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220-78131, 26 de noviembre de 2003
REF. La Ley 550 de 1999 no aplica para Sociedades Civiles
Me refiero a su escrito radicado en este Despacho con el número 164204, por medio del cual solicita que se
reconsidere el concepto proferido por este Despacho en el oficio 220-41235 del 21 de julio de 2000, relacionado con
la posibilidad legal de admitir a las sociedades civiles a la promoción de un acuerdo de reestructuración, previsto
por la Ley 550 de 1999. Para el efecto, de acuerdo con el texto del artículo 1º de la ley 550 de 1999, considera que
la ley ha definido el campo de aplicación de las normas de reestructuración determinando que:


Comprende toda EMPRESA que opere permanentemente en el territorio nacional.

Para determinar aún más el ámbito de aplicación, la ley como vehículo fundamental para el desarrollo
económico del país, precisó de manera expresa y clara que la actividad empresarial " no tendrá que
realizarse mediante establecimientos de comercio", disponiendo además que "la persona que la organice
(refiriéndose a las personas jurídicas) se denominará empresario, aunque no tenga el carácter de
comerciante".
La actividad empresarial puede ser realizada por cualquier persona jurídica, nacional o extranjera, de
carácter privado, público o de economía mixta, salvo unos casos expresamente consagrados en razón de
la actividad que desempeñan, sin que la ley hubiere determinado excepción alguna en razón a la
naturaleza o tipo de la persona jurídica que realice la actividad empresarial, estableciendo que se entiende
como tal la actividad (no la persona jurídica) que realice actos y operaciones previstos en los artículos 20
del Código de Comercio, y a los que se refieren expresamente los artículos 5 de la ley 256 de 1996, 11 del
E.O.S..F., y el artículo segundo de la ley 527 de 1999.
De los referidos presupuestos, se concluye que el régimen de la mencionada norma se aplica a todas las personas
jurídicas que realicen una actividad empresarial aunque la persona que la realice no tenga el carácter de
comerciante, ni se realice a través de un establecimiento de comercio.
Agrega el interesado que en el oficio 220-41325 del 21 de julio de 2000, la Superintendencia no incluyó a las
sociedades civiles como sujetos aptos para la celebración y ejecución de los acuerdos de reestructuración que ella
regula, "pues en tal caso su actividad empresarial no corresponde a los supuestos normativos que
determinan su procedencia en los términos del inciso 2º, artículo primero ibidem" y agrega que tal
afirmación resulta inexacta si se tiene en cuenta, "que no es la naturaleza de la Sociedad la que determina el tipo
de empresa que realiza, sino que la Sociedad, así sea civil, en muchos casos puede realizar la actividad
empresarial que prevé la Ley 550 y por lo tanto estaría sujeta a dicho régimen"
Para sustentar la afirmación que antecede, plantea el caso de sociedades de carácter civil que prevén
circunstancias, en su objeto social, en la conformación del capital de la sociedad, en el volumen de los activos y en
los pasivos, relacionados con contratos de mutuo realizados con sus propios socios comanditarios y entidades
bancarias nacionales o extranjeras; presupuestos que a hace posible que aquellas sociedades civiles, que en su
objeto prevean "la realización de varios actos, que por su propia naturaleza resultan mercantiles," desde luego
se sujeten al régimen de la ley 550 de 1999 (la negrilla no es del texto).
Lo anterior, toda vez que la condición legal para acceder a la promoción de un acuerdo de reestructuración, es la
actividad empresarial, mediante la realización de "alguno de los actos que conforme a la norma se consideran
mercantiles", así como los que conforme con el artículo 21 del Código de Comercio, se ejecuten por cualquier
persona para asegurar el cumplimiento de las obligaciones comerciales, presupuestos legales que confirman que en
la práctica la mayoría de los actos mencionados son mercantiles, "lo que hace casi imposible la existencia de
una sociedad de carácter civil" ( la negrilla no es del texto).
Adicional a lo expresado, el peticionario argumenta que "así la sociedad se haya constituido como civil, si ésta
desarrolla alguna actividad comercial que califique como empresarial, de hecho queda sometida al régimen
previsto en la ley 550, por disposición expresa del artículo 1º, en concordancia con el artículo 4º de dicha ley, al
disponer que "...la intervención económica para la reactivación empresarial impone a los empresarios, a los
administradores de las empresas y a todos los acreedores internos y externos de éstas, las obligaciones que se
señalan en la presente ley"
Y finalmente agrega que debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el artículo 1º de la ley 222 de 1995 que modificó
el artículo 100 del Código de comercio.
Sobre le particular y con el fin de resolver nuevamente la inquietud planteada, es necesario poner de relieve los
siguientes presupuestos legales:
1. El artículo 100 del Código de Comercio, modificado por el artículo 1º de la ley 222 de 1995, consagra:
" Se tendrán como comerciales, para todos los efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecución de
actos o empresas mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esa calidad,
la sociedad será comercial. Las sociedades que no contemplen en su objeto actos mercantiles, serán civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarán sujetas, para todos los
efectos, a la legislación mercantil".
2. Artículo 20 y 23 del Código de Comercio.
El primero de los referidos artículos en forma meramente ilustrativa señala algunos actos considerados como
mercantiles y el segundo de la misma codificación, enumera los que por vía de ejemplo considera son de carácter
civil.
3. Artículo 1º de la ley 555 de 1999.
L presente ley, es aplicable a toda empresa que opere de manera permanente en el territorio nacional, realizada
por cualquier clase de persona jurídica, nacional o extranjera, de carácter privado, público o de
economía mixta y en el inciso segundo dispuso que para los efectos de la presente ley, la actividad
empresarial deberá corresponder a actos y operaciones previstos en los artículos 20 del Código de
Comercio, 5º de la Ley 256 de 1996, 11 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, y en el artículo segundo,
literal b), de la Ley 527 de 1999, igualmente consagra que no tendrá que realizarse mediante establecimientos de
comercio, y la persona que la organice se denominará empresario, aunque no tenga el carácter de comerciante.
4. Análisis y conclusión.
Del artículo 1º de la ley 222 de 1995, se infiere que en el derecho colombiano sigue vigente el criterio objetivo del
acto de comercio para determinar el carácter de la sociedad y la coexistencia de estos dos tipos societarios, siendo
consideradas como comerciales las que se dediquen a la realización de actos o empresas mercantiles, o las que
contemplen actividades mixtas, mientras que las demás, por exclusión, se considerarán civiles.
Ahora bien, la lectura detenida de los supuestos contenidos en el artículo 20, permiten a modo de ejemplo, como lo
confirma el precepto contenido en el artículo 24, conocer algunos de los actos y las empresas que considera el
legislador de carácter estrictamente mercantil, precepto este último del que a su vez se infiere también la existencia
de otros actos y otras empresas distintas de las enumeradas en el artículo 23, cuya naturaleza es civil. Así, los
referidos preceptos constituyen el punto de partida y el único parámetro legal existente para identificar
según su naturaleza, a una sociedad.
En efecto, la naturaleza civil que se atribuya en el acto de constitución de una sociedad, no determina el carácter de
la empresa, a la luz de la legislación mercantil, es el criterio objetivo el que permite establecer si la actividad
empresarial, es civil o mercantil.
Por lo tanto, a juicio de este Despacho, en el evento en que cualquier sociedad contemple en su objeto, la
realización de actos u operaciones que a la luz del artículo 20 del Código de Comercio y 1º de la ley 222 de 1995,
sean actos u operaciones de comercio, es claro que a pesar de haberse constituido como civil, se trata de
una sociedad comercial y en esta medida tendrá derecho a acceder a la promoción de un acuerdo de
reestructuración, en los términos del artículo 1º de la ley 550 de 1999, sin necesidad de acudir a criterio de
interpretación distinto al criterio objetivo que contempla la ley.
En este orden de ideas, se reitera lo dicho en el oficio 220-41235 del 21 de julio de 2000, en el sentido de afirmar
que de acuerdo con el precepto contenido en el artículo 1º de la Ley 550 de 1999, respecto de toda clase de
empresa que opere permanentemente en nuestro país, realizada por cualquier clase de persona jurídica, nacional o
no, de carácter privado, público o de economía mixta, no es aplicable a las sociedades civiles.
En estos términos se da respuesta al interrogante planteado, y se le hace saber que los alcances del concepto son
los señalados por el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.