Regulación en la Ley 5/2015
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Las plataformas de financiación participativa (“crowdfunding”) en el marco de la Ley 5/2015 Claudio Doria Tölle 1 de julio de 2015 © 2015 J&A Garrigues, S.L.P Antecedentes del crowdfunding © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 2 La novedad: el entorno de mercado y tecnológico ■ ¿Qué es lo novedoso? "Silicon Valley is coming" (Jamie Dimon, CEO de JP Morgan Chase, en su carta anual a los accionistas. Abril de 2015) ■ Desarrollo de tecnologías y modelos de negocio que facilitan la “desintermediación” (o “re-intermediación” eficiente) en la canalización de fondos de oferentes a demandantes (marketplaces y plataformas) © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 3 La novedad: el entorno de mercado y tecnológico ■ Factores propiciatorios ■ Auge de modelos colaborativos para financiar iniciativas sociales y proyectos empresariales o personales ■ Carencias de canales tradicionales de financiación a Pymes y Start-ups en un entorno de contracción crediticia y restricción inversora © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 4 El mercado en España Fuente: Crowdacy.com © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 5 El mercado en España (2) Fuente: http://web.spaincrowdfunding.org/ © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 6 El mercado en España (3) Fuente: http://cincodias.com/ © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 7 Regulación de las plataformas de financiación participativa en la Ley 5/2015 © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 8 Principales relaciones de la PFP SOCIOS INVERSORES PFP € PROMOTORES € [EdP] € © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 9 Regulación en la Ley 5/2015 – Conceptos básicos (1) ■ Plataformas de financiación participativa (PFP) ■ Empresas autorizadas cuya actividad consiste en poner en contacto de manera profesional y a través de páginas web u otros medios electrónicos - a una pluralidad de personas físicas o jurídicas que ofrecen financiación a cambio de un rendimiento dinerario (Inversores) - con personas físicas o jurídicas que solicitan financiación en nombre propio para destinarlo a un proyecto de financiación participativa (Promotores) ■ Se excluye del ámbito de aplicación cuando la financiación captada por los promotores sea exclusivamente a través de donación, venta de bienes o servicios, o préstamos sin interés © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 10 Regulación en la Ley 5/2015 – Conceptos básicos (2) ■ Proyectos de financiación participativa: requisitos ■ Dirigidos a una pluralidad de personas (físicas o jurídicas) que, invirtiendo de forma profesional o no, esperan obtener un rendimiento dinerario ■ Realizados por promotores (personas físicas o jurídicas) que la solicitan en nombre propio ■ Financiación destinada exclusivamente a un proyecto concreto (empresarial, formativo o de consumo) del promotor. A través de alguna de las formas de financiación previstas en el art. 50 © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 11 Regulación en la Ley 5/2015 – Conceptos básicos (3) ■ Proyectos de financiación participativa: requisitos ■ Finalidades excluidas: - Financiación profesional de terceros - Suscripción/adquisición de vehículos de inversión colectiva de tipo cerrado o sus sociedades gestoras. Suscripción/adquisición de acciones o instrumentos financieros admitidos a negociación © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 12 Regulación en la Ley 5/2015 – Conceptos básicos (4) ■ Formas de financiación participativa (art. 50) Forma de financiación Promotor Emisión o suscripción de determinados valores negociables (obligaciones, acciones ordinarias y privilegiadas, otros valores representativos de capital) que no precise y carezca de folleto de emisión ex art. 25 y ss. de la LMV Sociedad emisora Emisión [Creación] o suscripción [Asunción] de participaciones de SRL SRL emisora Solicitud de préstamos (incluidos préstamos participativos)* Persona física o jurídica prestataria *Se aclara que solicitar préstamos a través de proyectos publicados en PFP conforme a la Ley 5/2015 no se considera “captación de fondos reembolsables del público” © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 13 Regulación en la Ley 5/2015 – Conceptos básicos (5) ■ Inversores acreditados (para participaciones en SRL y préstamos) ■ Las personas físicas o jurídicas de los apartados. a), b) y d) art. 78.bis.3 de la LMV (entidades financieras, de crédito, ESI, aseguradoras, IIC, FFPP, etc.) ■ Empresarios que individualmente cumplan 2 de las 3 condiciones siguientes: - ■ Activo igual o superior a 1 MM € Cifra anual de negocios igual o superior a 2 MM € Recursos propios iguales o superiores a 300 mil €. Personas físicas que cumplan las siguientes condiciones: - Ingresos anuales acreditados > 50 mil € o patrimonio financiero > 100 mil €. Solicitar expresamente ser considerado inversor acreditado. © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 14 Regulación en la Ley 5/2015 – Conceptos básicos (6) ■ Inversores acreditados (para participaciones en SRL y préstamos) ■ Pymes y personas jurídicas distintas a las ya referidas, que soliciten expresamente ser considerados como inversores acreditados. ■ Personas físicas o jurídicas que acrediten la contratación de una ESI autorizada para asesorarles sobre los instrumentos de financiación de la PFP © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 15 Regulación en la Ley 5/2015 – Régimen de acceso al mercado (1) ■ Reserva de actividad y denominación ■ Actividad reservada a las PFP que hayan sido autorizadas e inscritas en el registro de la CNMV ■ Denominación PFP reservada a dichas entidades; deber de incluirla en su denominación social ■ Prohibición a terceros de ejercer la actividad reservada o utilizar denominación PFP u otras que puedan inducir a confusión. ■ Control por el Registro Mercantil y demás registros públicos; nulidad de inscripciones realizadas en contravención (a salvo derechos de terceros de buena fe) © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 16 Regulación en la Ley 5/2015 – Régimen de acceso al mercado (2) ■ Autorización y registro ■ Autorización y registro de la CNMV (previo informe del Banco de España en caso de plataformas que publiquen solicitud de préstamos). ■ Plazo autorización: 3 meses desde recepción o se complete documentación (6 meses desde recepción en todo caso). Silencio administrativo negativo. ■ Régimen transitorio para PFP preexistentes (DT 11ª): 6 meses para adaptarse a la Ley y solicitar su inscripción; 15 meses desde entrada en vigor para quedar inscritas o cese de realización de nuevas operaciones (aunque pueden concluir las pendientes en el momento de entrada en vigor de la Ley). © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 17 Regulación en la Ley 5/2015 – Régimen de acceso al mercado (3) ■ Requisitos para ejercer la actividad ■ Objeto social exclusivo de actividades de PFP y, en su caso, de EP híbrida ■ Domicilio social + efectiva administración y dirección: España o UE ■ Tipo social de sociedad de capital constituida por tiempo indefinido ■ Capital social y requisitos financieros del art. 56 [ver infra] ■ Administradores, directores generales o asimilados: reconocida honorabilidad empresarial y profesional + conocimientos y experiencia adecuados ■ Buena organización administrativa y contable/procedimientos de control ■ Medios adecuados para garantizar la seguridad, confidencialidad, fiabilidad y capacidad del servicio prestado por medios electrónicos ■ Reglamento interno de conducta (conflictos de interés) ■ Mecanismos de continuidad de servicios comprometidos en caso de cese © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 18 Regulación en la Ley 5/2015 – Régimen de acceso al mercado (4) ■ Requisitos financieros (art. 56) ■ ■ Comunes a todas las PFP - Capital social (íntegramente desembolsado) = o > 60.000 €; o bien - Combinación de lo anterior que dé lugar a nivel de cobertura equivalente Seguro de RC profesional, aval u otra garantía equivalente con cobertura de al menos 300 mil € (por reclamación) y 400 mil € anuales (para todas las reclamaciones); o bien Recusos propios mínimos a partir de cierto volumen de financiación captada - Suma de financiación obtenida en últimos 12 meses > 2MM €: recursos propios mínimos de al menos 120 mil € - Adicionalmente, recursos propios incrementados (sin que puedan exceder los 2 MM €) ● Importe financiación > 5 MM € y hasta próximos 50 MM €: 0,2 % ● Importe financiación > 50 MM €: 0,1 % © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 19 Regulación en la Ley 5/2015 – Régimen de acceso al mercado (5) ■ Revocación, suspensión y renuncia de la autorización ■ Revocación por la CNMV ■ ■ Interrupción de hecho de actividades > 1 año Resolución judicial de apertura de fase de liquidación concursal Sanción por infracción muy grave Ley 5/2015 Suspensión por la CNMV - Indicios fundados de comisión de infracciones del régimen de las PFP - Sanción por infracción grave Ley 5/2015 Indicios fundados de influencia de personas con participación significativa (10 %) puede ir en detrimento de gestión correcta y prudente de la plataforma Renuncia comunicada a la CNMV, que la aceptará expresamente salvo que el cese de actividad pueda ocasionar riesgos graves para inversores o promotores © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 20 Regulación en la Ley 5/2015 – Operativa de las PFP (1) ■ Servicios autorizados a las PFP ■ Servicios que prestan - Recepción, selección y publicación de proyectos de financiación participativa Desarrollo, establecimiento y explotación de canales para facilitar la contratación de la financiación entre inversores y promotores © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 21 Regulación en la Ley 5/2015 – Operativa de las PFP (2) ■ Servicios autorizados a las PFP ■ Servicios auxiliares que pueden prestar las PFP - Asesoramiento a promotores para publicación del proyecto en la plataforma - Habilitación de canales de comunicación a distancia para contacto directo; modelos de contratos; transmisión a inversores de información facilitada por el promotor (evolución del proyecto, acontecimientos societarios); reclamación judicial o extrajudicial de derechos de crédito - Formalizar contratos de préstamo y suscripción de participaciones en SRL en representación de inversores (en base a acuerdo de voluntades vía PFP) Análisis de proyectos de FP recibidos: nivel de riesgo y otras variables útiles para toma de decisión de inversión (delimitación con el “asesoramiento financiero”) © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 22 Regulación en la Ley 5/2015 – Operativa de las PFP (3) ■ Actividades prohibidas a las PFP ■ Ejercer sin autorización actividades reservadas a ESIs o Entidades de Crédito (p.ej., recibir fondos por cuenta de inversores o promotores salvo finalidad de pago y autorización como Entidad de Pago Híbrida) ■ Ejercer (sin autorización como Entidad de Pago híbrida) actividades reservadas a Entidades de Pago ■ Gestionar discrecional e individualizadamente las inversiones en los proyectos de FP ■ Recomendaciones personalizadas a los inversores sobre proyectos de FP ■ Conceder créditos o préstamos a los inversores o promotores (salvo art. 63) ■ Asegurar a los promotores la captación de fondos ■ Proporcionar mecanismos de inversión automáticos que permitan a los inversores no acreditados automatizar su decisión de inversión. © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 23 Regulación en la Ley 5/2015 – Operativa de las PFP (4) ■ Normas de conducta (cont.) ■ Principios generales de ejercicio de su actividad - Neutralidad, diligencia, transparencia Mejor interés de los clientes (promotores e inversores) Información a clientes sobre derechos y obligaciones que asumen al operar a través de la PFP: clara, oportuna, suficiente, accesible, objetiva y no engañosa © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 24 Regulación en la Ley 5/2015 – Operativa de las PFP (5) ■ Normas de conducta ■ Obligaciones de información general (obligatoria en la página web) - Funcionamiento básico de la PFP - Advertencia de riesgos para los inversores (incluyendo riesgo de pérdida total o parcial, de no obtener el rendimiento esperado y de falta de liquidez de la inversión; en caso de acciones o participaciones: además, riesgo de dilución, de no percibir dividendos, de no poder influir en la gestión y de restricciones a libre transmisibilidad) (*) - Advertencia de que la PFP no es una ESI, EC ni está adherida a ningún fondo de garantía (*) - Informaciones obligatorias sobre operativa y mecanismos de protección frente al fraude; tarifas aplicables, procedimiento de contratación y facturación(*); evitación de conflictos de interés; entidades que prestan de servicios de pago a la PFP; procedimientos para quejas y reclamaciones; mecanismos en caso de cese de actividad; identidad de los auditores. Advertencia de que ni los proyectos de FP ni la información proporcionada por el promotor han sido autorizados, supervisados ni verificados por la CNMV o Banco de España (*) (*) En lugar y forma especialmente destacados en la web de inicio, “Información básica para el cliente” © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 25 Regulación en la Ley 5/2015 – Operativa de las PFP (6) ■ Normas de conducta (cont.) ■ Conflictos de interés - Deben establecer y aplicar política efectiva, y publicarla en la página web. - Prohibición específica de actividades a administradores, altos directivos (conflicto, recomendaciones personalizadas a inversores) ■ y empleados Condiciones para que los socios de la PFP asesoren a inversores sobre los proyectos publicados en la PFP (autorizados como asesores financieros + apliquen política efectiva sobre conflictos de interés) Proyectos vinculados - Requisitos para que la PFP participe en proyectos publicados en su web (máximo 10% del objetivo de financiación del proyecto, e informar a inversores) ■ - Requisitos para que la PFP publique en su web proyectos de los que sea promotora (máximo objetivo agregado de financiación de esos proyectos no superior en cada ejercicio al 10% de fondos recaudados para todos los proyectos publicados en ejercicio anterior, e informar a inversores) - Restricciones se extienden a administradores, altos ejecutivos, o socios con participación significativa, y cónyuges (o asimilados) o familiares hasta 2º grado Prohibición de participar en proyectos publicados por otras PFP © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 26 Regulación en la Ley 5/2015 – Promotores y proyectos (1) ■ ■ Admisión y comprobación por la PFP ■ Debida diligencia al evaluar la admisión de proyectos de financiación y su adecuación a los requisitos de la Ley5/2015 ■ Deber de comprobar la identidad del promotor e identificarlo debidamente Requisitos de los promotores ■ Persona jurídica: válidamente constituido en España u otro estado miembro UE. / Persona física: residencia fiscal en España u otro estado miembro UE ■ No inhabilitación concursal (o norma equivalente en otros estados UE) ni estar cumpliendo condena por determinados delitos o faltas (afecta a promotores o socios de la entidad promotora, su administrador o los miembros de su Consejo de Administración) © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 27 Regulación en la Ley 5/2015 – Promotores y proyectos (2) ■ ■ Límites que afectan al promotor ■ Un solo proyecto en cada PFP por cada promotor ■ Importe máximo de captación de fondos por proyecto por cada PFP: 2 MM € (cabe sucesivas rondas de financiación hasta ese límite en cómputo anual). Límite se amplía a 5 MM € si se dirige exclusivamente a inversores acreditados Límites temporales y cuantitativos del proyecto ■ ■ Las PFP deben: - Asegurarse que en cada proyecto se establezcan un objetivo de financiación y un plazo máximo para participar (pudiendo prever las reglas dela PFP que se superen hasta en un 25 % si se informa previamente) - Garantizar que el objetivo de financiación y el plazo máximo no sean superados Las reglas de la PFP pueden prever que el proyecto reciba financiación si alcanza al menos el 90 % del objetivo (excluida la participación de la propia PFP), si se informa previamente © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 28 Regulación en la Ley 5/2015 – Promotores y proyectos (3) ■ Información sobre el proyecto ■ Contenido mínimo de la información sobre cada proyecto que debe ser puesta a disposición de los inversores ■ Responsabilidad respecto de la información publicada ■ - Los promotores son responsables frente a inversores de la información que proporcionen a la PFP para su publicación - La PFP responsable de asegurarse de que la publicada en la plataforma es completa conforme exige a la ley, y de publicar toda otra información que obre en su poder sobre el proyecto o los promotores) Obligaciones adicionales respecto de la información - Si se ofrece canal de comunicación directa entre inversores y promotores, PFP se asegurará de que el canal es accesible al resto de inversores potenciales - Deber de la PFP de actualizar diariamente estado de participación en el proyecto y % de financiación asumida por inversores acreditados y por la propia plataforma+ anunciar finalización del plazo de la inversión © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 29 Regulación en la Ley 5/2015 – Promotores y proyectos (4) ■ Requisitos aplicables a PFP mediante préstamos ■ Idoneidad de los préstamos concedidos: no incorporar garantía hipotecaria sobre vivienda habitual del prestatario ■ Información sobre el promotor ■ - Promotor persona jurídica (incluye información sobre la situación financiera, estructura de capital y endeudamiento) - Promotor persona física (incluye descripción de situación financiera y de endeudamiento) Información sobre los préstamos - Características esenciales (información mínima básica sobre, entre otras, duración, TAE, costes y gastos asociados, tipo de interés de demora y garantías asociadas, derecho de desistimiento o no), así como los riesgos asociados a la financiación - Modo de formalización del préstamos (si en escritura pública, lugar de otorgamiento y quién corre con los gastos) - Derechos vinculados a los préstamos y modo de ejercicio (incluyendo remuneración, amortización y límites a su cesión) © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 30 Regulación en la Ley 5/2015 – Promotores y proyectos (5) ■ Requisitos aplicables a PFP mediante acciones, participaciones o valores representativos del capital ■ Idoneidad de los valores emitidos: sometidos al régimen que les sea aplicable conforme a la LMV y a la LSC. ■ Información sobre el promotor (emisor de valores): sobre la sociedad y sus actividades, administradores, datos de localización, información sobre la situación financiera, estructura de capital y endeudamiento, estatutos sociales ■ Información sobre la oferta de valores ■ - Tipo y clase de los valores ofertados / Breve descripción de características esenciales y riesgos asociados - Forma de representación (títulos o anotaciones en cuenta) Derechos vinculados a los valores y forma de ejercicio En su caso, garantías aportadas Requisitos específicos de los estatutos sociales de los promotores que emitan valores representativos del capital (derecho de asistencia telemática a la junta, derecho de representación por cualquier persona, deber de comunicar pactos parasociales) © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 31 Regulación en la Ley 5/2015 – Protección del inversor (1) ■ Límites a la inversión en proyectos publicados en PFP ■ La PFP se asegurará de que ningún inversor no acreditado se compromete a invertir o invierte a través suyo > 3 mil € en el mismo proyecto publicado por una misma PFP > de 10 mil € en un periodo de 12 meses en el conjunto de proyectos publicados en una misma PFP ■ ■ La PFP debe requerir a cada inversor no acreditado manifestación para evitar que invierte en un periodo de 12 meses más de 10 mil euros en proyectos publicados en el conjunto de plataformas. Requisitos previos a la inversión La página web de la PFP debe garantizar que el inversor recibe y acepta con carácter previo a la participación en cada proyecto una comunicación advirtiéndole de determinados riesgos y circunstancias [Entre otros: no autorización ni supervisión del proyecto de FP ni de los valores emitidos por CNMV ni BdE; riesgo de pérdida del capital invertido, de no obtener rendimiento esperado, de iliquidez; capital invertido no garantizado por el FGI ni el FGD] © 2015 J&A Garrigues, S.L.P - Capital invertido no garantizado por FGI ni FGD 32 Regulación en la Ley 5/2015 – Protección del inversor (2) ■ Protección del inversor (cont.) ■ ■ ■ Expresiones del inversor - Manifestaciones que la PFP debe exigir a todo inversor acreditado antes de operar por 1ª vez - Manifestaciones que la PFP debe exigir a todo inversor no acreditado antes de adquirir ningún compromiso de pago Aplicación de las normas sobre protección de los usuarios e inversores - Normas sobre protección de clientes de servicios financieros (arts. 29 y 30 Ley 44/2002), tanto a relaciones promotores/inversores como a la actividad de la propia PFP - Relaciones de la PFP con promotores que tengan la consideración de consumidor, la PFP: ● se considera “intermediario” a efectos de Ley 2/2009 (que se aplica con determinadas particularidades) ● Se considera intermediario a efectos de la Ley 16/2011 (que se aplica con determinadas particularidades) Prohibición de que la PFP publique préstamos o créditos hipotecarios con consumidores © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 33 Algunas cuestiones abiertas ■ Régimen de las PFP “off line” ■ ¿Es la PFP un sujeto obligado a los efectos de la normativa de prevención de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo? Si es además EdP híbrida, sin duda ■ La financiación mediante el contrato de cuenta en participación: no está comprendida en la formas de financiación del artículo 50 de la Ley 5/2015. ¿Tiene sentido? © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 34 Muchas gracias claudio.doria@garrigues.com © 2015 J&A Garrigues, S.L.P 35
