Sobre la aplicación del art. 22 LEC en la

Sobre la aplicación del art. 22 LEC en la impugnación de acuerdos sociales - 02-26-2013
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Sobre la aplicación del art. 22 LEC en la impugnación de
acuerdos sociales
by Redaccion - Martes, febrero 26, 2013
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Por Ana Ferrando Lamana, Asociado Senior de Olleros Abogados
La sentencia del Tribunal Supremo de 18 de octubre de 2012 (Sala de lo Civil Sección primera) no es
novedosa, pero si es interesante su conclusión y extractar de la misma la doctrina que recoge para
contrastarlo con el criterio, que en mi opinión si ha sido novedoso, adoptado por algunas Audiencia
Provinciales en relación con la subsanación de acuerdos sociales una vez iniciado un proceso judicial de
impugnación.
La sentencia reseñada concluye que “la sociedad puede ratificar, rectificar, sustituir o revocar ad nutum
acuerdos anteriores, antes de ser objeto de impugnación, durante la pendencia del proceso de
impugnación o concluido el mismo por sentencia definitiva.”
En su fundamentación jurídica, la sentencia ha resumido la jurisprudencia en materia de impugnación de
acuerdos sociales analizando los efectos de las subsanaciones, su oportunidad y temporalidad. En ella se
destaca que nuestro sistema admite de forma expresa que las sociedades mercantiles adopten acuerdos
que dejen sin efecto los anteriores, mediante la adopción de otros para revocar expresamente los
adoptados o mediante la adopción de otros incompatibles. También admite la válida adopción ex novo de
un acuerdo con idéntico contenido decisorio que el anulado, en junta convocada, observando los
requisitos exigidos por la norma y con escrupuloso respeto a los derechos de los socios.
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Además la sociedad tampoco está obligada a mantener inmutable después de producida la litispendencia y
hasta la firmeza de la sentencia, un acuerdo de validez cuestionada ante los tribunales, cualquiera que sea
el grado interno de certidumbre sobre su regularidad, cuando sea posible, alternativamente, su sustitución
mediante la adopción de otro de contenido idéntico o dejando sin efecto, bien mediante su revocación
nuda, bien mediante la adopción de otro en el mismo sentido pero de contenido diverso cuando existen
irregularidades en su contenido.
Pero la sentencia resalta, que en relación con la impugnación de acuerdos sociales una vez iniciado un
proceso judicial de impugnación carecen de eficacia las innovaciones que después de iniciado el juicio
introduzca el demandado o un tercero en el estado de los hechos o de las personas o de las cosas que
hubieren dado origen a la demanda, conforme al principio “ut lite pendente nihil innovetur".
En estos supuestos, se mantiene la jurisprudencia unánime y tradicional, que en aplicación del art. 207.2
de la actual L.S.C., establece que la única posibilidad procesal que cabe en cuanto a la posibilidad de
subsanar las deficiencias de que pudiera adolecer un acuerdo social una vez impugnado judicialmente, es
la de que, a petición de parte, y en el momento procesal oportuno -en la audiencia previa- pueda el Juez
suspender el trámite del proceso y otorgar un plazo razonable para que pueda ser subsanada la causa de
impugnación, en el caso de que fuera posible la eliminación de la misma.
Sin embargo numerosas sentencias de Audiencias Provinciales, como las de la Sección 3ª de la AP de
Santa Cruz de Tenerife, de la Sección 11 ª de la AP de Madrid, de la Sección 1ª de la AP Pontevedra y la
de la Sección 9ª de la AP de Valencia, se han apartado de esa jurisprudencia y se han mostrado favorables
a la posibilidad de subsanar los defectos de que pudiera adolecer un acuerdo social una vez que ha sido
impugnado, estableciendo un nuevo criterio interpretativo.
Así, estos tribunales han considerado que se ha de entender terminado el procedimiento por carencia
sobrevenida de objeto, con base en lo establecido por el artículo 22 de la LEC, cuando se adopten
acuerdos subsanatorios de otros adoptados previamente y con referencia a aquellos que se aprueban en el
seno de una Junta convocada extrajudicialmente sin intervención judicial.
El fundamento de esta doctrina es la combinación de dos factores, por un lado, el incuestionable principio
de autonomía privada que impera en las sociedades a través de su Junta general, con facultad para revocar
o anular un acuerdo anterior que pudiera presentar defectos, y por otro lado, la inclusión de los arts. 22 y
413 de la LECiv 1/2000, que lleva a replantearse la doctrina jurisprudencial anterior, y a admitir la
revocación, subsanación o convalidación de un acuerdo, por la propia sociedad, aún cuando ya se haya
iniciado un proceso para impugnación de tales acuerdos.
Así en la práctica y en aplicación del artículo 22 de la LECiv el juzgador dará por terminado el juicio
cuando, "por circunstancias sobrevenidas a la demanda y a la reconvención, dejare de haber interés
legítimo en obtener la tutela judicial pretendida", bien sea por satisfacción extraprocesal del actor, bien
"por cualquier otra causa", esto es, por la pérdida sobrevenida de objeto.
Por lo tanto, cabe concluir que sólo a instancia de parte, y con la presentación de los acuerdos adoptados,
se puede acordar la terminación del procedimiento por carencia sobrevenida de objeto por auto del Juez si
alguna de las partes sostuviera la subsistencia de interés legítimo.
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Pues bien, frente a esta conclusión debe prevalecer la postura contraria sostenida de forma reiterada por el
Alto Tribunal, que si bien puede ser calificada de inflexible y restrictiva, otorga mayor seguridad jurídica,
ya que de no aplicarse el juego de los artículos 204 y 207 LSC en sus propios términos, se articularía una
vía para que la sociedad demandada, por más infracciones legales que cometiera en la adopción de
acuerdos en el seno de sus órganos sociales, nunca perdiera un pleito, pese a llevar a sus socios u otros
impugnantes legitimados a la exasperación de tener que soportar la tramitación de costosos litigios contra
ella para forzarle a rectificar.
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