocimiento de esta eficacia jurídica directa e inmediata del modelo de familia de la al matrimonio, consanguinidad o adopción. 1.2.3 La familia como derecho social de carácter constitucional De la definición de familia que pregona la Constitución Política, se pueden extraer unos derechos de carácter social, tales como: • El Estado y la sociedad garantizan la protección integral de la familia. La ley podrá determinar el patrimonio familiar inalienable e inembargable. • La honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables. • Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la pareja, en el respeto recíproco de todos sus integrantes. • Cualquier forma de violencia en la familia se considera destructiva de su armonía y unidad y será sancio- De ello, se advierte que la Constitución de Constitución de 1991 obliga a la relectura de En el Código Civil colombiano se considera 1991 se adhiere a la corriente de protección las disposiciones del Código Civil. El control que la familia “comprende la mujer y los hijos, integral de la convivencia more uxorio; lo que difuso de la constitucionalidad cooperará a la tanto los que existen al momento de la cons- impone que, en la legislación civil, se regulen consecución de esta finalidad en los procesos o fuera de él, adoptados o procrea- titución, como los que sobrevienen después, y no solo las consecuencias patrimoniales, sino en los que deba redefinirse el concepto jurídi- dos naturalmente o con asistencia esto aun cuando el usuario o habitador no esté también personales, hereditarias y la relación co de familia. científica, tienen iguales derechos y casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fe- de los convivientes entre sí y ante los hijos. cha de la constitución”. nada conforme a la ley. • Los hijos habidos en el matrimonio deberes. En definitiva, existe una definición jurídica de • La ley reglamentará la progenitura Siendo así, el concepto jurídico de familia familia que involucra a las personas mediante De la normatividad constitucional se pue- queda redelimitado por la Constitución de vínculos jurídicos, que surgen del matrimo- • La pareja tiene derecho a decidir de inferir la noción jurídica de familia, que 1991 como aquella comunidad iniciada o ba- nio y la filiación legítima, extramatrimonial y libre y responsablemente el número responsable. 37 38 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla de sus hijos, y deberá sostenerlos y cuales pueden ser amparados constitucional- patriarcal y el único miembro importante y misma fecha vivan con el habitador o usuario, educarlos, mientras sean menores o mente, mediante la acción de tutela como uno digno de formar parte de esta, era el padre, y a costa de estos; y las personas a quienes estos impedidos. de los mecanismos de protección y aplicación ya que las demás personas, la cónyuge y los deben alimentos.” de los derechos que la misma ley fundamental hijos, dada la situación de sometidos a la po- tiene previstos. testad marital y parental, casi no eran consi- • Las formas del matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los de- derados como sus miembros. “En el C.C. de beres y derechos de los cónyuges, su separación y la disolución del víncu- Es de importancia anotar que el constituyen- don Andrés Bello, inspirado en las legislacio- lo, se rigen por la ley civil. te, al definir la familia, no fue ajeno a algunos nes española y francesa, la que a su vez había • Los matrimonios religiosos tendrán fenómenos sociales y adelantos científicos, tomado sus principios del Derecho romano, efectos civiles en los términos que es- tales como la inseminación artificial o repro- la familia giraba exclusivamente alrededor tablezca la ley. Los efectos civiles de ducción in vitro y el control de la natalidad. de la autoridad del varón. Existía la potestad marital en que el marido representaba a todo matrimonio cesarán por divorcio con arreglo a la ley civil. Cuando se refiere al derecho de igualdad que su cónyuge...”7 • También tendrán efectos civiles las tienen todos los hijos como miembros de una sentencias de nulidad de los matri- familia, específicamente señala que este (el No obstante lo anterior, podemos encontrar monios religiosos dictadas por las derecho de igualdad) cobija no solo a los hi- algunos artículos del Código Civil en los que autoridades de la respectiva reli- jos procreados naturalmente, sino también a al referirse a la familia, la considera en un gión, en los términos que establezca aquellos para cuya fecundación y/o procrea- sentido demasiado amplio, al punto que in- la ley. ción se ha requerido de asistencia científica volucra como sus miembros a personas que • La ley determinará lo relativo al es- externa, y esto no tiene otro significado sino no están unidas por ningún vínculo de paren- tado civil de las personas y los consi- la utilización de las Técnicas de Reproducción tesco. Tal es el caso del Artículo 874 en los guientes derechos y deberes6. Humana Asistida (T.R.H.A) o fertilización in incisos tercero, cuarto y quinto, que a la letra vitro, práctica tratada por primera vez en el dicen: De manera que de conformidad con la Nor- plano constitucional. “La familia comprende la mujer y los hijos, ma Superior antes anotada, la familia, cons- En lo que hace referencia al vínculo jurídico del parentesco de consanguinidad, tenemos el Artículo 62 del Código ibídem, que al tener en cuenta esta relación en que en un proceso determinado se deba citar a los parientes para ser oídos, lo extiende hasta el sexto grado. El numeral 5º de dicho Artículo dice: “Los colaterales legítimos hasta el sexto grado, a falta de los parientes de los numerales 1º, 2º, 3º y 4º”. También tiene en cuenta al cónyuge y el parentesco de afinidad legítima, es decir, a los suegros, cuñados, hijastros, esto en el caso de no existir parientes consanguíneos. Lo anterior, lo encontramos plasmado en el numeral 7º y último inciso del referido Artículo. En este orden de ideas se puede concluir que el Código Civil, en sentido amplio, define a la familia como “el conjunto de personas organizadas que conviven bajo el mismo techo, con tituye no solo una institución jurídica, sino Asimismo se ocupó de la figura de la planifi- tanto los que existen al momento de la cons- también un derecho social, considerado doc- cación familiar, la cual se ve reflejada al con- titución, como los que sobrevienen después, y trinaria y jurisprudencialmente como un de- sagrar la facultad de la pareja de decidir el esto aun cuando el usuario o habitador no esté recho constitucional de segunda generación, número de hijos que responsablemente pue- casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fe- el cual puede presentarse en múltiples casos, da sostener. Para hacer efectiva esta consagra- cha de la constitución.” aglutinan” 8. en conexidad manifiesta con un derecho de ción constitucional, los padres necesariamen- primera generación o fundamental, entre los te deben acudir a estos métodos de control de “Comprende, asimismo, el número de sirvien- 1.2.5 La familia en sentido jurídico civil res- previstos en el Capítulo I del Título II de la natalidad. tes necesarios para la familia.” tringido modo de existencia económica y social comunes, con sentimientos afectivos que los unen y Se entiende por familia las personas unidas Carta Política de 1991, tales como la vida, la salud, la honra, el derecho fundamental a no 1.2.4 La familia en sentido jurídico civil am- ser molestado en su persona o familia, etc.; los plio En un comienzo, en el Código Civil, el con- 6.Constitución Política de 1991. vínculos jurídicos consanguíneos o no, con un cepto que se tenía de familia era totalmente “Comprende, además, las personas que a la entre sí por el vínculo del matrimonio y/o de 7.NARANJO OCHOA, Fabio. Derecho Civil: personas y familia. 11ª edición, Medellín, Colombia: Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., 2006. p. 16. 8.INSTITUTO INTERAMERICANO DEL NIÑO. www.//.iin. oea.org. 39 40 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla la unión libre, el parentesco de consanguini- ción de la familia en las distintas formaciones matriarcado, para efectos de la determinación del ejercicio arbitrario del marido a través de dad o sea parientes unidos por el vínculo de socio-económicas de la humanidad. de la descendencia y la propiedad en sentido su fuerza bruta, primero sobre la mujer, luego matri-lineal, pero el poder, el gobierno o au- sobre su descendencia, para imponer violen- la sangre, o del parentesco de afinidad y/o el civil. Al respecto se debe anotar, que debido a Al respecto, no existe acuerdo o concordancia toridad de la madre como tal no existió, por tamente su autoridad, o viceversa describir el algunos factores más que todo políticos y eco- en las investigaciones socio-históricas, muy a el predominio del hombre y su fuerza bruta, trastrocamiento violento de los demás miem- nómicos, cada vez aumenta la tendencia de pesar que la institución de la familia ha exis- la naturaleza del trabajo o faenas en la gana- bros contra los progenitores. En todo lo ante- definir la familia teniendo en cuenta el mode- tido en todas las formas de sociedades en sus dería, caza y agricultura, su rol en la división rior o sea el maltratamiento intrafamiliar, han lo nuclear, donde solamente forman parte los diversas fases prehistóricas, protohistóricas e social del trabajo, pero lo que es concluyente, incidido decisivamente los cambios registra- padres e hijos. No podemos dejar a un lado históricas. Se destacan diversidad de criterios su labor en la guerra entre tribus. dos en la sociedad, con las distintas formas que, algunas otras transformaciones sociales en cuanto a si la primera forma organizativa y jurídicas nos presentan otros conceptos de fue patriarcal o matriarcal: Inicialmente el ju- Sea cual fuere la verdadera teoría, lo innegable justicias sociales, las devastadoras guerras, la familia, uno muy restringido, como lo es la rista inglés Henry Sumner Maine, en su ensa- en todas ellas, es que tanto en los orígenes de división social del trabajo ya desde las hordas, familia monoparental, la cual es aquella en yo investigativo “La ley antigua” dado a cono- la familia, como en su desarrollo ulterior, por los clanes, las tribus, hasta llegar finalmente a que solo uno de los padres se dedica al hogar, cer en 1861 sostuvo la tesis que en las prime- regla general, ha sido la madre, la verdadera las naciones o pueblos modernos más impor- a criar y educar a los hijos. Además existe la ras formas de organización familiar el padre fundadora, el sostén invaluable del hogar en tantes de la humanidad. familia ensamblada, la cual se puede definir era el jefe del hogar o sea era patriarcal. Pero todos los tiempos. Lo anterior, se fundamenta como la formada por los padres que han teni- otro jurista, el suizo Johann J. Bachofen, en su en el valioso rol, el desempeño de la función Una de las formas de la violencia intrafamiliar do hijos en matrimonios o uniones maritales libro Derecho matriarcal sostuvo lo contrario, básica o esencial en el sentido biológico de es más conocida comúnmente como maltrato de hecho anteriores, luego de la separación anotando que primero existió un período de la procreación, en sentido físico relativo a la infantil, lo cual ha sido un fenómeno social forman otra unión matrimonial o no y convi- promiscuidad, pero luego el primer tipo de asistencia material, en sentido espiritual por permanente no solo en Colombia, sino en el ven con los hijos que tienen en común. familia tuvo un carácter matriarcal. su asistencia moral, en atención a la función mundo desde épocas remotas; sobre el parti- de perpetuación de la especie humana, en la cular el doctor Roberto Luis Aguilera expli- de violencia, ya económica o política, las in- 1.3 Antecedentes históricos de la violencia Lewis Morgan en su obra Ancient Society o la función económica, educacional o formativa ca: “El maltrato infantil no puede considerarse intrafamiliar Sociedad Antigua, aparecida en 1877, a partir y en la función de socialización de los miem- como un fenómeno colombiano, no se puede de investigaciones o estudios en los pueblos bros de la familia. considerar como un producto de cierta época o 1.3.1 Aspectos históricos de la desintegración indígenas iroqueses en Norteamérica, plan- y afectación de la violencia en la institución tea una evolución ascendente de la familia, En esta investigación socio-jurídica, no se as- grave es el infanticidio, ha existido siempre, familiar en el mundo y América Latina partiendo de la promiscuidad, la endogamia, pira a realizar un estudio a partir de la antigua históricamente Cronos devora a sus hijos, las En este acápite del desarrollo de la investi- la exogamia, la poligamia, la monogamia, la comunidad primitiva, ni en el decurso del es- muertes de niños por Herodes, los aborígenes gación, no se pretendió realizar un estudio familia matriarcal y luego el patriarcado. No clavismo, feudalismo, capitalismo o lo que se que sacrificaban niños en honor a sus dioses y prehistórico, ni protohistórico de la violencia obstante que esta tesis ha tenido aceptación denomina ahora socialismo o capitalismo de sigue aún la triste realidad del maltrato para intrafamiliar, no obstante que las manifesta- por varios antropólogos y sociólogos, han Estado, realizar los trazos descriptivos de los con los menores”9. ciones de violencia del ser humano, incluso al surgido serias discrepancias, pues otros auto- maltratamientos en el seno de la familia, ni interior del seno familiar, tienen antecedentes res de la Sociología y la Antropología, como en sus distintos tipos, ya sea esta patri-local, La familia en la época actual o de la postmo- remotos. George Elliot Howard en su investigación matri-local, endogámica, exogámica, poligá- dernidad, ya no es la misma familia tradicio- “La historia de la institución matrimonial”, y mica o monogámica, y demás. Lo contrario, implicaría realizar un estudio Malinowski, no comparten la teoría del ma- historiográfico acerca del origen y la evolu- triarcado. Otros autores aceptan que existió el una cierta cultura, en el maltrato la forma más No se pretende establecer los primeros brotes 9. AGUILERA AMAYA, Roberto Luis. Medicina y leyes. Medicina Legal-Investigación Criminal. Universidad Autónoma de Colombia, p. 220. 41 42 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla nal con una rigurosa organización patriar- del siglo XIX hasta nuestra época y con- res plagados de viudas y de huérfanos, junto En esta segunda guerra, se destacan el nuevo cal, pues esta ha venido cambiando también tinúa aún en ese proceso de transforma- con el surgimiento de un enfurecido naciona- predomino imperial de los Estados Unidos, lentamente, ya no se trata de aquella rígida ción. La antigua familia patriarcal tien- lismo, se desata la fuerza del naciente nuevo que había desplazado en gran parte a la po- unión familiar monogámica, con predominio de a desaparecer de manera gradual. imperialismo, aparecen doctrinas políticas tencia inglesa, y a Francia, en dura competen- de la potestad marital sobre la mujer y el ejer- Las causas que reposan en la base de cia con las dictaduras expansionistas rojas de cicio exclusivo de la patria potestad del ma- este cambio son muy complejas. En ello como el bolchevismo, nazismo, fascismo, rido sobre sus descendencia. Aquella atadura tienen una gran influencia los cambios matrimonial única y exclusiva ha menguado así mismo radicales de la vida social y su rigor con la extensión cada vez mayor de económica que han engendrado fuerzas, la institución jurídica del divorcio, pero apa- las cuales combinadas desafían lo que rejando simultáneamente la disolución de por Reuben Hill se llamara ‘la familia- los vínculos afectivos, que solo el verdadero ridad patriarcal’ tipo de familia al cual amor familiar logra mantener. Igual, la potes- se refirió como ‘personal demo céntrico’ tad marital ha desaparecido de muchas de las que aún se encuentra en proceso de es- legislaciones civiles del mundo, incluyendo tructuración . 10 la colombiana, la mujer ha conquistado su igualdad de derechos civiles y políticos, si- Sin embargo, luego del origen, la paulatina quiera formalmente. También se han produ- evolución y desarrollo de la familia hasta ad- cido cambios en la titularidad y ejercicio de la quirir la configuración actual, a partir de la patria potestad, pues actualmente la ejercen institución predominante de la monogamia, de modo simultáneo, tanto el padre como la especialmente en los países occidentales del madre. orbe, no podemos pasar por desapercibida la crisis de la institución familiar después de la falangismo; surgen líderes mesiánicos como Lenin, Stalin, Hitler, Mussolini, Churchill y otros convertidos en los nuevos heraldos de Rusia, como las dictaduras pardas de Alemania e Italia, y el imperialismo japonés; estas últimas se convertían en serias amenazas para la siguiente Segunda Guerra Mundial. Inglaterra, Francia, Estados Unidos. Se desta- La pobreza reinante, la miseria, la destruc- El eje Berlín, Roma y Tokio. 2) En el otro eje, ción de muchos hogares por la guerra padecida, el surgimiento de un sentimiento materialista hedonista, acompañado de un sentido antirreligioso de la vida, la pérdida en muchos casos de la autoridad paterna, incluso materna, conlleva una seria amenaza de disolución de la vida familiar, al tener sus restantes miembros que conseguir los medios de subsistencia, lo cual conlleva en este contexto al abandono de los progenitores del cuidado y la educación de los hijos, la inestabilidad emocional después de la cruenta guerra, la ca en esta guerra mundial dos grandes ejes: 1) se alinderan Washington, Londres, París y estratégicamente Moscú. Resultando vencedor este último eje de la gran guerra. Igualmente, se destaca una serie de progresos técnicos, como el radar, la cohetería, la bomba atómica, la bomba de hidrógeno, los proyectiles teledirigidos, la navegación espacial o sideral, la llegada del hombre a la Luna en un nuevo entorno conocido para aquellas calendas como la bipolarización en el marco de la Guerra Fría entre Oriente y Occidente, la des- Sociológicamente, la familia ya no es tan Primera Guerra Mundial que tuvo lugar entre grande como antaño, ya no es la ‘gran familia’, 1914 a 1918. No es materia de este recuento, sino la ‘pequeña familia’ habida considera- las causas fundamentales, ni los países que ción que el núcleo familiar se reduce por ra- intervinieron en esta conflagración bélica, sin zones económicas y culturales, deja de abar- embargo sí conviene destacar que esta heca- car una extensa parentela colateral, en razón tombe mundial trajo consecuencias nefastas a la reducción del ámbito espacial residencial, para el género humano, que para aquellas ca- la estrechez o limitaciones económicas, el alto lendas le costó la vida a más de 13 millones de costo de vida, la planificación familiar, la in- personas, produjo la general ruina económi- Algunos años más tarde, sobrevendría la Se- fluencia del desarrollo industrial, la urbaniza- ca de las naciones, endeudamientos enormes, gunda Guerra Mundial entre 1939 a 1945, A lo anterior, se agrega el vertiginoso desarro- ción y des-ruralización de la familia. Algunos la elevación de la carga impositiva sobre los como consecuencia indirecta de los malos llo de la vida materialista, que paralelamente especialistas, han anotado: empobrecidos contribuyentes, la carestía de resultados del acuerdo o tratado internacio- con sus avances y comodidades, apareja con- la vida, que en primer lugar golpea los hoga- nal de Versalles, que desfavoreció a algunos sigo, afujias o angustias diarias por sobrevivir países entre otros a Alemania, después de la y ascender en la escala social, trae nuevas for- primera conflagración bélica. mas de vida de relación social acompañadas La familia en la época actual, ha padecido radicales cambios, desde mediados 10.ROMERO SOTO, Julio. Op. cit., p. 206. irascibilidad de los padres, el atropello a los derechos de los miembros más vulnerables de la familia, el abandono de estos a su suerte, quienes eran vistos por los mayores en edad productiva pero desempleados, como una onerosa carga. aparecida Unión Europea y Estados Unidos. No obstante las consecuencias de la Segunda Guerra Mundial, peores que las de la primera, se suman los avances tecnológicos y científicos, mal aprovechados como instrumentos de destrucción masiva, que se convierten en graves riesgos para la existencia misma de toda la humanidad. 43 44 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla de pobreza y miseria extrema para grandes de la disolución o desintegración del núcleo y familias mayoritarias eran rurales, se des- 1.4 Aspecto criminológico: incidencia pre- sectores de la población mundial, riqueza familiar, no solo en los países desarrollados plazan a las grandes ciudades, por las mismas parante o desencadenante de la violencia excesiva para otros países y para ciertos sec- industrialmente como Estados Unidos de condiciones de inequidad que se vivían en social en la violencia intrafamiliar tores minoritarios de las clases dominantes Norteamérica, los de Europa, sino que dicho el campo, la injusta distribución de la tierra Se encontró que la violencia social, la violen- o pudientes. Se agrega, el relajamiento de las problema por igual se extiende a los países cia política, las guerras, el conflicto armado costumbres sociales: el amor libre, la prostitu- tercermundistas: continente asiático, africano y carencia de verdaderas reformas agrarias. ción, el hippismo, la liberación gay, y a pesar y países latinoamericanos, que por igual pa- del movimiento de liberación femenina, aún decen el flagelo de la drogadicción. no se ha logrado la ruptura del sometimiento, explotación y las distintas formas de vio- Pero también los países del denominado Ter- lencia económica, social y cultural por parte cer Mundo sufren las consecuencias de las de la sociedad, en particular del varón sobre guerras, las dictaduras, la dependencia y la la mujer; se presenta una laxitud y liviandad explotación económica de las grandes poten- moral en las relaciones de los miembros de la cias mundiales. A esa dependencia económi- familia, dejando esta de cumplir un verdade- ca, se adiciona la dependencia cultural, que ro rol de instrumento de control social sobre trae a estas tierras los mismos movimientos los individuos. del hippismo, drogadicción, alcoholismo, amor libre, liberaciones sexuales y gays, las A los anteriores males se adicionaron, la rup- modas y orienta hasta los movimientos mu- tura de los roles familiares, sumado en una sicales de cada época. sociedad occidental enajenada, decadente Antes de la década del 70, Colombia tenía un 70% de población campesina o rural, y un 30% de población urbana. Sin embargo, a raíz del mal de la violencia política, condicionada por la injusticia social, económica, la intolerancia política, el atraso, la dependencia y el subdesarrollo económico, que da lugar a la descomposición masiva del campesinado, el cual huye o se desplaza a las ciudades para formar los cordones de miseria en los tugurios de los centros capitales, logra invertir con sus corrientes migratorias pauperizadas los porcentajes poblacionales en las ciudades en más del 70% y en el campo aproximadamente un 30%. interno, las manifestaciones de violencia económica inciden considerablemente tanto en las instituciones sociológicas, como las políticas, religiosas, y sociales; además producen efectos o consecuencias depredadoras en las personas, las familias, las poblaciones y grupos sociales. Pero debemos preguntarnos: si en sentido contrario, la violencia intrafamiliar ejerce mayor o siquiera alguna incidencia en la violencia social, o si aquella se convierte en un factor determinante, por lo menos preparante o desencadenante de la violencia política, la violencia económica, del conflicto armado externo o interno. Se considera que la violencia intrafamiliar por el materialismo, el culto al placer, la vida Se engendran en los países subdesarrollados fácil y el ocio, con graves patologías sociales, o llamados eufemísticamente “en vías de de- tales como el desempleo, sobrepoblación, re- sarrollo” movimientos rebeldes u organiza- cesión o desaceleración económica, inflación, ciones armadas de liberación al margen de la conflictos bélicos, la Guerra Fría entre Orien- ley, grupos insurreccionales de diversa índole te y Occidente, la drogadicción. Respecto de y guerras civiles declaradas y no declaradas, este último mal, se observa, cómo la juventud aumentando en el contexto social las escalas frente al abandono espiritual y material de de violencia interna. La violencia interna en los padres ocupados algunos en la lucha por muchos países conlleva grandes desplaza- el sustento, se entrega desenfrenadamente al mientos forzados, desapariciones de perso- consideración de las categorías o clases socia- consumo de marihuana, hachís, cocaína, he- nas, desintegración social del campesinado y les que la conforman. Los males que afectan a conflicto armado y la violencia política, como roína, LSD, con sus trágicos malos viajes, el otras catástrofes y atrocidades. A los vientos la sociedad, ya en sus diversos sectores, clases quiera que las causas o las motivaciones so- crack, hongos alucinógenos, como el peyote, de la violencia, se suman las tempestades de e instituciones sociológicas, se trasladan en ciopolíticas de estas últimas sean diferentes. etc.; víctimas de un pervertido crimen inter- las represiones y retaliaciones de otras orga- acción refleja a los grupos familiares, como nacional como el narcotráfico, que cobra auge nizaciones ilegales armadas. quiera que constituyen las células básicas, los No obstante lo anterior, la desintegración o elementos o componentes primarios de toda descomposición en ciertos núcleos familia- la organización social. res, sí puede ser tenida en cuenta en forma a costa de vidas ajenas en la plenitud de su juventud. Este último problema es el resultado Los países latinoamericanos, cuya población En suma, la descomposición social conlleva la descomposición del núcleo familiar. Los sectores marginales que conforman los cordones de miseria, en Colombia se les denomina tugurios, en Brasil, favelas; en Estados Unidos y países de Europa se les llama ghettos; en otros más, barriadas. La descomposición social afecta por igual a toda la estructura social, sin en gran medida es resultado de la violencia social, de modo que el conflicto social se refleja en grado considerable en el núcleo de la familia o incide en la causación y dinámica de la violencia al interior de la familia en sus diversas manifestaciones o modalidades. Sin embargo, estimamos que la violencia al interior de la familia no puede constituirse en un factor endógeno o exógeno, determinante o condicionante de la violencia social, del 45 46 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla ocasional como un aspecto de orden socio- enfoque macrocriminológico, por tratarse de des económicas, tales como desempleo, ralmente se encuentra un padre dominante lógico que incide en la conducta criminal de asunto de considerable diferencia sociológica, pobreza, trabajo de ambos padres o ina- y violento, y unos hijos y madre dominada y muchas personas, especialmente tratándose se anota en la perspectiva criminológica lo si- decuado manejo de los asuntos financie- sometida o sojuzgada por la acción del atro- de la criminalidad convencional, conocida guiente: ros. pello y la imposición de exigencias, sin retri- como común y corriente que lesiona u ofende bución adecuada. Lo último, es una expresión los intereses jurídicos de las otras personas, La familia tal como la conocemos entre Una de las grandes desventajas de la inequívoca de la violencia intrafamiliar. Sin tales como homicidios, lesiones personales, nosotros suele estar compuesta exclusi- familia es su gran fragilidad: la muer- embargo, la misma no se expresa, ni deter- violaciones o actos sexuales abusivos, deli- vamente por los padres y los hijos me- te de uno de los cónyuges, el divorcio o mina o condiciona la naturaleza del conflicto tos contra el patrimonio económico y otros. nores, en número considerablemente la separación de hecho (por acuerdo o social interno, ni externo en cuyo marco ma- Es más, la desintegración familiar es uno de más reducido que antaño. Esa estructu- abandono) conducen casi irremediable- crosociológico se desarrolla. los múltiples factores incidentales de algunas ra organizativa es denominada familia mente a su disolución o fragmentación. conductas delictivas. Aunque propiamente la nuclear, en oposición a la llamada fa- A partir de las distintas investigaciones A pesar de lo anterior, se aprecia que la re- violencia intrafamiliar como fenómeno social milia ampliada, término con el que se realizadas sobre la influencia de la frag- lación de dominación violenta al interior de y conducta punible, no es un factor crimino- designan otras formas de organización mentación de la familia en la crimina- la familia, genera una secuencia de incompa- genético propiamente dicho. familiar que integran en su seno a otros lidad de los hijos, Sutherland y Cressey tibilidades de las que se puede desprender la parientes, u otras estructuras diferentes, calculan que entre el 30% y el 60% de fragmentación de la familia nuclear, influyen- de naturaleza comunal. los delincuentes juveniles provienen de do esto último en la desviación criminal de familias fragmentadas . los jóvenes, pero entendida esta como con- Aun cuando puede ocurrir, que en el seno de numerosas familias en donde se han presen- 11 tado manifestaciones de violencia intrafami- Otro ángulo de indagación nos lleva a liar, el resto de sus miembros logra superar tratar de establecer la forma de ser de Si se aplica la teoría sociológica del conflicto delincuencia común o convencional, que si los traumatismos que lo anterior genera, no las familias que pueden llevar a la gene- social de Ralf Dahdrendorf, autor de las obras bien es forma de violencia delictiva indivi- se convierten en multiplicadores de esta con- ración de conductas desviadas. Suther- Sociedad y libertad y Las clases sociales y su dual, no lo es propiamente en el contexto de ducta, sean ejemplares esposos, hijos, padres land y Cressey llegan a la conclusión de conflicto en la sociedad industrial para la ex- la violencia o del conflicto social, incluso, en y madres. No está de más anotar que por el que los hogares que generan hijos delin- plicación de la desviación, se encuentra que el el armado interno de un país. contrario, quienes no superan los traumas y cuentes se caracterizan frecuentemente conflicto social se suscita, cuando en sentido no entran en un proceso de educación y for- por la existencia de una o varias de las político, surgen discrepancias entre quienes Algunos autores niegan de plano que la vio- mación integral, no puedan comprender la siguientes seis características: 1) Otros ejercen el poder o sea quienes forman parte lencia intrafamiliar, pueda incidir en la vio- necesidad de superar los eventos traumáticos miembros de la familia son delincuen- del sector dominante y los subalternos o do- lencia social de cualquier tipo. Sobre quienes y repliquen contra su propia o nueva familia tes, inmorales o alcohólicos; 2) uno o minados. Es decir, se presentan conflictos por sostienen esta tesis, se dice: el mal trato en el nuevo hogar, sobre la base ambos padres están ausentes por moti- razón de la estructura entre los grupos hu- de un mal entendido espíritu de imitación. vos de muerte, divorcio o abandono; 3) manos, de manera que surgen colisiones de Violencia intrafamiliar y violencia. La hay ausencia de control paternal por ig- intereses entre los sectores dominantes y los violencia intrafamiliar no parece ser un Sobre la incidencia de la fragmentación o norancia, indiferencia o enfermedad; 4) dominados. En similar forma, y guardadas las elemento retroalimentador de la vio- descomposición del núcleo familiar o la pe- existe incompatibilidad hogareña por la proporciones los conflictos de la sociedad se lencia en general de una manera signi- queña familia en la delincuencia, de acuerdo dominación de un miembro; 5) diferen- reflejan en la familia nuclear, en la cual gene- ficativa: las condiciones que permiten con los enfoques microcriminológicos, no en cias religiosas o de otro orden cultural, o la incidencia de la violencia intrafamiliar en diferencias en costumbres y patrones se la violencia social, que correspondería a un encuentran presentes; 6) hay dificulta- ducta personal divergente en el marco de la la violencia y el crimen en el barrio, la 11.RESTREPO FONTALVO, Jorge. Criminología, un enfoque humanístico. Segunda edición. Santafé de Bogotá, Colombia: Temis, 1995, pp. 237, 238 y 241. ciudad, la región o el país parecen ser más importantes para posibilitar la con- 47 48 Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla Advocatus | Edición especial No. 17: 29 - 49, 2011 | Universidad Libre Seccional | Barranquilla tinuación de la violencia extrafamiliar el Derecho Penal y legislaciones especiales Al respecto y en aras de disminuir este flagelo, do con el nuevo Código Penal y sus reformas que las condiciones del medio familiar. como acontece con el Código de la Infancia y hacemos un llamado a todos los entes esta- respectivas. Barranquilla, Colombia: Antillas la Adolescencia. tales encargados de la atención, prevención Editores, 2005. Gaitán Daza agrega que, si bien esta constatación no desestima la gravedad de las diversas formas de violencia intrafamiliar y la necesidad de buscar su superación, una mejora en ese campo no arrojará efectos notables en la violencia externa o extrafamiliar . 12 Finalmente, el grupo investigador comparte este último criterio, pero haciendo la salvedad de la incidencia de la fragmentación del núcleo familiar en la conducta desviada de muchos jóvenes delincuentes, estos aspectos obedecen a categorías de fenómenos sociales diferentes aunque se relacionen. CONCLUSIONES De todo lo anteriormente descrito se puede concluir, sin temor a equivocarnos, que día tras día, la familia, como bien y objeto de protección, en materia de regulación, cuenta con todas las herramientas y mecanismos para que efectivamente se materialice una situación social que el Derecho pretende resguardar, a través de normas específicas para su seguridad e integridad, contempladas, no y erradicación de la violencia intrafamiliar, Sin embargo, y a partir de los resultados obtenidos en la investigación desarrollada por el grupo SOCIUS, nos podemos dar cuenta que el maltrato contra la familia, no es tema nuevo, por cuanto desde los inicios de la República, en el Código Penal de 1890 ya se contemplaba un Título relativo a los delitos contra la familia, no obstante la pluralidad de normas existentes, el fenómeno de la violencia intrafamiliar se mantiene, y lo que es más preocupante, tiende a aumentar por diferentes factores, tales como subordinación y dependencia económica de la mujer hacia su pareja, sentimientos de autoculpa de la mujer, lo que se conoce como el síndrome de Estocolmo; baja autoestima y demás. Finalmente, tal como se viene anotando, la familia como bien jurídico de protección, ha sido materia de tutela punitiva en Colombia, como en la mayoría de las legislaciones penales de los países civilizados, en virtud de la necesidad de resguardarla de vulneraciones, lesiones y riesgos o peligros injustificados o no, permitidos por el Derecho; la violencia solo en la ley fundamental o Carta Política, intrafamiliar ha llegado a ser parte de la vida sino también en otras ramas del Derecho, ta- cotidiana de muchas personas, sin importar les como el Derecho Civil, el cual dentro de su el estrato social, a lo que se le suma la poca o división formal, tiene una ramificación espe- nula efectividad de medidas coercitivas o san- cializada conocida como Derecho de Familia; cionatorias para los agresores por parte de los entes encargados, constituyéndose cada vez 12.SALAZAR POSADA, Marcela. Violencia política, conflicto social y su impacto en la violencia urbana. Revista Reflexión Política, 2008, p. 90. más la VIF en un círculo vicioso que desemboca en un problema de salud pública. para que se implementen políticas, medidas NARANJO OCHOA, Fabio. Derecho Civil: y orientaciones eficientes y eficaces, encami- personas y familia. 11ª edición, Medellín, Co- nadas a prevenir y combatir el fenómeno de- lombia: Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., lictivo de la violencia en la familia así como 2006. a focalizar los sectores, grupos y núcleos familiares cuyos miembros son más vulnera- ORTIZ RODRÍGUEZ, Alfonso. Manual de bles, para que se materialice lo que precisa la Derecho Penal Especial. 2ª edición, Colección Constitución Política en su Artículo 42, cuan- Universidad de Medellín, 1985. do define a la familia como el núcleo fundamental de la sociedad. PÉREZ, Luis Carlos. Derecho Penal. Partes general y especial. Tomo IV. Bogotá, Colombia: BIBLIOGRAFÍA Temis, 2008. AGUILERA AMAYA, Roberto Luis. Medici- RESTREPO FONTALVO, Jorge. Criminolo- na y leyes. Medicina Legal-Investigación Cri- gía, un enfoque humanístico. Segunda edición. minal. Universidad Autónoma de Colombia, Santafé de Bogotá, Colombia: Temis, 1995. p. 220. ROMERO SOTO, Julio. Curso de Sociología Jurídica. Bogotá D.E., Colombia: Ediciones Constitución Política de 1991. Librería del Profesional, 1979. INSTITUTO INTERAMERICANO DEL NIÑO.www.//.iin.oea.org. SALAZAR POSADA, Marcela. Violencia política, conflicto social y su impacto en la MONROY SIERRA, Jerónimo Alberto. Trata- violencia urbana. Revista Reflexión Política, do de Derecho Penal. Parte general. Actualiza- 2008. 49