346.092 2-S211b - Universidad Francisco Gavidia

UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES
ESCUELA DE CIENCIAS JURÍDICAS
TEMA DE INVESTIGACIÓN:
BONOS
TRABAJO DE GRADUACIÓN MONOGRÁFICO PARA OPTAR AL GRADO
ACADEMICO DE LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS
PRESENTADO POR:
ELENA IRENE SÁNCHEZ SARAVIA
ASESOR:
LIC. HUGO ROGELIO CERROS
SAN SALVADOR, FEBRERO DEL 2004
UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES
ESCUELA DE CIENCIAS JURÍDICAS
AUTORIDADES UNIVERSITARIAS
ING. MARIO ANTONIO RUÍZ RAMÍREZ
RECTOR
DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA
VICE-RECTORA
LICDA. TERESA DE JESÚS GONZÁLEZ DE MENDOZA
SECRETARIA GENERAL
LICDA. ROSARIO MELGAR DE VARELA
DECANO DE LA FACULTAD DE
JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES
DR. JORGE EDUARDO TENORIO
DIRECTOR DE LA ESCUELA DE
CIENCIAS JURÍDICAS
LICENCIADO HUGO ROGELIO CERROS
ASESOR
SAN SALVADOR
AMERICA
EL SALVADOR
CENTRO
INTRODUCCIÓN
El presente trabajo de investigación tiene como fin primordial brindar a los
estudiantes y lectores en general, un resumen del Título valor BONOS u
OBLIGACIONES NEGOCIABLES y motivar a los interesados en profundizar en
el tema .
En la investigación hemos sistematizado cada una de las partes dándole
consistencia, a través de los diferentes textos bibliográficos consultados.
Haciendo referencia en el trabajo monográfico daremos una historia de las
obligaciones negociables, tipos de emisores, términos, etc.
Este título valor, es una forma de financiar los requerimientos empresariales a
mediano y largo plazo, al costo más bajo posible, para lo cual la ley permite la
concurrencia de los esfuerzos mancomunados de muchos inversores que
participan adquiriendo títulos fungibles que tienen una conveniente liquidez por
ser negociables en el mercado.
Nuestra legislación Mercantil en el Art. 677 del Código de Comercio regula los
bonos u obligaciones negociables, personas que pueden emitir Bonos Art. 678
Código de Comercio.
Para la elaboración de la presente investigación se procedió al análisis de
varias fuentes de información que permitieron su desarrollo de la manera más
clara, concisa y breve.
La figura en estudio es conocida con diversos nombres por las distintas
legislaciones e inclusive en un mismo país la terminología usado no es
uniforme. Así el Código de Procedimientos Civiles, el Código de Comercio, La
Ley Orgánica del Banco Central de Reserva. Para finalizar daremos un
fundamento a través del método científico para dar mayor consistencia al
trabajo.
INDICE
CONTENIDO
PÁGINA
INTRODUCCIÓN.................................................................................................
i
CAPITULO I
MARCO TEÓRICO
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS.....................................................................
1
2. CONCEPTOS DOCTRINARIOS......................................................................
2
2.1 CONCEPTO DE TITULO VALOR............................................................
2
2.2 DEFINICIONES DOCTRINARIAS............................................................
3
2.3 CONCEPTO LEGAL...................................................................................
4
2.4 DIVERSAS DENOMINACIONES.............................................................
4
CAPITULO II
PERSONAS QUE PUEDEN EMITIR LOS BONOS , LIMITES DE LA EMISIÓN
, AUTORIZACIÓN DE LA EMISIÓN, DIFERENCIAS CON OTROS
REGÍMENES, ESCRITURA DE EMISIÓN.
1. PERSONAS QUE PUEDEN EMITIR LOS BONOS.........................................
6
2. LIMITES DE LA EMISIÓN...............................................................................
7
3. AUTORIZACIÓND E LA EMISIÓN..................................................................
8
4. DIFERENCIAS CON OTROS REGÍMENES DE EMISIÓN............................
9
5. ESCRITURA DE EMISIÓN.......................................................................
10
6. CONTENIDO DE LOS BONOS........................................................................
12
CAPITULO III
CLASES DE BONOS
1. BONOS DE GOCE.......................................................
16
2. BONOS DE PARTICIPACIÓN.........................................................................
17
3. BONOS DE PARTICIPACIÓN PARA EL PERSONAL...
18
4. BONOS CONVERTIBLES..................................................................................
18
CAPITULO IV
JUNTAS GENERALES DE TENEDORES DE BONOS.
1.
CLASES
DE
JUNTAS
20.
CONVOCATORIAS...........................................................................................
23
FORMALIDADES DE LA CONVOCATORIA …………………………......
20
4. DEREHO DE LA ASISTENCIA...................................................................
21
5. DERECHO DE VOTO........................................................................................
21
6. DERECHO DE REPRESENTACIÓN.................................................................
21
CAPITULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES.
1. CONCLUSIONES...............................................................................................
CAPITULO I
MARCO TEÓRICO
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS
Los mercados de valores estuvieron en nuestro país durante muchos años
dedicados únicamente a las negociaciones de acciones , titulo valor que
instrumenta la participación en el capital de la emisora, de la que el tenedor del
título adquiere la condición de socio y que en consecuencia, sujeta su
rendimiento a las utilidades de la sociedad. Esa inversión que se realiza en
acciones es por ello denominada capital de riesgo, lo que indica que el inversor
sigue la suerte de empresa, ganando o perdiendo según los resultados que
tenga los negocios sociales; por lo cual se dice que “ corre el riesgo
empresario” si la empresa obtiene utilidades, su valor aumentará en forma
proporcional a las mismas, pero si en vez de utilidades resultan perdidas, el
valor de las acciones disminuirá en la misma forma.
“ El mercado de las acciones es en todo el mundo relativamente pequeño”.
1
Los inversores no parecen en cualquier caso estar dispuestos a apostar sus
ahorros a la incierta suerte que puede correr cualquier empresa2
El legislador ha previstos
diversos títulos que aseguran alguna renta
determinada, la que será pagadera en épocas fijas, características que
eliminan el temor al riesgo empresario. Y la incertidumbre sobre el futuro se
reduce al ser títulos negociables en el mercado, lo que permite adquirirlos y
venderlos con seguridad y sin grandes pérdidas. Estos títulos que pueden
emitir las empresas con el objeto de obtener los fondos necesarios para su
desenvolvimiento deben ser emitidos en masa, lo que implica que otorgan a
sus titulares iguales derechos, por lo que son admitidos a la oferta pública. Esta
admisión a ser ofertados públicamente permite la formación del valor de
1
YOMBA, Carlos Gabriel, Obligaciones convertibles en acciones Ed. De Plama.
MASELLLI, José Jorge, “ Los Mercados Bursátiles Argentinos...”, Fac. de Ciencias Económicas ,
U.N.C., Serie Estudios, sección Economía no 24, 1988.
2
mercado o de plaza. La obtención de ese valor de plaza (cotización) da
seguridad a las operaciones que se realizan y transparencia al mercado.
La posibilidad de ser negociados en los mercados es una ventaja evidente para
el adquiriente de los títulos, puestos que son pocos los inversores dispuesto
arriesgar los ingentes recursos comprometidos en cada emisión, si la
colocación no puede ser negociada en el mercado con un mínimo de
seguridad. El empréstito que representa la emisión de obligaciones negociables
es una forma de financiar los requerimientos empresarios a mediano y largo
plazo al costo mas largo posible para lo cual la ley permite la concurrencia de
los esfuerzos mancomunados de muchos inversores que participan adquiriendo
títulos fungibles que tienen una conveniente liquidez por ser negociables en el
mercado .
2. CONCEPTOS DOCTRINARIOS
2.1 CONCEPTO DE TITULO VALOR
La obligaciones negociables son títulos valores , títulos circulatorios o títulos
de crédito, todas denominaciones para estos instrumentos que tienen un
valor que se considera incorporado, un crédito que tiene por destino la
circulación es decir su transmisión a otras personas que se transforma en
acreedores por la sola tenencia del instrumento3
Consideramos que debe tenerse presente la clásica definición de Viventa,
quien caracterizaba los títulos de crédito como instrumentos necesarios
para ejercer el derecho literal y autónomo que en el se menciona conforme
esta definición, el título se caracterizaba con tres notas distintivas : La
necesidad, la literalidad y la autonomía.
Esta definición pone de manifiesto los elementos que hacen el título:
1) el documento y
2) el derecho incorporado al documento4
3
Para un estudio más detenido sobre el significado de estos títulos véase “Nuestra factura de crédito”
4
ALLEMANDI, M.A y GOMEZ BAUSELA, M. S pág. 33
El documento es un trozo de material que no tiene valor sino por su carácter
representativo, puesto que no tiene valor intrínseco, pero es una cosa a los
términos del Código Civil , a tal punto que es susceptible de apropiación,
pérdida, destrucción, reivindicación , etc.
En esa cosa se incorpora el derecho lo que hace hablar del principio de la
incorporación, ficción necesaria para comprender diversos fenómenos como
la necesariedad.
Este documento tiene diversos caracteres , es constitutivo, porque es la
forma como la ley prevé que se exprese la voluntad del obligado al pago.
Además se ha dicho que es dispositivo y probatorio. Dispositivo pues es
necesario su posesión y exhibición para que cumpla con su función de
legitimación tanto para ejercer los derechos como para trasferirlos.
Probatorio por que esta destinado a probar el derecho, la relación crediticia,
la necesariedad implica que es necesario tener el título, el papel, el
instrumento para ejercer cualquier derecho derivado del mismo. Incorporado
al título y en consecuencia, ningún derecho derivado del título puede
hacerse valer sin presentar el instrumento: El legitimado no puede ni cobrar
ni exigir el pago sino acredita la posesión mediante la exhibición material del
papel que documenta el derecho .
2.2 DEFINICIONES DOCTRINARIAS DE OBLIGACIONES NEGOCIABLES
( BONOS).
Según Vivante “ las obligaciones negociables son instrumentos literales por
cuanto los derechos que otorgan surgen de la letra del instrumento”.
“Es un crédito a largo plazo que la empresa requiere, para ampliar sus
actividades” ya que para realizar un plan especial de inversiones, renovar o
modernizar sus maquinarias o instalaciones. Es poco probable que pueda
encontrar un financiamiento adecuado a base de los créditos se emiten
“ títulos de crédito “ que el público suscribe con el ánimo de obtener un
interés fijo sobre la inversión.
Son títulos de crédito que se emiten a favor de los titulares de acciones
totalmente amortizadas. Si bien no representan partes del capital social por
emperio de la Ley (Art.228, a.p.2)
Pueden dar a sus tenedores el derecho de participar en las ganancias de la
sociedad y en caso de disolución de ésta, en el producto de la liquidación
después del reembolso del valor nominal de las acciones no amortizadas,
sin perjuicio de otros
derechos que el estatuto les reconozca
especialmente.
“ Los bonos son títulos valores causales ( tienen como acto causal la
escritura de emisión de los mismos títulos). Y se emiten en serie; son a la
vez de participación y de crédito: Son títulos de participación pro cuanto
implican para su tenedor, derechos y obligaciones derivadas de formar
parte de la colectividad de acreedores; son títulos valores de crédito porque
las prestaciones que incorporan en lo fundamental; dan derecho a recibir
pagos, son títulos valores de inversión; pueden así mismo ser nominativos,
a la orden, o al portador ( de acuerdo a la Ley salvadoreña Art. 680 inc. 1º).
2.3 CONCEPTO LEGAL
Los bonos u obligaciones negociables son valores representativos de la
participación individual de sus tenedores en un crédito colectivo a cargo del
emisor Art. 677 Código Com.
2.4 DIVERSAS DENOMINACIONES
La figura en estudio es conocida es diversos nombres por las distintas
legislaciones e inclusive dentro de El Salvador.
El Código de procedimientos civiles hace referencia de obligaciones al
portador emitidas por compañías o empresas Art- 590 número 4 Código de
Procedimientos civiles.
El Código Penal tipifica como delito de “bonos” u otros títulos de crédito o
valores del Estado, municipios instituciones oficiales autónomas o de
Bancos autorizados conforme a la ley.
Así también como la falsificación de títulos, acciones u obligaciones de
compañías mercantiles o de cualquier otra clase legalmente constituidas
Art.234 .
La Ley Orgánica del Banco Central de Reserva hace referencia de “
cédulas, bonos y cualquier otra clase de obligaciones Art. 71 literal C y
leyes especiales que han autorizado las emisiones de bonos y las
instituciones oficiales autónomas y el Código de comercio emplea el
vocablo “Bonos”
CAPITULO II
PERSONAS QUE PUEDEN EMITIR LOS BONOS, LIMITES DE LA
EMISIÓN, AUTORIZACIÓN DE LA EMISIÓN, DIFERENCIAS CON OTROS
REGÍMENES Y ESCRITURA DEEMISIÓN.
1. PERSONAS QUE PUEDEN EMITIR LOS BONOS
Estos pueden ser emitidos por:
a) Sociedades anónimas
b) En Comanditas por Acciones
c) Las Cooperativas
d) Y las Acciones civiles
De conformidad al Art. 678 Código Com. Solo podrán emitir bonos:
I.
El Estado y el municipio
II.
Las Instituciones oficiales autónomas
III.
Las Sociedades de Economía Mixta y las Instituciones de
interés público
IV.
Las Sociedades de Capitales;
V.
Las Asociaciones, Corporaciones o fundaciones que tengan
personería jurídica
De las mencionadas anteriormente, las comprendidas en los tres primeros
numerales corresponden a las personas jurídicas de derecho público; y las
agrupadas en los dos últimos a las llamadas de derecho privado.
El Estado, el municipio y las instituciones oficiales autónomas, de acuerdo con
lo prescrito en Art. 679 del Código de Comercio harán la emisión en virtud de
las leyes especiales y con sujeción a éstas. Las sociedades de economía mixta
y las instituciones de interés público , las sociedades de capitales y las
asociaciones , corporaciones o fundaciones que tengan personería jurídica
harán la emisión ciñéndose a lo establecido por el Código, ahora bien esta
regla no es totalmente rígida en lo que se refiere a las sociedades de economía
mixta. Por que según lo establecido en el Art. 101 cuando en la Ley Especial de
fundación o otras leyes especiales que se refieren a ellas, existan disposiciones
diferentes, se aplicarán con preferencia a las contenidas en el Código ( capítulo
V del título II ).
La sociedad de economía mixta tratan de armonizar los intereses generales
con los particulares y que unas veces prevalecen los primeros sobre los
segundos y otras estos sobre aquellos, se justifica el que en algunas occisiones
se rija la omisión por las disposiciones del Código y otras leyes especiales.
2. LIMITES DE LA EMISIÓN
Tres corrientes doctrinarias sobre el particular es decir, sobre si debe o no
fijarse un límite al monto de la emisión; son ellas:
1. Sostiene que no debe fijarse ninguna clase de límites máximo ni mínimo
sino que debe permitirse una absoluta libertad de la emisión de bonos u
obligaciones negociables 5
2. Es la de los que se inclinan por establecer un limite al monto de la
emisión, una proporción entre el capital de acciones y el capital
obligaciones.
Dentro de esta segunda corriente hallamos dos variedades pues algunas
legislaciones establecen que la emisión no puede sobrepasar al capital
social desembolsado o que ha sido pagado y otras en cambio permiten que
la emisión alcance como máximo el capital social aún cuando no haya sido
aportado en su totalidad; y
3. Esta última corriente es de carácter colectivo porque acepta la limitación
de la emisión de bonos u obligaciones negociables pero no en una forma
totalmente regida; ya que permite que la emisión supere al capital social,
siempre que el excedente esta debidamente garantizado6
El Art. 683 del Código Com. Dispone que el límite máximo de la emisión será el
capital contable de la entidad emisora, con deducción de utilidades repartibles,
5
6
VÁSQUEZ LÓPEZ, Luis, Todo sobre títulos valores pág. 131
Ibid pág. 131
que aparezca del balance que se practique para efectuar la emisión; pero
también contempla una excepción que cuando la emisión se haga para cubrir el
precio de la adquisición de bienes o la construcción de obras que la sociedad
contratado , entonces la emisión podrá exceder del capital contable en la parte
autorizada pro la oficina que ejerce la vigilancia del Estado.
En definitiva pues el Código no sigue ninguna de las tendencias extremas, sino
que más bien se inclina por un término medio.
En cuanto a la forma de computar el importe de la emisión hay quienes
sostienen que deben atenderse al valor nominal, y quienes estiman que es el
valor de la emisión; para ser más correcto el primer criterio, porque la
amortización debe hacerse por el valor nominal.
Finalmente el capital contable de la entidad emisora, con deducción de
utilidades es el limite legal no de cada emisión aislada sino de las varias
emisiones que pudiera haber.
3. AUTORIZACIÓN DE LA EMISIÓN
Dentro del sistema que sigue nuestro Código que consiste en declarar a las
sociedades y personas que menciona legalmente autorizadas para emitir
bonos, también hay que cubrir una serie de formalidades.
Las sociedades de capitales deben acordar la emisión en Junta General
Extraordinaria ( Art. 224 numeral II Código Com. ), si bien en cuanto al quórum
y a la proporción de votos necesarios para formar resolución tanto en la
primera como en la segunda convocatoria se regirá por las disposiciones de las
juntas generales ordinarias . Claro que por el pacto social podrá fijarse un
quórum mayor y superior, número de votos para formar resoluciones pero
nunca menos porque las exigencias del Código son las mínimas, haciendo
referencia a nuestro Código Com. que literalmente dice así:
Art. 240 Código com. para que las juntas ordinarias se consideren legalmente
reunida en la primera fecha de la convocatoria, deberá estar representada, por
lo menos, en la mitad más una de las acciones que tengan derecho a votar y
las resoluciones solo serán válidas cuando se tomen por la mayoría de votos
presentes.
En el caso de las asociaciones, corporaciones que tengan personería jurídica,
habrá que establecer a lo que los estatutos de las mismas prescriban.
4. DIFERENCIAS CON OTROS REGÍMENES DE EMISIÓN
La disposición contenida en este artículo marca la entrada diferencia con los
bonos de goce y de participación de la ley 19.550 , con los debentures y
con los bonos convertibles de la ley 19.060 . En efecto , los primeros pueden
ser emitidos por sociedades por acciones ( Anónimas y en Comandita para
acciones ) y los últimos solo pro sociedades anónimas a ser ofertas públicas de
sus títulos valores7
Para emitir debentures, la sociedad debe estar autorizada en forma expresa en
sus estatutos ( Art. 325 ),
Requisito que no se exige para emitir bonos
convertibles .
Tampoco se requiere autorización estatutaria para emitir obligaciones
negociables en el caso de las sociedades por acciones y las cooperativas8 ,
pudiendo la emisión decidirse por Asamblea Extraordinaria. En las
asociaciones civiles, “ la emisión requiere expresa autorización de los estatutos
y debe resolverla la Asamblea “ ( Art. 9 Ley 23.576).
Para emitir obligaciones convertibles en acciones, la decisión compete a la
Asamblea Extraordinaria, pero las sociedades que están autorizadas a la oferta
pública
de
sus
acciones
pueden
decidir
la
emisión
por
Asamblea
Extraordinaria.
7
En todos los casos en que se otorga la posibilidad de conversión, la sociedades anónimas con
participación estatal mayoritaria no pueden emitirlas si las acciones subyacentes pueden modificar la
mayoría en el control de la sociedad, caso en el cual se requerirá autorización expresa ( Art. 13 Ley de
Sociedades) Además algunas sociedades por acciones no pueden emitir debentures convertibles, tales
como los bancos compañías financieras, sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda, cajas de
crédito y las aseguradoras , conforme con los artículos 23, 24 , 25 y 26 de la Ley de Entidades Financieras
número 21.526.
8
El Art. 45 de la Ley 23.576 modifica el Art. 325 de la Ley de Sociedades que exigía autorización
estatutaria para la emisión de obligaciones, como para emitir debentures.
Se ha criticado, imputando a “ mal método legislativo”9. El tratamiento diferente
que para la emisión de debentures, bonos convertibles y obligaciones
negociables convertibles contienen la legislación Argentina. En efecto, la
emisión de debentures afecta la vida de la sociedad, aún cuando no sean
convertibles en acciones, por lo cual se exige autorización estatutaria , criterio
que como hemos dicho se diferencia del tratamiento dado a los bonos y a las
obligaciones negociables, que no requieren para su emisión autorización
estatutaria.
5.ESCRITURA DE EMISIÓN
Una vez acordada la emisión, esta se autoriza por escritura publica otorgada
por las personas que tengan la representación de la entidad o por
representantes autorizados (Art. 684 inc. 1º ) esta escritura publica es pues,
una declaración unilateral de voluntad de la sociedad emisora, y su contenido
obligatorio, de conformidad al Art. precitado, el siguiente:
I los datos a que se refieren los ordinales del I al VI del Art. 681, con inserción:
a) De los pasajes pertinentes del acta de la Junta General de Accionistas o
de miembro de la entidad que haya autorizado la emisión;
b) Del balance que se haya practicado para la emisión autorizado en la
forma legal.
II. La especificación, cuando las haya, de las cauciones especiales que
garanticen la emisión, con todo s los requisitos legales necesarios para
constituirlas;
III. la especificación del empleo que haya de darse a los fondos producto de la
emisión en el caso que se refiere la parte final del primer inciso del Art. 683; y
IV. Indicación de si los bonos son nominativos, a la orden o al portador y todas
las disposiciones que sean necesarias con relación a ello.
9
El artículo 54 de la Ley 23.576 modifica que el Art. 325 de la Ley Sociedades que exigía autorización
estatutaria para la emisión de obligaciones como para emitir debentures.
Como puede apreciarse el contenido del citado articulo, los datos que deben
figurar en la escritura de emisión son todos de gran importancia porque las
menciones que de conformidad al Art. 681 deben contener los bonos son
breves y para conocer por ejemplo, qué bienes son los garantizan la emisión,
para el caso que las garantía fuere hipotecaria , es preciso consultar dicha
escritura en caso de que hubiera desacuerdo entre el texto de los bonos y el de
la escritura de emisión y ello diera lugar a reclamos de parte de los tenedores
de bonos, ¿ Cuál de los dos prevalecerá).
Vivante sostiene, en caso de contradicción entre el texto del título destinado a
la circulación y a que al cual hace referencia, debe prevalecer el primero,
porque es preciso proteger la buena fe de los poseedores contra insidiosas
sorpresas.
Hay autores que también opinan en sentido contrario o sea que el texto de la
escritura de emisión debe prevalecer sobre el del título en circulación en caso
de discrepancia.
El Código es tajante en cuanto ordena que la autorización de la emisión debe
constar en escritura pública por tratarse de una operación tan importante.
El código de Comercio no obstante ser muy semejante a la “Ley de títulos y
Operaciones de Crédito” vigentes en México también tiene sus diferencias.
Sobre este punto de la Ley mexicana exige que en la escritura de emisión
conste el nombramiento de representante común de los tenedores de bonos y
su declaración de haber comprobado la existencia de los activos de la sociedad
creadora, la existencia y el valor de los bienes que en su caso constituyen la
garantía y su declaración de constituirse depositario de los fondos que se
obtengan en la colaboración de los títulos, cuando tales fondos se dediquen a
la adquisición de bienes o a la realización de contribuciones para la sociedad.
De conformidad al Código, en cambio no puede constar en la escritura pública
de emisión el nombramiento de representante común de los tenedores de
bonos u obligacionistas, desde luego que este es elegido con posterioridad al
otorgamiento de la misma, pero a la postre se obtiene el mismo resultado y en
mejor forma. El procedimiento que contiene el Código para tal efecto esta
regulado en el Art. 689, el cual establece que será la oficina que ejerce la
vigilancia del Estado la que deberá comprobar la estructura de los datos
contenidos en el balance, etc. , y que una vez comprobado que se han llenado
todas las formalidades exigidas por la ley , extenderá constancia a la entidad
para que ésta pueda obtener la inscripción en el Registro de Comercio de la
escritura de emisión, requisito indispensable para proceder a la creación de los
títulos, puesto que entre los datos que deben contener figuran el número de
inscripción de la escritura de emisión en el Registro de Comercio ( Art. 681
numeral VIII ).
Se hace constar que el numeral II del Art. 689 establece que los bienes que
constituyen la emisión de bonos deberán asegurarse contra incendio. Se
considera que tal obligación debe aplicarse únicamente a inmuebles urbanos
en los que existan edificaciones o las construcciones existentes a los
inmuebles rústicos. De no ser así, la exigencia legal será imposible de cumplir
ya que no es dable asegurar contra incendio un inmueble urbano baldío o
inmueble rústico que carece de construcciones asegurables . Por otra parte , si
siempre teniendo en vista la garantía de los tenedores de bonos no debería de
cubrirse solamente el riesgo de incendio, sino todos aquellos otros riesgos
normales ( tales como terremotos, inundaciones, motines, etc.) que puedan
destruir o deteriorar los bienes mencionados.
6. CONTENIDO DE LOS BONOS
Las menciones que de conformidad al Art. 681 deben contener los bonos,
son las mismas que la Ley mexicana establece para los bonos en general,
ya sean emitidos por personas privadas ( sociedades anónimas) o por
instituciones estatales.
Rodríguez Rodríguez, clasifica esos requisitos en la siguiente forma:
a) Requisitos personales:
1) Nombre del obligacionista, si es nominativo;
2) Denominación, objeto, duración y domicilio de la sociedad;
3) Firma de los administradores autorizados;
4) Firma del representante común de los obligacionistas
b) Requisitos reales:
1) capital pagado, Activo y Pasivo, según el balance
2) Cuantía, número y valor de las obligaciones
3) Interés
c) Requisitos funcionales:
1) Fecha del pago de los intereses y de la amortización o pago de
las obligaciones;
2) Lugar de pago
3) Garantías
4) Lugar y fecha de la emisión
De las menciones enumeradas, solamente una no contempla el código, la
contenida en el número 4) de los requisitos personales o sea la firma del
representante común de los tenedores de bonos. La razón es que dicho
representante es elegido con posterioridad a la emisión concretamente
cuando una tercera parte de ésta ha sido colocada.
Vamos a examinar ahora las menciones que deben contener los bonos:
1) Nombre del obligacionista si es nominativo
Este requisito, aunque no aparece el el Art. 681 lo encontramos el el Art.
654.
2) I “Denominación, finalidad y domicilio de la entidad emisora”
Esto no puede faltar, porque constituye la identificación del deudor, esto es
, de la entidad emisora.
3) IX. “ La firma de los administradores de la entidad autorizados para
ellos”
No especifica si se trata de firma autógrafa; pero así debe entenderse, ya
que, además de evitarse por este medio mayores fraudes, si se hubiere
querido permitir el facsímil de la firma, expresamente se hubiera consignado
esa posibilidad.
Entre los requisitos reales quedan incluidos.
1) II El importe del capital y la parte pagada del mismo, perteneciente
a la emisora, así como el de su activo y pasivo según el balance
que se practique precisamente para la emisión.
Estos datos son un indicador par el inversionista, de la situación económica
por la que atraviesa y al constar en el título facilitan su circulación, pues
permiten a los interesados en adquirirlos informarse de tales detalles , sin
necesidad de tener que efectuar investigaciones mayores.
2) III “ El importe de la emisión, con indicación del número y valor
nominal de los bonos emitidos “
Siendo el bono u obligación negociable una parte alícuota de una deuda
social, sólo determinado el monto total de ésta y el número de títulos que la
documentan, es posible conocer qué parte de la misma representa.
Estos datos tiene valor puramente informativo.
Determinar el valor nominal de los bonos sí es importante, porque puede
ser que se coloquen a un precio inferior a su valor nominal, pero el
reembolso se hará siempre de acuerdo con dicho valor nominal.
3) IV “ El tipo de interés”
Este derecho de carácter patrimonial es de los más importantes de que
disfrutan los tenedores de bonos. Se fijan por convenio, no existe límite
máximo ni mínimo.
Los requisitos catalogados como funcionales son:
1) V. “ Los términos señalados para el pago de intereses y de capital
y, en su caso, los plazos, condiciones y manera en que los bonos
han de ser amortizados”.
Estos datos tienen por objeto facilitar el ejercicio de los derechos de
carácter económico.
2) VI “ El lugar de pago”
Es modalidad propia del contrato mutuo.
En otros paciesen que esta institución tiene vigencia desde hace varios
años, el lugar de pago es frecuentemente las oficinas de la sociedad
emisora y no puede variarse por la sola voluntad de ésta. En el caso que se
señala el domicilio de la misma, si éste varía no se entiende que se ha
cambiado el lugar de pago por la voluntad unilateral de la sociedad. Esto
último no constituye problema entre nosotros, desde luego que el Art. 863
inc. 2º dice que la sociedad no puede cambiar su domicilio sin el
consentimiento de la Junta General de tenedores de bonos.
3) VIII “ La especificación de las garantías especiales que se
constituyan para respaldar la emisión y los datos de las
inscripciones relativas en el Registro de Propiedad Raíz e
Hipotecas, en su caso”
Es posible también que no se haya constituido ninguna garantía especial
para respaldar la emisión, ya que no necesariamente deben constituirse,
pues en todo caso responde el caso del emisor por las obligaciones
contraídas para los tenedores de bonos, pero es evidente que los bono se
colocaran mas fácil mente en cuanto mejor garantizados estén.
4) VIII “ el lugar y fecha de escritura de emisión, nombre del notario
que la autorizo y numero de inscripción en el registro de comercio
Pude ser que en determinado momento que algún obligacionista
necesita consultar la escritura de emisión para cerciorarse de datos que
le interesen, que desee obtener un copia de la misma etc. Y esto se le
facilitara.
Tampoco podemos olvidar que los bonos deben llevar tal nombre, de
conformidad al Art 625 I con el objeto de poder distinguirlos facil mente
de otros títulos valores de igual manera que el numero sirve para
identificarlos o idividualizarlos dentro de cada serie; detalles sobretodos
importantes para los efectos de amortización.
CAPITULO III
CLASES DE BONOS .
Nuestro ordenamiento a introducido la novedad de estos títulos, que son
regulados en sus diversas categorías;
1) BONOS DE GOCE
1.1. CONCEPTO.
Son títulos de crédito que se emiten a favor de los titulares de acciones
totalmente amortizadas. Si bien no representan parte del capital social, por
imperio de la ley pueden dar a sus tenedores el derecho de participar en las
ganancias de la sociedad y, en caso de disolución de ésta, en el producto
de la liquidación, después del reembolso del valor nominal de las acciones
no amortizadas, sin perjuicio de otros derechos que el estatuto les
reconozca especialmente.
1.2 RELACIÓN FUNDAMENTAL
La relación fundamental o causa de la creación de éstos títulos es el
estatuto social pues aunque la ley autoriza su emisión aquellos tienen que
estar reglamentados en el estatuto, y éste se debe ajustar a las normas
legales bajo pena de nulidad10. Si la sociedad desea introducir
modificaciones en las condiciones de emisión de los bonos de goce11,
deberá convocar a una Asamblea especial de sus tenedores, la cual tendrá
que resolver por mayoría absoluta de bonos de la clase respectiva, excepto
que solo se pretenda disponer la emisión de nuevos bonos de goce.
10
Conf. Halperin, ob. Cit. p. 31, Quien agrega: “Señaló que nada impide que se introduzca esa
reglamentación por vía de reforma del estatuto, ya que la reforma lo integra; pero hasta tanto se
reglamenta no podrán emitirse .
11
Estos títulos de crédito han sido considerados absolutamente novedosos por Zaldivar y otros
1.3 DERECHOS QUE CONCEDEN
De acuerdo con el Art. 228, el tenedor de los bonos de goce tiene siempre
el derecho de participar en las utilidades del ejercicio y en el remanente de
la liquidación. Tal derecho eminentemente patrimonial, conlleva el de
requerir información e impugnar balances y resoluciones sociales12.
2. BONOS DE PARTICIPACIÓN
2.1 CONCEPTO
Son títulos de crédito que las sociedades por acciones emiten en pago
de prestaciones que no sean aportes de capital posibilitando el ingreso
en aquellas de técnico, profesionales y especialistas que aportan su
industria
13
.---- trabajo, dirección, asesoramiento, etc.---, y de quienes
facilitan patentes, marcas, diseños, procedimientos industriales, estudios
de factibilidad o de mercado y en fin, cualquier clase de bienes no
numerarios que por dificultades en la valuación u otros motivos no
pueden ser aportados en calidad de capital14.
2.2 RELACIÓN FUNDAMENTAL
La relación fundamental es los estatutos social.
2.3 DERECHOS QUE CONCEDEN
De acuerdo con la norma del Art. 229 par. 2º, los bonos de participación
otorgan un derecho de crédito, esto es, un derecho a participar en las
ganancias del ejercicio de la sociedad emisora, que conlleva el de
impugnar el balance por inexacto o por no estar confeccionado según lo
determina la ley, aún cuando haya sido aprobado por la asamblea, en
cuanto vulnere su derecho a participar en las ganancias.
Por lógica consecuencia, no otorgan derecho a participar en la
liquidación de la sociedad
15
, ni siquiera en lo que exceda del reembolso
del capital a los accionistas pues si bien ello constituye una utilidad , no
es una ganancia de ejercicio.
12
Conf. Zaldivar y otros. Ob. Cit, t. II pág. 281.
Halperin, Ob. Cit, p.313, aclara que estos títulos son los conocidos en doctrina con el nombre equívoco
de acciones de industria.
14
Conf. Zaldivar y otros, ob. Cit. t. II pág. 283.
15
Zaldivar y otros. Ob. Cit. T. II, pág. 284
13
Así mismo no conceden el derecho de participar en la distribución de
reservas y por último, no corresponde reconocerles derecho a voto por
el estatuto16
3. BONOS DE PARTICIPACIÓN PARA EL PERSONAL
Estos títulos están regulados por el Art. 230 de la Ley de sociedades
comerciales, el cual dice: “Los bonos de participación también pueden ser
adjudicados al personal de la sociedad. Las ganancias que les
correspondan se computarán como gastos, son intransferibles y caducan
con la extinción de la relación laboral, cualquiera sea la causa “
4. BONOS CONVERTIBLES
4.1 CONCEPTO
Son títulos de crédito nominativo que pueden emitir las sociedades
anónimas autorizadas para hacer oferta pública de títulos. Conceden a
su portador legitimado un derecho de crédito contra la sociedad emisora
en las condiciones documentales que en ellos se establecen y otorgan
además, la facultad de convertirlos en acciones a opción del titular, en
las condiciones y proporciones que se fije en el contrato de emisión.
Estos títulos no son utilizados en la practica, pues su campo es limitado
ya que no ofrecen mayores garantías que los debentures con garantía
común con cláusula de convertibilidad en acciones.
4.2 RELACIONES FUNDAMENTALES
La ley, permite la emisión de estos títulos a las sociedades anónimas
que efectúen oferta pública de títulos valores. Pero el negocio que le
sirve de causa o relación fundamental es el contrato de emisión, que
tiene que estar autorizado en el estatuto social y debe ser resuelto en
una Asamblea extraordinaria, en la cual cada acción cualquiera que sea
su clase, tendrá un voto para la decisión. Todos los accionistas incluidos
los tenedores de acciones preferidas, tendrán derecho de preferencia
para suscribir la emisión de estos bonos convertibles en acciones. Tal
derecho de preferencia se podrá ejercer dentro de los cuarenta días de
16
Conf. Halperin, ob. Cit. t, pág. 313
la publicación que hay que efectuar por un día, luego de que la emisión
hay sido autorizada por la comisión nacional de valores.
4.3 DERECHOS QUE CONCEDEN
Estos títulos de crédito, conceden esencialmente un derecho de crédito
contra la sociedad emisora con las consiguientes potestades que
permiten a sus tenedores proteger tal derecho.
Como su nombre lo indica otorgan al bonista el derecho de optar por la
conversión de su título en acciones de la sociedad emisora en las
condiciones que fija el contrato de emisión.
En cuanto al derecho de crédito que concede el bono, en caso de falta
de pago, la ley posibilita al bonista una acción ejecutiva individual para el
cobro del capital e intereses adeudados la cual podrá ser ejercida
cuando no se haya optado por la conversión.
Por otra parte, los bonistas reunidos en Asamblea tienen que prestar su
consentimiento para el caso de que la sociedad emisora resuelva la
disolución anticipada, fusión, cambio de objeto, retiro de la oferta pública
o cotización de acciones. Así mismo la sociedad emisora no puede
amortizar el capital y todo cuanto sea referido a la modificación del valor
nominal de las acciones, distribución o capitalización de reservas o
modificación del sistema del reparto de utilidades será reglamentado
por el poder ejecutivo nacional17, en resguardo de los derechos de los
bonistas.
17
Conf. Halperin, ob. Cit. t. pág. 781.
CAPITULO IV
JUNTAS GENERALES DE TENEDORES DE BONOS
1. CLASES DE JUNTAS
El Código nos habla de Juntas Generales de Tenedores de Bonos,
en el Art. 692 y Juntas Extraordinarias en el Art. 695, y aclara que
a las primeras se le aplicaran
las normas
establecidas
para las
Juntas Generales de Accionistas y a las segundas las que rigen en
las Juntas Generales Extraordinarias de Accionistas.
2. CONVOCATORIA
Para la primera Junta es hecha por la entidad emisora, a lo sumo a los seis
meses de haberse inscrito la escritura pública de emisión en el registro de
comercio, o antes si ya se ha colocado una tercera parte de la emisión
(Art. 685. las restantes, de conformidad al Art. 690 numeral III por el
representante común de los tenedores de bonos.
El objeto de la primera Junta es el nombramiento de representante común
solamente.
Los porcentajes de los tenedores de bonos que pueden solicitar la
convocatoria también oscila de conformidad a los artículos 692 y 232 del
Código es el 5%; y si el representante rehusare hacer la convocatoria queda
facultado para hacer dicha convocatoria el juez de comercio del domicilio de
la emisora.
3. FORMALIDADES DE LA CONVOCATORIA
Los requisitos que debe reunir la convocatoria están contenidos en el Art.
228 del Código; se publicará en el Diario Oficial y en uno de circulación
nacional, por tres veces en cada uno ( Art. 486) , ya se trate de Junta
General Ordinaria o Extraordinaria.
4. DERECHO DE ASISTENCIA
En principio lo tienen todos los tenedores cuyos bonos no hayan sido
sorteados para su amortización (Art. 694), los administradores y auditores de la
entidad emisora (Art. 693 inc. 1º). En todas las legislaciones se concede
derecho de asistencia a los administradores, pero no a los auditores; sin
embargo , siendo éstos técnicos y en vista de que la razón por la cual se les
permite concurrir es que informen a la Junta, para que cuando éste necesite
tomar alguna resolución lo haga plenamente enterada del aspecto contable
entre otros, que muchas veces es determinante, es lógico y conveniente que se
le permita asistir, pues al concedérseles tal derecho, ambas partes (tenedores
y emisora) es posible que resulten beneficiadas.
5. DERECHO DE VOTO
Cada bono da derecho a un voto, de conformidad al Art. 692 inc. 3º. La
disposición es así de sencilla, porque ya en el Art. 680 inc. 2º, ha prescrito el
legislador que dentro de cada serie, todos serán de igual valor nominal y darán
a sus tenedores iguales derechos.
6. DERECHO DE REPRESENTACIÓN
Los tenedores de bonos pueden hacerse representar por otro tenedor o por un
particular que no lo sea. Si en la escritura de emisión no se indica la forma de
conferirse el poder, deberá hacerse por escrito. El representante común, aun
cuando fuera tenedor no podría tenerle, de conformidad al Art. 694, que regula
el derecho de representación, “ los empleados, funcionarios o mandatarios de
la entidad emisora, ni aquellas personas que estuvieren incapacitadas
legalmente para ser mandatarios, ejercer el comercio o desempeñar los
administradores y auditores de la entidad emisora , por personas extrañas, a
pesar de no haber una disposición expresa sobre el particular, porque su
asistencia se autoriza precisamente por razón del cargo que desempeñan, pero
si podría hacerse representar un administrador por otro administrador.
7. CAPACIDAD DECISORA:
Cuando se trata de primera convocatoria para que la Asamblea de
Tenedores se considere legalmente instalada, la mitad más uno de los bonos
en circulación, y sus decisiones se tomarán por mayoría de votos, y en
segunda convocatoria las resoluciones se siguen tomando por mayoría de los
votos presentes cualquiera que sea el número de tenedores que concurran (
Arts. 240 y 241).
Conforme al Código, las Juntas Generales Extraordinarias de Tenedores de
Bonos, se rigen por lo que al respecto se establece para las de Accionistas (
243).
En cuanto a fijar la competencia de las Juntas Generales de Tenedores,
existen dos sistemas:
a. Enumerar una por una las facultades que corresponden tanto a la
ordinaria como a la extraordinaria, y
b. Adoptar una fórmula general.
CAPITULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
CONCLUSIONES
1. Los bonos u obligaciones,
son títulos valores utilizados por las
sociedades que ayudan en gran medida para que continúen sus
actividades con nuevas aportaciones de capital, obteniendo créditos
colectivos mediante la emisión de estos.
2. La terminología usada no es uniforme con referencia a la palabra bonos,
ya que en otras legislaciones la figura en estudio es conocida con diversos
nombres lo que da a confusión.
RECOMENDACIONES
Los Bonos u obligaciones negociables, es utilizada por una parte mínima de
la población que desconoce su naturaleza, características, y sus efectos,
por lo que debe existir una mayor orientación a través de textos
bibliográficos
y
nuevas
aportaciones
a
través
de
las
diferentes
investigaciones acerca del tema, para fortalecer criterios de su uso en la
sociedad preferentemente en los profesionales del Derecho.
BIBLIOGRAFÍA
1. GOMEZ, Leo Osvaldo R.. Instituciones de Derecho Combinario, Tomo I,
Títulos de Crédito, Ediciones de Palma, Buenos Aires, Argentina.
2. GUTIERREZ, Pedro Federico, Los Fideicomisos y las obligaciones
negociables, Ediciones Jurídicas Cuyo Mendoza, Argentino.
3. LOPEZ VASQUEZ, Luis, Todo sobre Títulos Valores, Recopilación de
separatas para los estudiantes de la materia de Derecho Mercantil.
4. ORANTES MENDOZA, Ricardo , Recopilación, año 2002
5. VILLEGAS, Carlos Gilberto, Manual de Títulos Valores, Editorial
Abeledo Perrots, S. A, Buenos Aires, Argentina.