Presentación editorial - Tribunal Electoral del Estado de Jalisco

PUBLICACIÓN SEMESTRAL Dic’ - May’12
3ra. Época Núm. 8
ISSN: 2007-0888
Clasificación Dewey: 349.7235
Título: Sufragio, Revista Especializada en Derecho Electoral
Editor: Luis Antonio Corona Nakamura.
Editorial: Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco.
ISSN: 2007-0888.
Época: III Época.
Volumen: 1.
Número: 8.
Año: 2012.
Periodicidad: Semestral.
Encabezamientos de materia: 1. México. 2. Derecho. 3. Elecciones.
4. Legislación. 5. Jalisco. 6. Derechos políticos. 7. Derechos electorales.
“Sufragio, Revista Especializada en Derecho Electoral”, Época III, Vol. 1, Núm. 8, (diciembre-mayo) Año 2012. /
Publicación semestral del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco. / Oficinas, informes y distribución: Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco, López Cotilla 1527, Col. Americana, c.p. 44100,
Guadalajara, Jalisco, México. Tel. y fax: (+ 52 33) 3001-7071 y 3001-7100 (conmutador). / Correo electrónico:
sufragio@triejal.gob.mx y l.corona@triejal.gob.mx. / Editor responsable: José Guillermo Meza García, Magistrado
Presidente del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco a través del Instituto de Investigaciones
y Capacitación Electoral, con el patrocinio del Instituto “Prisciliano Sánchez”, Dirección: Magistrado Luis Antonio Corona Nakamura. / Dictamen SEP INDAUTOR: 04-2008-080810252500-01. / Número de Certificado de Reserva de Derechos al uso exclusivo del título ante el Instituto Nacional de Derechos de Autor: 04-2008110414280200-102. / Certificado Licitud de Título de la Secretaría de Gobernación No. 14658 Exp. CCPRI/3/
TC/09/18568. / Certificado de Licitud de Contenido de la Secretaría de Gobernación No. 12231 Exp. CCPRI/3/
TC/09/18568. / ISSN: 2007-0888. / Registro LATINDEX: Número de folio 18797. / Tiraje de 1,000 ejemplares. / Impresa en México en los talleres de Prometeo Editores S.A. de C.V., Libertad 1457 Col. Americana, c.p.
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Autor: Gabriel Enrique Gallo Sánchez
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Edición, diseño y diagramación
Prometeo Editores S.A. de C.V. por Luis Alberto Partida de la Cruz
Fotografía e Ilustración de portada
Lic. Gabriel Enrique Gallo Sánchez
CONTENIDO
EDITORIAL
5
José Guillermo Meza García
PRESENTACIÓN EDITORIAL
6
Raúl Montoya Zamora
ARTÍCULOS
12
La contribución del IFE en el desarrollo democrático de México -13 tesisMa. Macarita Elizondo Gasperín
13
Enfrentar los desafíos del control de convencionalidad
Rubén Enrique Becerra Rojasvértiz
20
La protección de los derechos constitucionales
J. de Jesús Covarrubias Dueñas
25
Una nota sobre las reparaciones de hechos violatorios de derechos humanos
Miguel Carbonell
30
Ilegalidad democrática del control difuso y presunción de constitucionalidad de
las leyes
Leopoldo Gama Leyva
34
La reforma al artículo 24 Constitucional en materia de libertad religiosa
Israel García Íñiguez/Alejandro Loza sánchez
41
Notas sobre argumentación jurídica
Rodrigo Moreno Trujillo
56
ENSAYOS
71
El control de convencionalidad. Una aproximación
Santiago Nieto Castillo/Luis Espíndola Morales
72
El sistema de elección representativa del Perú
César Landa
97
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de
algunos fallos emblemáticos
Isaac Augusto Damsky/Tomás Pomar
120
CONTENIDO
El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en
materia electoral: Retos, perspectivas y algunas propuestas
Raúl Montoya Zamora
137
Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en México: Un enorme
rezago y problema estructural que urge atender
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
158
Hacia la construcción de un Tribunal Constitucional en México
Irma Ramos Salcedo
182
El valor democratizador del voto nulo
Isaac Enrique San Román de la Torre
200
JURISPRUDENCIA
227
Ma. del Carmen Díaz Cortés
RECENSIÓN
Sonia Gómez Silva
266
EDITORIAL
DE LAS INSTITUCIONES ELECTORALES
A
nte la decisión que el pueblo de México, tomará el próximo 1° de julio de 2012,
por la cual definirá el rumbo a la administración pública nacional y local en varios estados de la República, las instituciones electorales se constituyen y erigen
como los baluartes donde se defenderá la opinión y el voto de todos los mexicanos.
El Instituto Federal Electoral, los Institutos Electorales y de Participación Ciuadadana de
los Estados de la República, como autoridades administrativas en la materia, han sentado
bases de confianza a la ciuadanía, al organizar y en su oportunidad verificar el proceso
electoral 2012, priorizando los principios rectores en la materia electoral, con la garantía
de que tal evento, será ajustado a la norma de derecho que le rige.
Los Tribunales Electorales, tanto del Poder Judicial de la Federación, como los correspondientes a los estados federados, tenemos la oportunidad de confirmar a los ciudadanos mexicanos, que nuestro país es un país de instituciones, que éstas son sólidas y
que las decisiones que como órganos jurisdiccionales tomemos en el ámbito de nuestras
atribuciones, serán siempre las que la ley nos impone, que en toda condición prevalecerá
el interés superior de la nación, sobre intereses individuales y partidarios, es por ello, que
ante la inminencia de un proceso electoral histórico para nuestro país, estoy seguro, todos
los que estamos inmersos en las instituciones electorales, sean administrativas o jurisdiccionales, asumiremos con plena responsabilidad y eficacia nuestra responsabilidad social.
Las Instituciones Electorales de México federales y estatales, garantizamos la legitimidad
del cambio de poderes en México, estableciendo un camino seguro que conduce a una
auténtica vida democrática en nuestra sociedad, para que por esta vía de práctica democrática, se fortalezcan los valores nacionales y se arribe a mejores condiciones de vida para
todos los mexicanos.
Confirmo pues, el compromiso que el Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de
Jalisco, ha asumido ante los jaliscienses, al ser, haber sido y ser al futuro esta institución
jurisdiccional, la garantía plena del respeto a la decisión y de su voto, generando la legitimidad de nuestros representantes populares.
Mtro. José Guillermo Meza García
Magistrado Presidente del Tribunal Electoral
del Poder Judicial del Estado de Jalisco
SUFRAGIO
5
PRESENTACIÓN
EDITORIAL
Presentación editorial
Comentarios al libro: ESTADÍSTICA APLICADA AL ÁMBITO JURÍDICO de LUIS
ANTONIO CORONA NAKAMURA Y JOSÉ PABLO MARTÍNEZ GIL
El Dr. Luis Antonio Corona Nakamura y el Dr. José Pablo Martínez Gil, me han honrado
con la presentación de su obra ESTADÍSTICA APLICADA AL ÁMBITO JURÍDICO, la
cual sin duda, es una importante aportación para quienes nos dedicamos a la investigación jurídica.
Como lo comentan los autores en el primer capítulo del libro, la estadística surge paulatinamente con la necesidad de tener un instrumento útil para cuantificar con precisión, los
eventos materiales y humanos de la estructura y superestructura social.
La estadística, definida como la ciencia cuyo objeto es aplicar las leyes de la cantidad a
los hechos sociales para medir su intensidad, deducir las leyes que los rigen y hacer su
predicción próxima; tiene una utilidad e importancia significativa en el ámbito jurídico.
En efecto, tal y como lo refieren los autores, la estadística permite ordenar, resumir y procesar los datos más destacados de los elementos que componen un grupo o una población,
con el fin de analizar y entender, de forma más sencilla, su contenido y características.
La estadística aplicada al ámbito jurídico nos permite tratar información, que a veces
parece sumamente extensa, diversa y compleja; con orden, y de acuerdo con la obtención
de medidas estadísticas.
Ese tratamiento, en concordancia con lo dicho por los autores, nos ayuda a conocer sus
características más sobresalientes y poner de relieve las relaciones entre sus componentes,
en un momento dado o durante su evolución. No obstante, los autores advierten que
como la información de los conjuntos no es más que una reducción, es muy probable
que obtengamos resultados engañosos si no se les interpreta con precaución, y si no se
comprenden las limitaciones y los alcances de las medidas estadísticas.
En suma, la obra en comento responde a la necesidad de contar con bibliografía de calidad, la cual señale la manera en que la estadística resulta aplicable al ámbito jurídico.
Así pues, a lo largo de trece capítulos, el libro nos lleva de la mano para mostrarnos cómo
resulta aplicable la estadística en el terreno de lo jurídico.
6
SUFRAGIO
En ese entendido, el capítulo número I, denominado: “Niveles de medición y su aplicación”, describe los orígenes de la estadística; identifica el objetivo y características de la
estadística; define la estadística descriptiva y diferencial, así como las variables continuas,
las variables directas, y sus valores.
El capítulo número II, titulado “Niveles Nominal, Ordinal, Escala de Intervalo y de razón”, cumple su propósito de describir y diferenciar los niveles de medición y aplicar los
niveles de medición en diversas situaciones.
El capítulo III, nombrado: “Tablas y Cuadros Estadísticos”, nos lleva a conocer los diferentes tipos de tablas, a identificar los componentes de un cuadro estadístico y a elaborar
tablas y cuadros estadísticos.
El capítulo número IV, titulado: “Porcentajes”, dota al lector de competencias para definir
los porcentajes y su utilidad en la investigación cuantitativa; para aplicar la fórmula de los
porcentajes de cada una de sus modalidades, y conocer las limitaciones de los porcentajes.
En el capítulo número V, que lleva por título: “Proporciones y Razones”, hace una distinción entre éstas; nos enseña a aplicar en diversas situaciones y define los riesgos de la
interpretación en las razones.
El capítulo número VI, denominado: “Representación Gráfica de Datos en el Nivel Nominal”, los autores definen lo que es una gráfica y su utilidad; nos muestra cómo elaborar
gráficas en el programa Excel, así como aplicar las gráficas de barras y columnas, de sectores o de pastel, de líneas, de áreas y combinadas.
En el capítulo VII, nombrado: “Medidas de Tendencia Central”, los autores nos definen
qué son las medidas de tendencia central; y explican cómo obtener una variable: Mn
(dato mínimo), Mx (dato máximo), Am (amplitud máxima), Mo (moda o modo), Q
(cuartiles), X (media aritmética), Md (Mediana).
Por lo que hace al capítulo número VIII, cuyo nombre es: “Medidas de Dispersión”, los
autores explican qué son las medidas de dispersión. Igualmente, muestran el desarrollo
y aplicación de la fórmula de desviación estándar; definen en qué consiste la utilidad del
coeficiente de variabilidad, su determinación y la diferencia entre éste y la desviación
estándar.
El capítulo IX, está destinado a estudiar los fundamentos del muestreo. Para ello, los
autores establecen la importancia de la teoría del muestreo; sus conceptos básicos; y proporcionan los elementos para identificar el porcentaje de confianza y error en el muestreo.
Por último, en este capítulo nos ilustran dándonos a conocer las dos grandes clasificaciones de los métodos de muestreo probabilístico y no probabilístico.
SUFRAGIO
7
PRESENTACIÓN EDITORIAL
Como seguimiento de las dos grandes clasificaciones de los métodos de muestreo, en los
capítulos X y XI, los autores exponen los métodos no probabilístico y probabilístico, respectivamente. Pero no sólo se limitan a su exposición, sino además, nos enseñan a utilizar
y a diseñar el procedimiento de los muestreos: de conveniencia, de juicios, por cuotas, de
bola de nieve y discrecional (en el caso del no probabilístico): y aleatorio simple, aleatorio
sistemático, estratificado, por conglomerados, polietápico, por ruta aleatoria (en el caso
del probabilístico).
En el capítulo XII, que lleva por título: “Procedimiento para el Cálculo de la Muestra”,
los autores detallan cuál es el procedimiento a seguir para determinar el tamaño de la
muestra para estudios sencillos y para estudios complejos, así como a fijar la proporción
de la muestra.
En el último capítulo, nominado: “Gráfica Vista”, los doctores Corona Nakamura y Martínez Gil, muestran cómo crear una gráfica, utilizando el programa Word-Office 2007.
Resaltando como conclusión de este capítulo, que se puede realizar una gráfica en forma
sencilla, y resaltar de ella tanto como queramos, ya que las opciones que presenta el
programa Office 2007 son muchas y muy variadas, lo cual conlleva a que los gráficos no
sólo sean la forma en la que mostramos los datos estadísticos, sino además sea también
estético en cuanto a su forma y presentación.
Cabe destacar que, la obra en comento, es sumamente valiosa, toda vez que se incluyen
objetivos, teorías y ejemplos prácticos de cada tema, facilitando así la aplicación de los
conceptos.
Además, la lectura de la obra me invitó a realizar las siguientes reflexiones en torno a
la relación entre estadística y derecho, y cómo el saber estadístico es imprescindible en
cualquier investigación jurídica seria.
Así las cosas, en la actualidad, hay que comprender el derecho a la luz de la tridimensionalidad: normológica, dikelógica y sociológica, paradigmas paralelos con lo cualitativo y
cuantitativo del saber científico.
Por tradición metodológica, el derecho siempre ha andado por el camino de la normología y axiología. Sin embargo, conforme evoluciona la sociedad hacia un sistema complejo,
la norma y los valores dejan de ser los únicos constructos de análisis del derecho, sumándose así, el constructo de la eficacia de las normas dentro de cualquier sociedad abierta.
Por ello, el derecho tiene necesidad de sistematizar los paradigmas con la finalidad de
explicar su etiología, estructura y función.
8
SUFRAGIO
Pero puntualizo, la cuestión no es solamente estudiar el derecho desde una posición
ecléctica (acomodaticia), ni tampoco desde una visión unidimensional. La intención es
otra: priorizar y derivar un paradigma sobre otro.
En este entender cabría preguntarnos ¿Qué deseamos del fenómeno jurídico: significado
(cualitativo) o medida (cuantitativo), extensión (cuantitativo) o profundidad (cuali),
inducción (cuali) o deducción (cuanti), análisis (cuali) o síntesis (cuanti)?
Hay muchas respuestas, pero la más atinada será la que guarde el contenido de racionalidad con el objeto de investigación, es decir, cualquier problema de derecho debe guardar
una determinada racionalidad metodológica que le corresponda.
En este sentido la ciencia del derecho requiere de la tecnología sociológica para ser reflexivo. En otras palabras, el derecho como teoría pura es inexplicable, de ahí que tengamos
que recurrir a otros métodos de análisis como la estadística aplicada al derecho.
VARIOS SON LOS FUNDAMENTOS DE LA VINCULACIÓN ENTRE
ESTADÍSTICA Y DERECHO:
En primer lugar, toda ciencia en la actualidad requiere de un trabajo multidisciplinar.
En segundo lugar, la estadística posibilita la reducción y lectura de la realidad al generar
instrumentos que aceleren el entendimiento de la eficacia de la ley ante la sociedad.
En tercer lugar, la tendencia a generar bases de datos para la toma de decisiones gubernamentales.
En cuarto lugar, simplificar el conocimiento de la realidad jurídica frente a sistemas complejos, como lo es el derecho.
En quinto lugar, generar un lenguaje universal basado en indicadores observables.
En sexto lugar, la estadística nos permite observar el derecho desde un cálculo de números; números que cuando hablan se convierten en un discurso lingüístico exegético.
Finalmente, la tendencia del derecho hacia un sincretismo metodológico, como lo advertíamos al inicio de esta reseña.
PONGAMOS ALGUNOS EJEMPLOS GENERALES
Paulatinamente lo que no era medible en su momento ahora lo es: La predicción del voto,
las encuestas que miden el índice de corrupción, el índice de desarrollo humano, el índice
de los derechos humanos, la curva de aprendizaje y la curva de cansancio.
SUFRAGIO
9
PRESENTACIÓN EDITORIAL
¡Imagínense algún día medir la curva de la justicia!
Entonces, el uso de la estadística en el derecho es una manera de reformular, también, un
ordenamiento jurídico. Y no me dejarán mentir, desde el momento en que el Instituto
nacional de Ciencias Penales se ha dado a la tarea de construir escalas Liker para medir
una parte de la realidad jurídica.
Pero si no poseemos el lenguaje de la estadística, difícilmente podremos comunicarnos y
mucho menos entender el mundo postmoderno de las instituciones.
A manera de evidencia, demos una mirada al Human Rights Watch (informe sobre México: Impunidad) y al Banco Interamericano de Desarrollo (Base de datos: estado de
derecho, derechos políticos, derecho al voto, etc.-Data.gov-). La metodología utilizada
por la primera es cualitativa y cuantitativa (estadística utilizada de modo secundario), y la
segunda es netamente cuantitativa. Sólo debemos consultar las bases de datos y veremos
que es una simplificación de la realidad.
En suma, la estadística complementa a corto plazo el trabajo de la exégesis del derecho que
es a largo plazo. Caminos diferentes, pero metas paralelas: la comprensión del derecho.
Es por todo lo anterior, que la obra aquí presentada adquiere una importancia tal, indispensable para cualquier investigador del derecho.
Por último, expreso una sincera felicitación al Dr. Luis Antonio Corona Nakamura y al Dr.
José Pablo Martínez Gil, por su excelente aportación.
Asimismo, felicito a la Universidad de Guadalajara y al Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco, por su excelente visión al apoyar obras jurídicas de gran calidad
como la que se presenta.
A ustedes, distinguida concurrencia, les agradezco la amabilidad de su atención.
Raúl Montoya Zamora
10
SUFRAGIO
PRESENTACIÓN DEL LIBRO: “ESTADÍSTICA APLICADA AL ÁMBITO
ELECTORAL”.
Presentación del libro: “Estadística Aplicada Al Ámbito Electoral”, de la autoría de Luis Antonio Corona Nakamura y José Pablo
Martínez Gil; “Encuentro Internacional de Juristas”, en el marco de la FIL (Feria Internacional del Libro); Coordinación de
Posgrados del Centro Universitario de Ciencias Sociales y Humanidades de la Universidad de Guadalajara; 30 de noviembre de
2011; Guadalajara, Jalisco, México.
Presentación del libro: “Estadística Aplicada Al Ámbito Electoral”, participantes: Dr. Luis Antonio Corona Nakamura, Magistrado del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco, Académico de la Universidad de Guadalajara, Co-autor de
la obra; Dr. Jorge Fernández Ruíz, Académico y miembro del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional
Autónoma de México; Dr. Raúl Montoya Zamora, Académico de la Universidad Juárez del Estado de Durango; y Dr. José Pablo
Martínez Gil, Académico de la Universidad de Guadalajara, Co-autor del libro.
SUFRAGIO
11
ARTÍCULOS
12
SUFRAGIO
ARTÍCULOS
LA CONTRIBUCIÓN DEL IFE EN EL DESARROLLO
DEMOCRÁTICO DE MÉXICO*
-TRECE TESISThe contribution of the Federal Electoral Institute in the
progress of Mexico´s Democracy
-Thirteen thesis-
Recepción: Enero 03 de 2012
Aceptación: Febrero 14 de 2012
Ma. Macarita Elizondo Gasperín
Doctora en Derecho por la Universidad Autónoma de México,
Consejera Electoral del Instituto Federal Electoral
macarita_elizondo@ife.org.mx
Palabras clave
Democracia, desarrollo, Instituto Federal Electoral, sufragio efectivo, y partidos políticos
Key Words
Democracy, progress, Federal Electoral Institute, effective suffrage and political parties
Pp. 13-19
Resumen
En el documento se presentan 13 tesis que reseñan la actividad del Instituto Federal Electoral, como organismo público encargado de organizar las
elecciones federales, y en su calidad de organismo encargado de velar por el
ejercicio del derecho al sufragio efectivo, promoviendo la participación de la
Palabras pronunciadas en el marco de la celebración del XXI aniversario del Instituto Federal Electoral. 11 de octubre de 2011.
Auditorio de las instalaciones Centrales de Tlalpan, Ciudad de México, D.F.
*
SUFRAGIO
13
ARTÍCULOS
La contribución del IFE en el desarrollo democrático de México* -Trece tesis-
ciudadanía en las elecciones y garantizando a los partidos políticos el acceso
al financiamiento público y a los medios de comunicación entre otras de sus
atribuciones.
Abstract
In this document the author presents 13 theses concerning the activity of the Federal Electoral Institute, as a public organism with the duty to organize the federal elections. Also as the organism in charge of seeking the effective exercise of
the suffrage, promoting the citizen’s participation in the elections and guaranteeing the access of political parties to the public finance and to communication
medias, among other attributions.
PRIMERO. POR SU ORIGEN, COMPOSICIÓN Y FINES, EL IFE ES UN
ORGANISMO DEMOCRÁTICO
E
l IFE nace como un organismo público con personalidad jurídica y patrimonio
propio, encargado de organizar las elecciones federales bajo los principios de
certeza, legalidad, imparcialidad, objetividad, profesionalismo e independencia.
En el presente trabajo se presentan 13 tesis respecto de la contribución del Instituto Federal Electoral, en su calidad de organismo encargado de velar por el ejercicio del derecho
al sufragio efectivo.
La creación del IFE como organismo autónomo fue resultado de un amplio consenso
democrático de los grupos parlamentarios del Congreso de la Unión y del Constituyente
Permanente. Asimismo la composición de los órganos de dirección del IFE garantiza la
representación igualitaria de los partidos políticos y de la ciudadanía, a través de los consejeros electorales, con la finalidad de organizar periódicamente elecciones democráticas.
SEGUNDO. LA PRINCIPAL TAREA DEMOCRÁTICA DEL IFE HA SIDO
GARANTIZAR EL EJERCICIO DEL DERECHO AL SUFRAGIO EFECTIVO
El IFE se ha dado a la tarea de hacer realidad una de las promesas mayores de carácter
democrático: el sufragio efectivo. En efecto, a través de un padrón electoral confiable, credencial para votar con fotografía con diversos candados de seguridad, una lista nominal
de electores revisada por los partidos, así como casillas electorales integradas y vigiladas
por ciudadanos, las y los mexicanos pueden emitir su voto libre y secreto.
Gracias al IFE, durante estos 21 años, los votos emitidos por los ciudadanos en las elecciones federales de diputados, senadores y Presidente de la República, cuentan y se cuentan.
14
SUFRAGIO
Ma. Macarita Elizondo Gasperín
TERCERO. EL IFE PROMUEVE LA PARTICIPACIÓN CIUDADANA Y
OTROS VALORES DE LA DEMOCRACIA MEDIANTE LA CAPACITACIÓN
ELECTORAL Y LA EDUCACIÓN CÍVICA
La democracia funciona a partir de la participación activa de la ciudadanía. Sin embargo,
las y los ciudadanos no nacen sino que se hacen, se forman ciudadanos. En otras palabras,
la ciudadanía democrática tiene que ser formada por las instituciones educativas y electorales, principalmente.
Con base en este criterio, y en coordinación con las autoridades educativas, el IFE ha
desarrollado de manera permanente programas de educación cívica mediante los cuales
se forman competencias ciudadanas y se fomentan los valores de la democracia (libertad,
igualdad, pluralismo, legalidad, diálogo, tolerancia, etc.), a fin de fortalecer la convivencia
democrática entre las y los mexicanos. Asimismo el IFE convoca y capacita, con la debida
anticipación, a las y los ciudadanos que integrarán las mesas directivas de casilla y recibirán el día de las elecciones los votos de millones de electores.
En definitiva, el IFE cumple una importante función de formación ciudadana para la
democracia.
CUARTO. EL IFE GARANTIZA EL ACCESO DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS
AL FINANCIAMIENTO PÚBLICO Y A LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN
En el marco constitucional que define a los partidos políticos como entidades de interés
público, el IFE se hace cargo de distribuir y fiscalizar el financiamiento de las actividades
partidistas, bajo criterios de igualdad, equidad y transparencia, a fin de que puedan aglutinar a la ciudadanía en torno a principios y programas políticos diversos, así como acceder
a los medios de comunicación para promover sus plataformas y candidatos a puestos de
representación popular.
De esta manera, el IFE coadyuva en la conformación de partidos con arraigo en la sociedad, con capacidad para expresar la pluralidad ideológica de los grupos que la conforman, bajo un régimen que garantiza la igualdad de oportunidades y al mismo tiempo la
rendición de cuentas de los distintos partidos políticos. Todo ello para contribuir con el
fortalecimiento del régimen de partidos políticos.
QUINTO. EL IFE VIGILA LA DEMOCRACIA INTERNA DE LOS PARTIDOS
POLÍTICOS
Los partidos políticos son actores protagónicos de la democracia por su capacidad para
agregar las demandas ciudadanas en torno a principios y programas de gobierno, contribuyendo con ello a canalizar el pluralismo que caracteriza a una sociedad compleja como
la mexicana.
SUFRAGIO
15
ARTÍCULOS
La contribución del IFE en el desarrollo democrático de México* -Trece tesis-
En congruencia con lo anterior, y por mandato de ley, los partidos deben conducirse
democráticamente al interior de sus organizaciones, siendo el IFE la instancia encargada
de revisar que los estatutos de los partidos políticos presenten una estructura y procedimientos democráticos, en lo relativo a la conducción de la organización y a la selección
de dirigentes y candidatos.
SEXTO. EL IFE GARANTIZA LA PARTICIPACIÓN DE LAS MUJERES EN LA
VIDA DEMOCRÁTICA
La participación de las mujeres mexicanas en la vida democrática ha venido incrementándose en las últimas décadas. Sin embargo, su participación como dirigentes partidistas,
candidatas y representantes populares no ha crecido en proporción a su presencia en el
padrón electoral, que es de casi 52%, ni en correspondencia con su amplia participación
como funcionarias de casilla y como votantes.
Por tal razón, el legislador ha procedido gradualmente a fomentar una mayor participación política de las mujeres a través de las cuotas de género, que ahora imponen a los
partidos políticos la obligación de postular a mujeres que los partidos políticos la han
traducido en al menos 40% de sus candidaturas, así como la obligación del destino del
2% de su financiamiento público ordinario al fortalecimiento del liderazgo político de las
mujeres.
Ha correspondido al IFE vigilar el cumplimiento de estos preceptos, con lo cual se busca
impulsar una democracia con paridad de género. Se buscará que las cuotas de género
dejen de existir, para pasar a una verdadera democracia participativa de ciudadanas y
ciudadanos.
SÉPTIMO. EL IFE GARANTIZA LA EQUIDAD Y LA CIVILIDAD EN LA
CONTIENDA POLÍTICA
El IFE cuenta con los instrumentos jurídicos necesarios para garantizar la equidad y la
civilidad en las campañas políticas, toda vez que se ha constituido en autoridad única para
administrar los tiempos del Estado en los medios de comunicación con fines electorales.
Lo anterior le permite al IFE garantizar el acceso de todos los partidos a radio y televisión
para promover sus propuestas políticas y candidatos en condiciones de equidad, evitando
que sea la mayor capacidad económica la que determine el mayor acceso a tales medios,
como ocurría antes de la reforma político electoral de 2007-2008.
Asimismo el IFE cuenta con el procedimiento especial sancionador para contrarrestar de
manera expedita cualquier infracción al régimen de comunicación política. Tal procedimiento permite atender oportunamente cualquier queja con relación a los contenidos de
los mensajes partidistas, con lo cual el IFE puede sancionar a aquellos partidos o actores
políticos y sociales que incurran en campañas ofensivas, denigratorias o calumniosas en
16
SUFRAGIO
Ma. Macarita Elizondo Gasperín
contra de los participantes en la contienda electoral. Con tal procedimiento, el IFE contribuye en la construcción de un clima de respeto y civilidad entre los adversarios políticos.
OCTAVO. EL IFE CONTRIBUYE A INTEGRAR UNA REPRESENTACIÓN
NACIONAL LEGAL Y TAMBIÉN LEGÍTIMAMENTE DEMOCRÁTICA
Como instancia responsable de validar las elecciones de diputados, senadores y Presidencia de la República electos por la ciudadanía, el IFE contribuye en la integración de
la representación nacional en las cámaras legislativas y en la titularidad del Ejecutivo
Federal, dando certeza jurídica a los representantes populares, como punto de partida del
ejercicio de sus funciones.
Las constancias de mayoría que entregan las autoridades del IFE a los candidatos ganadores de cada una de las contiendas electorales son documentos que otorgan validez jurídica
a las elecciones, pero también constituyen cartas de legitimidad democrática que confieren representatividad popular a las y los futuros legisladores, y a la o el futuro responsable
de la Presidencia de la República.
NOVENO. EL IFE HA APORTADO SU ESFUERZO PARA MANTENER LA
ESTABILIDAD POLÍTICA DE LA NACIÓN
La democracia ha sido definida como la forma de gobierno que permite el cambio de
gobernantes sin violencia. En otras palabras, la democracia garantiza la transmisión pacífica del poder político. Ésta ha sido una de las notas características de las elecciones
organizadas por el IFE durante sus 21 años de existencia. Ciertamente hemos tenido
contextos difíciles, con amenazas a la paz social y a la seguridad pública, pero aun en tales
circunstancias se han celebrado en tiempo y forma las elecciones federales con una decidida participación ciudadana.
Mención especial merecen las elecciones de 1997 y 2000, que podemos llamar las elecciones de la alternancia, ya que, respectivamente, dieron lugar a una legislatura en la Cámara
de Diputados en la cual ningún partido contaba con mayoría absoluta de legisladores y a
un cambio de partido en la presidencia de la República. Ninguna de estas dos elecciones
produjo inestabilidad al país, por el contario, contribuyeron al avance de nuestra vida
democrática.
DÉCIMO. EL IFE HA SIDO PIEZA CLAVE PARA LA TRANSICIÓN Y LA
CONSOLIDACIÓN DEMOCRÁTICAS EN MÉXICO
Con su capacidad para organizar elecciones apegadas a la legalidad y, por lo mismo, transparentes, creíbles y confiables, el IFE ha contribuido a la transición y consolidación democráticas del país. Por cuanto a lo primero, la creación misma del IFE fue un elemento
crucial de nuestra transición democrática, toda vez que significó un paso decisivo hacia
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
La contribución del IFE en el desarrollo democrático de México* -Trece tesis-
la constitución de un organismo electoral autónomo con respecto a la influencia del gobierno en turno. En efecto, con el nacimiento del IFE, la función electoral fue transferida
de un órgano de la Secretaría de Gobernación a un organismo autónomo, que logró total
independencia del gobierno con la reforma de 1996, la cual retiró al Secretario de Gobernación de la presidencia del Consejo General y ciudadanizó a los órganos de dirección.
Por cuanto a lo segundo, el IFE ha contribuido con la consolidación democrática del país
a través de las aportaciones señaladas con anterioridad en los ámbitos de la participación
ciudadana, la actuación de los partidos políticos, la equidad en la contienda, la legalidad
y legitimidad en la representación, así como la estabilidad política. Por todo ello, el IFE
ha sido una pieza clave en el proceso de construcción de una democracia de ciudadanas
y ciudadanos para México.
DÉCIMO PRIMERO. EL IFE HA INCORPORADO LA JUSTICIA ALTERNATIVA
EN LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS ENTRE MIEMBROS DE SU
PERSONAL
En diciembre de 2009 se acordó una reforma integral al Estatuto del Servicio Profesional
Electoral y del Personal del Instituto. Con esta reforma, actualmente en el Título Séptimo
del Estatuto (“Procedimientos Disciplinarios para el Personal del Servicio Profesional
Electoral”, artículo 295), se prevé la base de una justicia alternativa electoral, pues se reconoce a la conciliación como un medio para la solución de controversias.
Aunado a ello el IFE, en este año incorporó en la Estrategia Nacional de Educación Cívica
para el Desarrollo de la Cultura Política en México para el Periodo 2011-2015 (ENEC),
se incluyó un Programa Nacional de Formación Cívica para la Participación y la convivencia Política Democrática en el cual se realizarán acciones encaminadas, entre otros,
al fomento de los medios alternativos para la solución pacífica de conflictos para que las
personas los conozcan y los apliquen.
Una de las características en las que se basan los medios alternativos, es la honestidad y la
confianza. La justicia alternativa persigue uno de los anhelos más preciados de la sociedad: el derecho fundamental a una justicia pronta y expedita. A través de ella, no sólo se
cuenta con instrumentos eficaces para la paz social, como la conciliación, el diálogo y la
negociación, sino que su implementación contribuye a la democratización, institucionalización y redefinición de las relaciones entre el Estado y la sociedad, entre las autoridades
y los gobernados, y entre las instituciones y su personal. En suma, la justicia alternativa se
orienta por la visión de una cultura democrática basada en la cultura de la paz.
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SUFRAGIO
Ma. Macarita Elizondo Gasperín
DÉCIMO SEGUNDO. EL IFE ES UNA COMUNIDAD DE PERSONAS AL
SERVICIO DEL PUEBLO DE MÉXICO QUE RIGEN SU CONVIVENCIA
POR UN CÓDIGO DE ÉTICA INSPIRADO EN PRINCIPIOS Y VALORES
DEMOCRÁTICOS
Después de seguir un procedimiento intenso de diagnóstico y consulta, el IFE aprobó su
Código de Ética, en el que se recogen los principios que rigen la vida del Instituto.
El Código de Ética constituye un paso importante en la consolidación institucional del
IFE, a 21 años de su creación, toda vez que expresa la capacidad de los servidores públicos
que laboran en el Instituto para asumir el compromiso de guiar su desempeño con apego
a derecho y también a una cultura de solución pacífica de conflictos, que concilie y mejore
la convivencia armónica de los trabajadores, en concordancia con los principios y valores
de la democracia.
De esta manera, el IFE se suma a la tendencia internacional y nacional de los organismos
constitucionales autónomos a incorporar códigos de conducta en su dinámica institucional como manifestación expresa de su compromiso con mejorar la calidad en la gestión y
en el desempeño del servicio público.
DÉCIMO TERCERO. EL IFE ES UNA INSTITUCIÓN CON RECONOCIMIENTO
INTERNACIONAL Y COMPROMETIDA CON LA PROMOCIÓN DE LA
DEMOCRACIA A NIVEL MUNDIAL
Cabe recordar aquí las palabras del Secretario General de la OEA, José Miguel Insulza,
con relación a las autoridades electorales de nuestra nación: “No creo que exista otro
país en América Latina que tenga un sistema de organización de elecciones y de justicia
electoral tan avanzado como el de México”.
El IFE es una institución con sólidos vínculos nacionales y una proyección internacional,
lo cual la compromete con el esfuerzo de las Naciones Unidas por abatir los déficits democráticos en los distintos países y regiones del mundo y hacer realidad una democracia
de ciudadanía.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Delgado, Álvaro, (2012). El desafío del IFE: Afrontar tiempos de guerra, IFE. Proceso, México.
Jerónimo, Díaz Rebollero, (2012). “Los retos del árbitro electoral”, IFE, Decisión 2012. México.
Código Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales.
Estatuto del Servicio Profesional Electoral y del Personal del Instituto Federal Electoral.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
ENFRENTAR LOS DESAFÍOS
DEL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD
Confronting the Challenges
of the Conventional Control
Recepción: Enero 11 de 2012
Aceptación: Febrero 17 de 2012
Rubén Enrique Becerra Rojasvértiz
Doctorante en Derecho por la Universidad de Alicante, España,
Magistrado Presidente Sala Regional Monterrey del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación.
ruben.becerra@te.gob.mx
Palabras clave
Derechos humanos, control de convencionalidad, control difuso de la
constitución, y bloque de constitucionalidad
Key words
Human Rights, conventional control, diffuse constitutional review, and
constitutional block
Pp. 21-24
Resumen
En este trabajo se destaca la importancia de las enmiendas constitucionales
que han establecido en México el control difuso y el control de convencionalidad. Es necesario establecer estándares claros de interpretación y criterios
definidos para aplicar los derechos humanos de conformidad con los criterios
y la jurisprudencia establecida por los órganos jurisdiccionales internacionales. Las sentencias pronunciadas en ejercicio del control de convencionalidad
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SUFRAGIO
deben ser manifiestas, constatables y exponer los argumentos y razones jurídicas que se han hecho valer en el caso en cuestión. Los jueces mexicanos
serán destacados protagonistas en la consolidación de un sistema efectivo
para defender los derechos humanos siempre y cuando estén plenamente
conscientes de la gran responsabilidad que tienen en sus manos.
Abstract
This essay emphasizes the importance of the constitutional amendments, which
have established in Mexico the diffuse constitutional review and the conventional control. It is necessary to establish clear standards of interpretation and well
defined criteria in order to apply human rights according to the criteria and jurisprudence established by the international jurisdictional entities. The resolutions
issued under the conventional control must be clear, verifiable, and should present legal arguments and reasons used in the case in question. Mexican judges
will become outstanding protagonists in the consolidation of an effective system
that protects human rights, as long as they are fully aware of the great responsibility they hold.
A
l día de hoy, no es difícil exagerar la importancia de las grandes transformaciones
constitucionales que han establecido en México el control difuso y el control
de convencionalidad. Gracias a las reformas constitucionales y a los recientes
pronunciamientos por parte de la Suprema Corte en relación con el caso Radilla1, la
comunidad jurídica mexicana puede debatir las implicaciones que acompañan a la implementación de una nueva potestad con la cual cuentan todos los jueces del país, esto es, la
facultad de no aplicar una disposición que se advierta contraria a los derechos humanos.
Se puede decir, sin lugar a dudas, la reforma constitucional en Derechos Humanos y
amparo -así como las recientes determinaciones de la Corte sobre ese tema-, han sido
pasos trascendentales hacia la culminación de un sistema integral para la protección de
los Derechos Humanos de vertiente tanto nacional como internacional. Y en efecto,
desde mi punto de vista, ese paso ha sido del todo significativo en el siguiente sentido:
anteriormente las normas sobre derechos humanos eran vistas erróneamente, como meras expresiones programáticas, desprovistas de carácter vinculante. Este modo de ver las
cosas, generaba una actitud de escepticismo frente a la fuerza normativa de los derechos
al interior de la comunidad jurídica mexicana. Ahora, en cambio, nos queda claro -y nos
debe quedar claro-, que estamos consolidando una cultura de respeto a la dignidad de
la persona humana, en virtud de ese consenso de las naciones el cual es, como dijera
Norberto Bobbio, el fundamento mismo de los derechos del hombre y está reflejado en
tratados y demás documentos internacionales2.
1. Fue la sentencia del caso Rosendo Radilla pronunciada por la Corte Interamericana la que llevó a nuestro tribunal constitucional a pronunciarse respecto de las obligaciones del Estado mexicano, en particular del Poder Judicial, con relación a los tratados internacionales que forman parte del Sistema Interamericano de Derechos Humanos [Corte IDH. Caso Radilla Pacheco vs.
México. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de Noviembre de 2009. Serie C, No. 209].
2. Véase Bobbio, Norberto, El tiempo de los derechos, Sistema, Madrid, p. 64.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
Enfrentar los desafíos del control de convencionalidad
Precisamente el Control Difuso y el Control de Convencionalidad serán ahora temas
centrales para la labor jurisdiccional encomendada a los jueces mexicanos. Sin embargo,
no está de más advertir, será una tarea difícil, sobre todo si nos empeñamos en trabajar
con paradigmas jurídicos añejos de raíz formalista, los cuales, evidentemente, deben ser
abandonados. Los jueces mexicanos federales y locales tenemos en nuestras manos una
gran responsabilidad ahora que el artículo 1º de nuestra Carta Fundamental establece la
obligatoriedad del bloque de constitucionalidad para todas las autoridades del país.
A este respecto, cabe efectuar una observación puntual: se han discutido recientemente
en diversos foros académicos los problemas latentes que acompañan a la debida implementación de la reforma y de sus vías de garantía. Se ha afirmado, por ejemplo que, frente
a algunas dificultades que plantea su instrumentación, habría que “caminar a ciegas” en
tanto vamos creando y conformando, gracias a nuestra práctica judicial diaria, una serie
de criterios que puedan guiar de modo coherente nuestra actuación judicial.
El escenario presentado inicialmente es ciertamente complicado; sin embargo, aquella
no es una buena recomendación o por lo menos, la metáfora. Y no lo es, hay que decirlo,
precisamente porque estamos hablando de derechos humanos, esto es, aquellos valores
más básicos que poseemos por nuestra calidad de personas y que exigen caminar, más
bien, con los ojos muy abiertos.
A propósito de lo anterior, quiero subrayar que, en tanto podamos tener muy claro cuáles
son los objetivos de dicha reforma; en cuanto sea posible establecer los estándares de interpretación que los derechos merecen, y mientras seamos capaces de definir claramente
los modos como deben aplicarse de conformidad con los criterios y la jurisprudencia
establecida por los órganos jurisdiccionales internacionales, podremos avanzar de la
mano de un conjunto de criterios ciertos que podrán guiar nuestros pasos a lo largo de
este recorrido. Por eso, quiero aprovechar esta ocasión para plantear algunas ideas que
no tienen otra pretensión más que abonar el terreno para generar un debate futuro más
profundo.
Como consecuencia de las reformas, los tratados internacionales sobre derechos humanos, y sólo sobre esta materia, guardan la misma jerarquía normativa que la Constitución
y, por tanto, se constituyen en Ley Suprema de la Unión, de conformidad con el artículo
133 constitucional. Con anterioridad a la reforma, en cambio, los tratados internacionales
de derechos humanos debían ser conformes con la Carta Magna para ser considerados
válidos en nuestro país. Se dice fácil, pero al día de hoy gozan de supremacía constitucional un sinnúmero de tratados y documentos internacionales que van, desde la Carta de
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SUFRAGIO
Rubén Enrique Becerra Rojasvértiz
las Naciones Unidas y la Declaración Universal de los Derechos Humanos, hasta incluir
todos aquellos documentos de carácter sustantivo que conforman el Sistema Interamericano de Derechos Humanos3. No está de más exponer algunos datos interesantes:
El número de Tratados, Protocolos, Convenciones, Cartas y demás documentos internacionales en los que se reconocen derechos humanos, y de los que el Estado Mexicano
es parte, ascienden a un total de 168. Al considerar el grueso de artículos con los cuales
estos documentos se integran, podremos observar que la cifra asciende a un total de
4270 dispositivos de carácter internacional que hacen referencia a los derechos humanos
y se constituirán en referente para los jueces del país. Sobra decir que nosotros, como
juzgadores, debemos estar al tanto de dichos instrumentos internacionales, conocerlos
y estudiarlos.
Por otro lado, es necesario recalcar que los pronunciamientos jurisdiccionales mediante
los cuales inapliquemos una disposición determinada, deben ser manifiestos, constatables y deben exponer, ante todo, aquellos argumentos y razones jurídicas que se han
hecho valer en el caso en cuestión. Estamos obligados por la Carta Magna a fundar y
motivar nuestras propias determinaciones al examinar la regularidad de una disposición.
Además, como juzgadores, es incuestionable que tenemos el deber de actualizarnos y estudiar a fondo, y día con día, las sentencias, jurisprudencia y criterios jurisdiccionales de
Tribunales Internacionales y, fundamentalmente, los criterios de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos. Del mismo modo, es una necesidad imperiosa estar capacitados
en cuanto a los avances de la argumentación jurídica y las técnicas de interpretación específica como la ponderación y el test de proporcionalidad.
Finalmente, es necesario subrayar que las sentencias mediante las cuales se haga evidente
la contradicción entre una norma y los derechos humanos (tanto de orden constitucional
como internacional), deben exponer clara y suficientemente las razones que respaldan el
ejercicio de control de constitucionalidad y convencionalidad. En este sentido, se requiere
un esfuerzo argumentativo significativo por parte de los jueces para aclarar en qué casos
existe, sin lugar a dudas, una violación patente de los derechos fundamentales. No basta
con mencionar su existencia brevemente y citar de paso algún criterio o jurisprudencia de
tribunales internacionales, sino que debemos justificar argumentativamente la existencia
3. Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948); Convención Americana sobre Derechos Humanos
(1969), Protocolo a la Convención Americana sobre Derechos Humanos relativo a la abolición de la pena de muerte; Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura; Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas;
Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de derechos económicos, sociales y
culturales “Protocolo de San Salvador”; Convención Interamericana para la Eliminación de todas las formas de Discriminación
contra las Personas con Discapacidad; Convención Interamericana para la Eliminación de todas las formas de Discriminación
contra las Personas con Discapacidad; Carta Democrática Interamericana; Convención Interamericana para Prevenir, Erradicar
y Sancionar la Violencia contra la Mujer; “Convención de Belem do Pará”; Convención Interamericana contra la Corrupción;
Declaración de Principios sobre la Libertad de Expresión; Convención Interamericana sobre la Concesión de los Derechos
Políticos a la Mujer; Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias; Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores; Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopción de Menores;
Convención Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores; Convención para Prevenir y Sancionar los Actos de Terrorismo Configurados en Delitos contra las Personas y la Extorsión Conexa cuando estos tengan Trascendencia Internacional.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
Enfrentar los desafíos del control de convencionalidad
de una transgresión al bloque de constitucionalidad, ya que de ello depende el correcto
funcionamiento de nuestras instituciones democráticas que imponen la obligación de
sujetar a un escrutinio riguroso las posibles desviaciones del marco establecido por la
Constitución Federal.
Nuestro país atraviesa por una etapa importante en la historia de sus instituciones jurídicas. Dentro de ella, serán varios los actores que deberán contribuir al aseguramiento de
un conjunto de criterios sólidos, coherentes y eficaces para la promoción de los derechos
humanos en el marco de nuestras obligaciones internacionales. Lo anterior, exigirá conocer a fondo las normas internacionales sobre la materia, pero, sobre todo, saber aplicar en
nuestras sentencias los criterios elaborados por órganos jurisdiccionales internacionales.
Los jueces mexicanos podremos convertirnos en destacados protagonistas en la consolidación de un sistema efectivo para la defensa de los derechos humanos, siempre y cuando
estemos plenamente conscientes de la gran responsabilidad que conllevan nuestras nuevas atribuciones.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Bobbio, Norberto, (1991). El tiempo de los derechos, Sistema, Madrid.
Corte IDH. Caso Radilla Pacheco vs. México. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 23 de Noviembre de 2009. Serie C, No. 209].
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SUFRAGIO
ARTÍCULOS
LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS
CONSTITUCIONALES
The protection of the constitutional rights
Recepción: Enero 20 de 2012
Aceptación: Marzo 01 de 2012
José de Jesús Covarrubias Dueñas
Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de España y
en Ciencias Políticas y Sociales por el Centro de Investigación
y Docencia en Humanidades del Estado de Morelos.
Magistrado Presidente de la Sala Regional Guadalajara del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación
jesus.covarrubias@te.gob.mx
Palabras Clave
Protección, derechos humanos, Derechos Constitucionales, reformas, y México
Key words
Protection, human rights, Constitutional Rights, reform, and Mexico
Pp. 25-29
Resumen
Es evidente que los derechos humanos se convierten en columna vertebral
de la diplomacia. Se presenta un resumen de las reformas constitucionales a
los arts. 1, 3, 11, 15, 18, 29, 33, 89, 97, 102, 105, cuyo impacto en México se da
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
La protección de los derechos constitucionales
principalmente en el esquema de controles constitucionales, donde su principal objetivo es la protección de los derechos humanos en la Constitución.
Abstract
It turns out obvious that the human rights have turned into the spinal column
of diplomacy. Therefore is presented a summary of the constitutional reform to
the articles 1st, 3rd, 11th, 15th, 18th, 29th, 33rd, 89th, 97th, 102nd and 105th, which have
impacted mostly in the diagram of the Mexico´s constitutional control, where its
objective is to protect the human rights in the constitution.
L
a Reforma del 10 de junio de 2011 a los artículos 1, 3, 11, 15, 18, 29, 33, 89, 97, 102
y 105, impactará sin lugar a dudas a todo el esquema de controles constitucionales
de México, que como ya lo habíamos advertido desde siempre y mediante una
interpretación gramatical, sistemática y teleológica del artículo 133 de nuestra Norma
Rectora, existe un control difuso1.
Así, cuando se establece que se debe revisar la constitucionalidad de los actos y resoluciones que emitan las diversas autoridades de la República (en lo cual deberían incluirse
todos los sectores y ciudadanos); debemos entender la constitucionalidad como un
todo: normativo, axiológico y teleológico principalmente, bajo diversas interpretaciones,
como la histórica, gramatical, sistemática y funcional. O de cualquier forma que en una
interpretación conforme al espíritu y teleología de la Constitución y mirando hacia sus
paradigmas, que beneficie en la mayor medida a los Derechos Constitucionales de las
personas; por tanto para advertir lo anterior debemos estudiar la Constitución2.
Nuestra Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos consta de 9 títulos, 10
capítulos, 5 secciones y 136 artículos y a la fecha llegando casi a las 1,000 reformas, y el
pasado 5 de febrero aconteció el 95 aniversario de su promulgación, resultado del fenómeno
social de 1910 denominado Revolución Mexicana, de lo anterior se desprende que México debe
tener un proyecto con fines cabales, una Carta Magna donde se reflejen los grandes principios y valores del pueblo mexicano y en ese mismo orden de ideas, de las 20 mil encuestas realizadas y procesadas preliminarmente, 10 mil, por alumnos de la Universidad de
Guadalajara a la población en general, se mostró angustiosamente que la gran mayoría
de los ciudadanos no conocen sus derechos ni obligaciones y puesto que no conocen
la Constitución tanto a nivel federal y mucho menos a nivel local, es por ello que no los
hacen valer ni cumplen con las obligaciones que cívicamente deben acatar3.
1. V. COVARRUBIAS Dueñas, José de Jesús, (2008). El Paradigma de la Constitución, Segunda Edición, Editorial Porrúa,
México.
2. V. COVARRUBIAS Dueñas, José de Jesús, (2010). Derecho Constitucional Electoral, Sexta Edición, Editorial Porrúa,
México.
3. V. COVARRUBIAS Dueñas, José de Jesús, (2009). Dos Siglos de Constitucionalismo en México, Editorial Porrúa, México.
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SUFRAGIO
José de Jesús Covarrubias Dueñas
En meses pasados, México atendió una reforma integral en materia de Derechos Humanos, ésta a solicitud de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos por virtud de
la sentencia recaída al caso “Radilla Pacheco” y la interesante reforma, en consecuencia,
contribuyó a la apertura de una décima época en el Semanario Judicial de la Federación.
La reforma en materia de derechos humanos fue el 10 de junio de 2011 y trascendió a
11 artículos de nuestra Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, antes
mencionados; donde los puntos básicos fueron:
El artículo primero constitucional suprime el concepto de “garantías individuales” y ahora
se le denomina “De los derechos humanos y sus garantías”, reconoce los derechos en lugar
de concederlos y agrega que prohíbe la discriminación ahora por preferencias sexuales.
El artículo tercero constitucional menciona que una de las finalidades de la educación que
imparta el Estado mexicano tenderá al respeto a los derechos humanos.
El artículo 11 concede rango constitucional al derecho de refugio para toda persona por
razones de carácter humanitario.
El artículo 15 continúa no autorizando la celebración de tratados ni convenios para la
extradición de reos políticos pero bajo la observancia de los derechos humanos.
El artículo 18 expresa que el respeto hacia los derechos humanos es una de las bases sobre
las que se debe organizar el sistema penitenciario mexicano.
El artículo 29 garantiza de forma textual que ciertos derechos como la vida, la integridad
corporal, la nacionalidad, la no discriminación no podrán ser suspendidos o restringidos
aún en la peor catástrofe natural o la guerra y que los decretos expedidos por el Ejecutivo
durante la restricción o suspensión, deben ser revisados de oficio e inmediatamente por
la Suprema Corte de Justicia de la Nación, la que deberá pronunciarse con la mayor prontitud sobre su constitucionalidad y validez.
El artículo 33 se modificó para efecto de modular la facultad del Presidente de la República para hacer abandonar del territorio nacional a las personas extranjeras (antes de la
reforma, llamados extranjeros). Anteriormente esa facultad se ejercía de forma discrecional, sin que se le diera ningún tipo de derecho de ser oído y vencido en juicio a la persona
extranjera afectada. Con la reforma ya se señala que se debe respetar la “previa audiencia”
y que la expulsión solamente procede en los términos que señale la ley, siempre que se
siga el procedimiento que la misma ley establezca.
Al artículo 89 se le añadió la Fracción X para efecto de incorporar como principios de
la política exterior del Estado mexicano, la cual corresponde desarrollar al Presidente
de la República, “el respeto, la protección y promoción de los derechos humanos”. Con
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
La protección de los derechos constitucionales
ello es evidente que los derechos humanos se convierten en la columna vertebral de la
diplomacia.
El artículo 97, suprime a la Suprema Corte de Justicia de la Nación la facultad de investigación, contenida en el párrafo segundo, la cual pasa al Consejo de la Judicatura Federal,
quedando entonces solo como posibilidad de la Suprema Corte el solicitar al Consejo
de la Judicatura que averigüe la conducta de algún juez o magistrado federal. Lo cierto
es que esta actividad en rigor no era jurisdiccional y en cierta forma generaba algunos
inconvenientes en la Corte.
El artículo 102, menciona que toda recomendación de la Comisión Nacional de los Derechos Humanos y de las respectivas comisiones estatales debe ser contestada, tanto si es
aceptada como si es rechazada, con esto se obliga a los servidores públicos que no acepten
recomendaciones de la Comisión Nacional de los Derechos Humanos a fundar y motivar
su negativa, así como a hacerla pública.
Las comisiones de derechos humanos podrán conocer, a partir de la reforma, de quejas
en materia laboral, quedando impedidos para conocer de dos materias en los asuntos
electorales y los jurisdiccionales.
Asimismo, se establece un mecanismo de consulta pública y transparente para la elección
del titular de la Comisión Nacional de los Derechos Humanos y para los miembros del
Consejo Consultivo de la propia Comisión.
Y en ese mismo orden de ideas, se faculta a la CNDH para realizar la investigación de violaciones graves de derechos humanos. El ejercicio de dicha facultad se puede dar cuando
así lo considere la Comisión o cuando sea solicitado por el Presidente de la República, el
gobernador de un Estado, cualquiera de las cámaras del Congreso de la Unión, las legislaturas locales o el jefe de gobierno del Distrito Federal.
La reforma del artículo 105, expresa que la Comisión Nacional de Derechos Humanos
podrá ejercitar acciones de inconstitucionalidad en contra de leyes de carácter federal,
estatal y del Distrito Federal y podrá ejercerse en contra de tratados internacionales que
vulneren los derechos humanos.
De lo anterior se colige el deber de todos los mexicanos y mayormente de todo el que se
considere ciudadano, estudiar y conocer nuestra Carta Magna y estar siempre a la vanguardia en información, no preocupados sino ocupados en lo que acontece diariamente,
observando y razonando todo fenómeno que ocurre y concurre en nuestro país. Eso es
tarea de todos.
Como se podrá advertir, de esta reforma se desprenden avances notables, pero a la vez
enormes retos: como avances, tenemos que todas las autoridades del país deben velar por
28
SUFRAGIO
José de Jesús Covarrubias Dueñas
los Derechos Constitucionales (Humanos), pero la protección de los derechos no sólo
debe ser por parte de las autoridades, sino como lo señala nuestra Norma Rectora en su
artículo 16, es deber de todas las personas.
Como retos tenemos, que para la aprobación de un tratado internacional, además de los
mecanismos señalados en los artículos 73, 89, 105 y 133, entre otros, se deben establecer
el plebiscito y el referéndum para que el pueblo de México participe, conforme al artículo
39, en los compromisos internacionales que adquiera México y que impliquen afectación
a sus Derechos Constitucionales.
Otra cuestión relevante son las modificaciones al artículo 89, fracción X, donde nos parece exorbitante que al Ejecutivo Federal se le conceda la atribución de celebrar tratados
internacionales, así como terminar, denunciar, modificar, suspender y formular declaraciones interpretativas de los mismos, sometido todo a la aprobación del Senado. Que si
bien es cierto podría haber revisión de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, nos
parece más necesaria la participación del pueblo en ello.
Aspecto de suma relevancia también lo es el hecho de que en México no existe un paradigma de Tribunal Constitucional local o federal, lo cual complejiza las tareas de la protección de los Derechos Constitucionales (Humanos). Tenemos un sistema demasiado
complejo, lento y disperso de la protección de los Derechos Constitucionales (Humanos), y que sólo para muestra, evidenciamos lo siguiente: en México, ¿cuántos intérpretes
existen de la Constitución de la República? Este punto es trascendente y muy delicada la
forma en que se está actuando, dado que dentro del Poder Judicial de la Federación, existen diversos intérpretes; lo cual crea mayor inseguridad a los justiciables y deja a nuestro
país en condiciones desfavorables respecto de las demandas planteadas a la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Covarrubias Dueñas, José de Jesús, (2008). El Paradigma de la Constitución, Porrúa,
México.
Covarrubias Dueñas, José de Jesús, (2010). Derecho Constitucional Electoral, Porrúa,
México.
Covarrubias Dueñas, José de Jesús, (2009). Dos Siglos de Constitucionalismo en México,
Porrúa, México.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
UNA NOTA SOBRE LAS REPARACIONES
DE HECHOS VIOLATORIOS DE DERECHOS
HUMANOS
A note about the damage mending regarding
the violation of human rights
Recepción: Enero 17 de 2012
Aceptación: Febrero 25 de 2012
Miguel Carbonell
Doctor en Derecho por la Universidad de Madrid, España,
Investigador en el IIJ-UNAM; investigador nacional nivel III del SNI
y profesor de la Facultad de Derecho de la misma Universidad.
www.miguelcarbonell.com
Palabras clave
Reforma Constitucional, Derechos Humanos, Constitución, violación y reparación
Keywords
Constitutional reform, Human Rights, Constitution, violation and mending
Pp. 30-33
Resumen
El contenido de la reforma constitucional respecto a los derechos humanos
merece un análisis profundo. En la presente nota se encuentran una serie de
reflexiones sobre el tema de reparación a las violaciones de derechos humanos, como consecuencia de que se haya verificado un hecho ilícito, permitiendo poner en el centro de la actuación del Estado, el respeto a las víctimas
y familiares.
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SUFRAGIO
Abstract
The contents of the constitutional reform towards human rights deserves a profound study. In the current note there are a series of considerations concerning
the mending on the topic of the violation of human rights, as an effect of the
verification of an illicit, which permits the state to situate in the center of its performance, the respect to the victims and their families.
L
a importante reforma constitucional en materia de derechos humanos publicada
en el Diario oficial de la Federación el 10 de junio de 2011 introduce como un deber
de las autoridades de todos los niveles de gobierno, el de reparar las violaciones
de derechos humanos1.
No cabe duda que el contenido de dicho mandato requiere de un análisis muy detenido, al
cual estamos convocados todos los estudiosos del tema de los derechos humanos en México. Sirvan las siguientes reflexiones como una primera aproximación, sin duda somera
e incompleta, para el estudio del tema de las reparaciones a las violaciones de derechos
humanos.
Quizá valga la pena comenzar afirmando algo obvio, pero de lo cual no se puede prescindir para comprender cabalmente el tema que nos ocupa: la reparación de tales violaciones
es la consecuencia de la verificación de un hecho ilícito.
Dada una violación, los responsables directos e indirectos deben proceder a repararla. La
Corte Interamericana de Derechos Humanos ha señalado que “la reparación es el término genérico que comprende las distintas formas como un Estado puede hacer frente a la
responsabilidad internacional en que ha incurrido”2.
El Pacto de San José se refiere a las reparaciones en su artículo 63.1, el cual señala lo siguiente: “Cuando decida que hubo violación de un derecho o libertad protegidos en esta
Convención, la Corte dispondrá que se garantice al lesionado en el goce de su derecho
o libertad conculcados. Dispondrá, asimismo, si ello fuera procedente, la reparación de
las consecuencias de la medida o situación que ha configurado la vulneración de esos
derechos y el pago de una justa indemnización a la parte lesionada”.
En la parte final del párrafo tercero del artículo 1° constitucional, se señala que tanto la
prevención como la investigación, sanción y reparación de las violaciones a los derechos
humanos deben hacerse “en los términos que establezca la ley”. La correcta interpretación de esa parte del artículo 1° constitucional debe ser en el sentido de que el legislador
tiene el deber de emitir las disposiciones suficientes y necesarias para hacer aplicable lo
1. Un panorama general del contenido de la reforma se encuentra en Carbonell, Miguel y Salazar, Pedro (coordinadores), La
reforma constitucional de derechos humanos: un nuevo paradigma, México, UNAM, 2011; así como en García Ramírez, Sergio y
Morales Sánchez, Julieta, La reforma constitucional sobre derechos humanos (2009-2011), México, Porrúa, 2011.
2. Caso Garrido y Baigorria versus Argentina (sentencia del 27 de agosto de 1998, párrafo 41).
SUFRAGIO
31
ARTÍCULOS
Una nota sobre las reparaciones de hechos violatorios de derechos humanos
dispuesto por la Carta Magna. Pero ello no debe ser un obstáculo para que, en su caso, las
reparaciones puedan ser determinadas conforme a los parámetros internacionales, dando
eficacia plena al principio de la interpretación más favorable al titular de los derechos
humanos que hayan sido violados.
Tampoco es obstáculo para que, en sede internacional, se determinen las reparaciones
correspondientes, lo cual puede perfectamente realizar tanto la Comisión Interamericana
de Derechos Humanos como la Corte Interamericana, aplicando los estándares existentes para tal efecto en el ámbito internacional, con independencia de lo señalado en la ley
mexicana3.
La reparación que en cada caso se determine debe ser idónea y congruente4. La idea
es que las medidas reparatorias sean adecuadas respecto de la naturaleza y los efectos
producidos por la violación. Tomando en cuenta el tipo de afectación de que se trate, se
determinarán las oportunas medidas reparatorias.
El deber de reparar debe ser entendido en el sentido más amplio posible, sin limitarse
a una indemnización económica. La reparación debe ser integral. Al respecto la Corte
Interamericana ha señalado: “los modos específicos de reparar varían según la lesión
producida: podrá consistir en la restitutio in integrum de los derechos afectados, en un
tratamiento médico para recuperar la salud física de la persona lesionada, en la obligación
del Estado de anular ciertas medidas administrativas, en la devolución de la honra o la
dignidad, las cuales fueron ilegítimamente quitadas, en el pago de una indemnización,
etcétera. La reparación puede tener también el carácter de medidas tendientes a evitar la
repetición de los hechos lesivos”5.
La jurisprudencia interamericana ha desarrollado una batería amplísima de medidas
reparatorias, atendiendo precisamente a la tan variada tipología de violaciones que ha
analizado en las décadas de funcionamiento que lleva. Sergio García Ramírez, con su
habitual erudición, las ha resumido en pocas pero muy sustantivas páginas6. Entre las
medidas para reparar las violaciones de derechos humanos que menciona el distinguido
jurista mexicano se encuentran las siguientes:
Pago de una justa indemnización.
Modificación de un texto constitucional para hacerlo compatible con el Pacto de
San José.
Revisión de normas sobre pena de muerte.
3. Ver, en el mismo sentido, las consideraciones de García Ramírez, Sergio, “Reparaciones de fuente internacional por violaciones de derechos humanos”, en Carbonell y Salazar (coordinadores), La reforma constitucional en materia de derechos humanos,
cit., pp. 172 y siguientes.
4. García Ramírez, Sergio, “Reparaciones de fuente internacional por violaciones de derechos humanos”, cit., p. 179.
5. Caso Garrido y Baigorria versus Argentina, cit., párrafo 41.
6. García Ramírez, Sergio, “Reparaciones de fuente internacional por violaciones de derechos humanos”, cit., pp. 181 y siguientes.
32
SUFRAGIO
Miguel Carbonell
Tipificación penal del terrorismo y de la desaparición forzada.
Restricción del alcance de la jurisdicción militar.
Exclusión de penas crueles, inhumanas o degradantes.
Localización e identificación de restos humanos.
Atención médica y psicológica.
Facilitación de estudios y atención a la salud de niños.
Inversiones con valor social en comunidades indígenas.
Construcción de casas habitación.
Programas de capacitación para funcionarios públicos.
Mejoramiento de las condiciones de vida dentro de las cárceles.
Inscripción de nombres de víctimas en plazas, calles, monumentos, etcétera.
Conmemoración de un día en honor de las víctimas.
A partir del elenco anterior (es simplemente ejemplificativo y no exhaustivo), lo importante es tener clara la gran variedad de reparaciones que el Estado puede tomar. No basta
con la reparación material que se restringe a una indemnización pecuniaria.
Hay reparaciones materiales e inmateriales. A veces para las víctimas y sus familiares, son
tanto o más importantes las segundas. La Corte Interamericana, al considerar las modalidades de la reparación, ha hecho incluso referencia a la necesidad de considerar el
“proyecto de vida”7.
La reparación de las violaciones debe ser vista como una consecuencia indispensable de
una buena investigación y de una apropiada sanción para los responsables. La reparación
toma en cuenta la dignidad de las víctimas y reconoce que la violación de derechos tuvo
un impacto importante en su existencia. La reparación permite poner en el centro de la
actuación del Estado el respeto a las víctimas y a sus familiares. De ahí la importancia
que, en este punto, tiene la reforma del 10 de junio de 2011 al artículo 1, párrafo tercero
constitucional.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Carbonell, Miguel y Salazar, Pedro, (Coord.), (2011). La reforma constitucional de derechos humanos: Un
nuevo paradigma, UNAM, México.
García Ramírez, Sergio y Morales Sánchez, Julieta, (2011). La reforma constitucional sobre derechos humanos (2009-2011), Porrúa, México.
García Ramírez Sergio, (2011). “Reparaciones de fuente internacional por violaciones de derechos humanos”, en Carbonell, Carbonell, Miguel y Salazar, Pedro, (Coord.), La reforma constitucional
de derechos humanos: Un nuevo paradigma, UNAM, México.
7. Ver la sentencia del caso Loayza Tamayo, de fecha 27 de noviembre de 1998, reparaciones y costas, párrafos 147-151.
SUFRAGIO
33
ARTÍCULOS
ILEGITIMIDAD DEMOCRÁTICA DEL
CONTROL DIFUSO Y PRESUNCIÓN DE
CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES
Democratic illegitimacy of the diffuse constitutional
review and presumption of constitutionality
of statue law
Recepción: Enero 20 de 2012
Aceptación: Febrero 21 de 2012
Leopoldo Gama Leyva
Doctor en Derecho por la Universidad de Alicante. Secretario Particular,
Presidencia Sala Regional Monterrey, Tribunal Electoral del Poder Judicial
de la Federación. leopoldo.gama@te.gob.mx
Palabras clave
Control difuso, control de convencionalidad, objeción contramayoritaria, presunción de
constitucionalidad de las leyes.
Keywords
Diffuse constitutional review, conventionality control, counter-majoritarian difficulty,
presumption of constitutionality of statue law.
Pp. 34-40
Resumen
El presente trabajo presenta algunas preocupaciones surgidas con motivo
de la implementación en México del control difuso de constitucionalidad y
convencionalidad. Dichas inquietudes nacen a partir de la inevitable falta de
legitimidad democrática del control judicial de constitucionalidad, así como
también con motivo de algunas particularidades que cabe observar en el mo-
34
SUFRAGIO
delo de control difuso. Esas perplejidades tienen un reflejo claro en la práctica
jurídica respecto a la actitud interpretativa que deberían asumir los jueces
mexicanos al momento de ejercer el control difuso y llevan, al final, a tomarse
con mucha seriedad la presunción de constitucionalidad de las leyes.
Abstract
This essay introduces several concerns which arise as a result of the implementation of the diffuse constitutional review and the conventionality control in
Mexico. The aforementioned worries sprang as a result of the inevitable lack of
democratic legitimacy of judicial review, as well as a product of some characteristics that must be observed about the model of diffuse constitutional review.
The before perplexities have a clear reflect in the judicial practice relative to the
interpretative attitude that the Mexican judges should assume while exercising
the diffuse constitutional review, which leads, in the end, to take the presumption
of constitutionality of statute law with extreme seriousness.
INTRODUCCIÓN
E
l día 10 de junio del 2011 se publicaron en el Diario Oficial de la Federación diversas reformas a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos en
materia de derechos humanos. Es en virtud de ellas, de los criterios pronunciados
por la Suprema Corte en relación al expediente “Varios” 489/2010, y de una serie de
Tesis Aisladas publicadas en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta del mes
de diciembre de 2011, como se instituye formalmente en México el control difuso tanto
de constitucionalidad como de convencionalidad; y que se suma al control concentrado
de constitucionalidad previamente existente.
Debe recordarse, que el control judicial de constitucionalidad de las leyes encuentra sus
antecedentes históricos en dos modelos de justicia constitucional: el norteamericano
defendido por el juez John Marshall en el famoso fallo de la Corte Suprema de los Estados
Unidos al caso Marbury vs. Madison (1801); y el continental-europeo, institucionalizado
a partir de la Primera Guerra Mundial en las cortes constitucionales, las cuales cobrarían
forma decisiva gracias a la instauración de un Tribunal Constitucional ideado por Hans
Kelsen, con el objetivo de establecer un control abstracto de la constitucionalidad de las
leyes, adoptado así por Checoslovaquia (1920), Austria (1920), Italia (1947), y Alemania (1947).
Ambos modelos parten de la idea de supremacía constitucional según la cual, por encima
de las leyes ordinarias se encuentra un conjunto de normas fundamentales que condicionan su validez. Desde este punto de vista, toda norma sancionada por el legislador
ordinario, considerada contraria a la Constitución, debe ser declarada inconstitucional
por los jueces constitucionales, lo cual significa que el poder parlamentario está limitado
por la Constitución. Paulatinamente, este modelo ha sido recogido −aunque con algunas
SUFRAGIO
35
ARTÍCULOS
Ilegitimidad democrática del control difuso y presunción de constitucionalidad de las leyes
diferencias notables en cada caso−, por la mayoría de las Constituciones modernas: Grecia (1975), Portugal (1976), España (1978), Perú (1979), Chile (1980), Polonia (1982),
Hungría (1984), Guatemala (1985), Brasil (1988), Costa Rica (1989), Colombia (1991),
El Salvador (1991), Paraguay (1992), Bolivia (1994), México (1994), Nicaragua (1995),
Ecuador (1996), Venezuela (1999), etc.
Pues bien, a través del control difuso, todos los jueces del país tienen la obligación de
ejercer un examen oficioso entre las normas internas, la Constitución y los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos en el marco de sus respectivas competencias y de las
regulaciones procesales correspondientes. Además, este tipo de ejercicio jurisdiccional
supone únicamente (y a diferencia del control concentrado), la inaplicación de la norma
general estimada irregular, sin hacer un pronunciamiento general de inconstitucionalidad, sino únicamente para efectos del caso concreto.
Por otro lado, debe observarse que es usual definir el control concentrado, como aquel
que posee necesariamente dos rasgos esenciales: se atribuye a un órgano colegiado y sus
efectos son erga omnes. Por el contrario, se entiende como control difuso, aquel ejercido
por todos los jueces y cuyos efectos son inter partes. Nuestra Suprema Corte de Justicia no
lo concibe de esa forma, lo cual le ha llevado a afirmar que los jueces de amparo directo,
por ejemplo, ejercen un control concentrado pero “incidental” (en el fondo ello equivaldría a afirmar algo así como que “es concentrado porque lo concentra el Poder Judicial de
la Federación”).
La implementación en nuestro país del control difuso de constitucionalidad y convencionalidad plantea algunas dudas y preocupaciones sobre las cuales vale la pena reflexionar.
Dichas inquietudes nacen a partir del problema –ineludible, desde mi punto de vista–, de
la falta de legitimidad democrática del control judicial de constitucionalidad, así como
también con motivo de algunas particularidades que cabe observar en el modelo de
control difuso instituido en nuestro país, y que lo hacen más susceptible a la crítica u
objeción contramayoritaria. Las anteriores perplejidades tienen, en mi opinión, implicaciones claras para la práctica judicial respecto a la actitud interpretativa que deberían
asumir nuestros jueces al momento de ejercer el control difuso, y llevan a tomarse con
mucha seriedad la presunción de constitucionalidad de las leyes.
LA OBJECIÓN CONTRAMAYORITARIA
La discusión sobre la legitimidad de la justicia constitucional se inserta en una controversia más amplia cuyas raíces se hallan en el conflicto surgido entre dos tradiciones o ideales
políticos de la modernidad: se trata de la tensión entre el constitucionalismo y la democracia; los dos ingredientes han sido recogidos por un sistema de gobierno conocido como
democracia constitucional. En efecto, la democracia constitucional está comprometida, por
un lado, con los valores democráticos −entre los cuales destaca el ideal de la soberanía popular−, y con los valores del liberalismo moderno o constitucionalismo −que prescriben
36
SUFRAGIO
Leopoldo Gama Leyva
la limitación del poder político, incluso el de la mayoría democrática−, por el otro. Esta
unión entre la democracia y el constitucionalismo no es del todo pacífica: cada vez que
reforzamos el ideal democrático se debilita el valor liberal; y viceversa, la expansión del
ideal limitativo del poder termina por menoscabar el ideal del autogobierno.
En ese orden de ideas, se ha argumentado que la revisión judicial de las leyes presenta
graves problemas de justificación debido a su alto déficit democrático. Alexander Bickel
apuntó, por ejemplo, que la justicia constitucional posee un “carácter contramayoritario”
ya que al declarar la inconstitucionalidad de una ley surgida de un procedimiento democrático, los jueces constitucionales interfieren con la voluntad mayoritaria, tal y como ha
sido expresada a través de las instituciones representativas. La llamada objeción o dificultad contramayoritaria de la judicial review descansa entonces en el principio según el
cual la legitimidad del estado, y de los actos de autoridad en general, proviene del respeto
a la voluntad mayoritaria. Si aceptamos un compromiso con el valor de la democracia y
admitimos además, que la toma de decisiones a través de la regla de la mayoría constituye
un criterio fundamental para la acción, entonces el control judicial de constitucionalidad
posee un problema grave de justificación ya que termina frustrando la voluntad popular
expresada en las leyes.
PARTICULARIDADES DEL CONTROL DIFUSO
El carácter contramayoritario de la justicia constitucional se vuelve patente si tenemos en
cuenta una serie de factores clave:
(a) Que los jueces en general y miembros de los tribunales constitucionales poseen
menor legitimidad democrática de origen que los legisladores al ser elegidos mediante el voto de los ciudadanos;
(b) El carácter altamente controvertible de la interpretación de las cláusulas constitucionales que consagran derechos fundamentales ya que, en la medida en que
la vaguedad y la abstracción esté presente en las cláusulas constitucionales que
consagran derechos fundamentales −sobre cuyo contenido pueden ofrecerse
diversas interpretaciones−, mayor será el poder que posea el órgano de control
constitucional; y
(c) El grado de rigidez de una Constitución que hace difícil al Congreso contrarrestar,
mediante el mecanismo de reforma constitucional, una eventual decisión por parte
del tribunal constitucional1.
1. Sobre los factores que contribuyen a afianzar la ilegitimidad democrática del control judicial véase BAYÓN, J. C. (2004), “Democracia y derechos: problemas de fundamentación del constitucionalismo”, en Constitución y derechos fundamentales, Jerónimo
Betegón, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, pp. 69-73; FERRERES, Justicia constitucional y democracia,
pp. 42-6; GARGARELLA, R. (1996), La justicia frente al gobierno: sobre el carácter contramayoritario del poder judicial, Ariel,
Barcelona, pp. 55-7; MARMOR, A. (2006), “Are Constitutions Legitimate?” University of Southern California Law School.
Reaserch Paper, 06:9, pp. 2-4.
SUFRAGIO
37
ARTÍCULOS
Ilegitimidad democrática del control difuso y presunción de constitucionalidad de las leyes
Ahora bien, debe observarse que la intensidad de la dificultad contramayoritaria de la
justicia constitucional puede variar; i.e., puede ser más grave en algunos arreglos institucionales que en otros2.
Respecto a nuestro control difuso, puede decirse por principio de cuentas que, dados
sus efectos inter partes, dicha modalidad de justicia constitucional posee menor grado de
ilegitimidad respecto de las sentencias con efectos erga omnes, como las pronunciadas en
acciones de inconstitucionalidad en modalidad de control concentrado. Dicho en otras
palabras, la intensidad de la dificultad contramayoritaria del control concentrado, cuyos
efectos son generales y abstractos, es más grave que la presentada por el control difuso
por sus efectos sólo entre las partes. No obstante lo anterior, deben observarse algunas
particularidades de nuestro control difuso que impiden eludir fácilmente su carácter
contramayoritaro.
Puede parecer una obviedad, pero una característica a tomar en cuenta es que, a diferencia
de lo que sucede en nuestra Suprema Corte de Justicia, la decisión a la que arriba un juez
del fuero común de inaplicar una ley por considerarla inconstitucional o inconvencional,
es que es tomada monológicamente. En otras palabras, no existe un diálogo interjudicial
con sus pares en donde, tras una deliberación entre unos y otros se toma la decisión por
mayoría de votos; más bien, la decisión en el control difuso es efectuada por el juez aisladamente. No hay confrontación de posturas; está ausente la posibilidad institucional de
argumentar en pro de la constitucionalidad de una disposición concreta (a menos, claro,
que lo haga la parte a la que perjudica la decisión y no necesariamente por su inconstitucionalidad). Por el contrario, en la discusión en sede de un tribunal constitucional, es
posible y necesaria la confrontación de posturas antagónicas con la consecuencia de que
aquella posición con mayor respaldo se convertirá en la decisión final.
Otra particularidad de nuestro sistema que podría resultar preocupante a la luz de la dificultad mayoritaria, es la posible declaratoria de inconstitucionalidad con efectos generales que puede sufrir toda ley por reiteración de criterios, tal y como lo prevé el artículo
107 de la Constitución Federal. Es cierto, la reiteración de criterios puede ser un indicio
para dudar de la constitucionalidad de una ley. Sin embargo, debe observarse, no se contempla a nivel constitucional la participación del legislador que dictó la ley en cuestión
para ofrecer razones a favor de su regularidad; y vale apuntar que ciertamente ordenarle
“supere el problema de inconstitucionalidad” ya que pasados noventa días se determinará
por mayoría de votos la declaratoria, no es lo mismo que permitirle argumentar. Es decir,
la declaratoria general, de acuerdo con la Constitución, operaría en caso de que se diera
una reiteración de criterios, sin siquiera abrir oportunidad para que el legislador defienda
la constitucionalidad de la ley, tal y como sucede en la acción de inconstitucionalidad3.
2. Para una propuesta de graduación de la intensidad de la objeción contramayoritaria al control judicial véase LINARES, S.
(2008), La (i)legitimidad democrática del control judicial de las leyes, Marcial Pons, Barcelona.
3. Y no vale decir que ello se debe a que, precisamente, una es resultado de un ejercicio de control difuso mientras que la segunda
es una acción de inconstitucionalidad, ya que lo que discutimos son los efectos que poseen y el modo como debe ejercitarse (y
regularse) la justicia constitucional en virtud de la objeción contramayoritaria y sus implicaciones dentro del entramado de una
democracia constitucional.
38
SUFRAGIO
Leopoldo Gama Leyva
Entonces, el gran inconveniente que a la luz de la crítica contramayoritaria presenta nuestro control difuso es que parece no haber lugar en él para plantear consensos ni disensos
de cabo a rabo.
Todas estas características en lugar de contribuir a debilitar la intensidad de la objeción
contramayoritaria, abonan el terreno para un ejercicio más cuidadoso y responsable del
control difuso, así como quizás, para una regulación más específica de dicho ejercicio
judicial; aunque no al modo como intentan hacerlo dos recientes proyectos legislativos4.
ALGUNAS IMPLICACIONES PARA LA PRÁCTICA JUDICIAL
Como puede observarse, la objeción contramayoritaria a la justicia constitucional otorga
un peso importante más no decisivo a las decisiones democráticas. Sin embargo, cabe
apuntar que sostener el carácter contramayoritario del control judicial de constitucional
en cualquiera de sus modalidades no implica oponerse a éste, sino supone establecer ciertas restricciones a su ejercicio; como por ejemplo, que el control llevado a cabo por el juez
se realice bajo la presunción de que la ley o disposición a enjuiciar es constitucional. En
palabras de Víctor Ferreres: “la presunción de constitucionalidad impone a quien sostiene
que el texto de una ley es inconstitucional la carga de argumentar convincentemente que
se da una incompatibilidad entre la norma que ese texto expresa y el sistema de normas
que el texto constitucional expresa”5.
Además, vale aclarar que esa ilegitimidad es gradual y varía dependiendo de ciertos
factores institucionales. En este sentido, puede decirse que, en tanto mayores sean las
credenciales democráticas de una ley –por ejemplo, que ésta haya sido sancionada con
el apoyo directo del electorado-, más peso cobrará su presunción de constitucionalidad
y más difícil será la carga de probar su inconstitucionalidad. Aunque existen ciertamente
claras excepciones como, por ejemplo, que la mayoría democrática no atente contra minorías “discretas e insulares”, como diría John Hart Ely6.
Lo que en definitiva quiere decirse es que, mientras mayor sea el carácter democrático
de una ley, mayor será la fuerza de la presunción de constitucionalidad y mayores las
exigencias al juez para invalidarla, ya sea declarando su inconstitucionalidad con efectos
generales o desaplicándola sólo para el caso concreto. Todo esto pone una clara dificultad:
que el juez de control difuso (y el del concentrado con mayor razón) debe, sin margen de
duda, probar la inconstitucionalidad, es decir, se impone al juzgador la carga fuerte de
evidenciar la falta de regularidad entre la ley y/o los tratados internacionales.
4. El primero suscrito por los senadores Jesús Murillo Karam, Tomás Torres Mercado y Alejandro González Alcocer y el segundo a cargo del Diputado Jaime Fernando Cárdenas Gracia, presentados ante la Cámara de Senadores y la de Diputados respectivamente. Dichos proyectos distorsionan el control difuso al condicionar sus efectos a la confirmación de un Tribunal Colegiado,
convirtiéndolo así, de nueva cuenta, en un asunto de jueces federales.
5. FERRERES, V. (1997), Justicia constitucional y democracia, p. 141. Énfasis añadido.
6 ELY, J. H. (1980), Democracy and distrust: a theory of judicial review, Harvard University Press, Cambridge.
SUFRAGIO
39
ARTÍCULOS
Ilegitimidad democrática del control difuso y presunción de constitucionalidad de las leyes
Para concluir, me parece que todo lo dicho anteriormente tiene un reflejo claro en la práctica; y es que, para efectos interpretativos, el juez que ejerce el control difuso debe partir
de una presunción fuerte de constitucionalidad de las leyes, esto es, que antes de arrojarse
a los brazos del activismo judicial contagiado por la “fiebre interamericana”, el intérprete
debe mostrar fehacientemente que la ley no pasa el test de constitucionalidad: no existe
alguna línea interpretativa capaz de conciliar el sentido de la ley con aquel expresado en la
Constitución o en los tratados internacionales de derechos humanos. Ello implica que los
jueces están forzados a inaplicar una ley sólo en caso de que sea indubitable e irrefutable
su inconstitucionalidad a la luz del Derecho tomado en su conjunto y no sólo dentro de los
linderos de un juicio penal, civil o mercantil. Si lo anterior es cierto, entonces la actitud
interpretativa que deberían asumir los jueces mexicanos no es la de un ciego e ingenuo
activismo judicial sino, más bien, de un talante mucho más restrictivo (self-restraint se
denomina en la jurisprudencia norteamericana) al momento de plantearse la inaplicación
de las leyes.
Ciertamente se han señalado algunos problemas, quizás elementales, que presenta el
diseño del control difuso. El Derecho es una institución perfectible, como toda obra
humana. Contribuirán sin duda a darle ese carácter las buenas leyes, pero también la práctica de operadores jurídicos responsables y conscientes de sus facultades y las grandes
responsabilidades que conlleva actuar dentro de un régimen comprometido con valores
democráticos y libertades fundamentales.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Bayón, J. C., (2004). “Democracia y derechos: problemas de fundamentación del constitucionalismo”,
en Betegón, Jerónimo, Constitución y derechos fundamentales, Centro de Estudios Políticos y
Constitucionales, Madrid.
Bickel, A. M., (1962). The Least Dangerous Branch: the Supreme Court at the Bar of Politics, Bobbs-Merrill, Indianapolis, Estados Unidos de Norteamérica.
Ely, J. H., (1980). Democracy and distrust: a theory of judicial review, Harvard University Press, Cambridge.
Ferreres, V., (1997). Justicia constitucional y democracia, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales,
Madrid.
Gargarella, R., (1996). La justicia frente al gobierno: sobre el carácter contramayoritario del poder judicial,
Ariel, Barcelona.
Linares, S., (2008). La (i)legitimidad democrática del control judicial de las leyes, Marcial Pons, Barcelona.
Marmor, A., (2006). “Are Constitutions Legitimate?”, Reaserch Paper, University of Southern California Law School, Estados Unidos de Norteamérica.
40
SUFRAGIO
ARTÍCULOS
LA REFORMA AL ARTÍCULO 24
CONSTITUCIONAL EN MATERIA
DE LIBERTAD RELIGIOSA
The constitutional amendment
in the aspect of freedom of religion
Recepción: Enero 28 de 2012
Aceptación: Marzo 15 de 2012
Israel García Iñiguez
Abogado y Maestro en Derecho Constitucional y Amparo por la Universidad de Guadalajara,
Auditor de Legalidad de la Auditoría Superior del Estado de Jalisco
israelgi@hotmail.com
Alejandro Loza Sánchez
Abogado por la Universidad de Guadalajara y Maestro en Derecho Electoral
por el Instituto Prisciliano Sánchez del TEPJEJ
loza_sanchez@hotmail.com
Palabras clave
Libertad religiosa, derechos humanos, Constitución y Estado laico
Key Words
Freedom of religion, human rights, Constitution and secular State
Pp. 41-55
Resumen
La reforma constitucional al artículo 24 en materia de libertad religiosa vulnera los derechos humanos de las personas, principalmente de las que pertenecen a las minorías religiosas, promoviendo la polarización social entre
los mexicanos y la desigualdad entre las asociaciones religiosas. Igualmente,
SUFRAGIO
41
ARTÍCULOS
La reforma al artículo 24 constitucional en materia de libertad religiosa
es contraria a la ideología de nuestra Constitución, atentando contra los postulados básicos del Estado laico, que establecen que la misión del Estado se
limita a permitir, pero no a fomentar religión alguna.
Abstract
The constitutional amendment in the aspect of freedom of religion violates the
people’s human rights, mostly of those who belong to a religious minority, promoting social polarization among the Mexicans and inequality between religions. In
the same way, this amendment is against our Constitution’s ideology, attempting
the basic postulates of the secular state, which establish that the state’s mission is
to permit, not to promote any religion.
INTRODUCCIÓN
E
l pasado 15 de diciembre de 2011, en sesión ordinaria de la Cámara de Diputados
del H. Congreso de la Unión, se aprobó el dictamen de la Comisión de Puntos
Constitucionales con proyecto de decreto por el cual se reforma el artículo 24,
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Producto de un desaseado
proceso legislativo1 en el seno de dicha Comisión legislativa, y en función de los argumentos contenidos en la exposición de motivos de la iniciativa del diputado José Ricardo
López Pescador, del Grupo Parlamentario del Partido Revolucionario Institucional,
presentada el 18 de marzo de 2010, esta propuesta de modificación a nuestra Carta
Magna, prácticamente desde el día de su aprobación, ha detonado una serie de críticas,
acusaciones, movilizaciones y manifestaciones de reprobación, por parte de especialistas,
académicos, columnistas, asociaciones religiosas, asociaciones ciudadanas y sociedad en
general, que en defensa del Estado laico y de los derechos humanos, principalmente de
los miembros de las minorías religiosas, ponen en tela de juicio la verdadera motivación
de los diputados por la urgencia de esta reforma.
En términos generales, el objetivo de la modificación al artículo 24 constitucional, es
adecuar el texto vigente del dispositivo constitucional aludido, adoptando un concepto
de libertad religiosa, contenido en diversos instrumentos en materia internacional de los
que nuestro país es parte, invocando –en palabras del autor de la iniciativa- la finalidad de
dar cumplimiento al compromiso de uniformar el orden jurídico nacional y evitar en la medida
de lo posible el surgimiento de conflictos, derivados de las antinomias o lagunas legales, que los
connacionales pudieran dirimir ante organismos internacionales. (Cfr. Iniciativa del Diputado José Ricardo López Pescador, pág. 9, en http://www.diputados.gob.mx/articulo24/
docs/anexo3.pdf, consultado el 23 de febrero de 2012).
Sin embargo, no obstante el vehemente compromiso del legislador autor de la iniciativa
por la “necesaria” uniformidad de nuestro orden jurídico interno con el internacional, en
1. Ver el proceso legislativo publicado en la página http://www.diputados.gob.mx/articulo24/ especialmente lo relativo a la
moción suspensiva y a los considerandos modificados.
42
SUFRAGIO
Israel García Iñiguez, Alejandro Loza Sánchez
el desarrollo de este ensayo analizaremos que, precisamente, al aprobarse la inclusión del
paradigma de la libertad religiosa en el artículo 24 constitucional como este personaje
la propone, ocasionaría más antinomias y lagunas de las que al día de hoy, con el texto
vigente, pudieran existir. De igual manera, comprobaremos que no existe tal necesidad
por adecuar nuestro marco constitucional, en función de la última reforma en materia de
derechos humanos publicada en el Diario Oficial de la Federación del día viernes 10 de
junio de 2011 que, entre otras cosas, amplía el ámbito de defensa de los derechos humanos de los individuos y de las garantías para su protección, no solamente a los reconocidos
expresamente en la Constitución, sino también a los tratados internacionales de los cuales
el Estado Mexicano es parte.
EL PARADIGMA DE LA LIBERTAD RELIGIOSA APROBADO EN LA CÁMARA
DE DIPUTADOS
Para estar en condiciones de analizar con mayor claridad el trasfondo y las consecuencias
de la reforma en cuestión, es necesario revisar la noción de libertad religiosa acorde a la
doctrina en materia de derecho eclesiástico, a los postulados establecidos en este tema en
el orden canónico de la Iglesia católica –de donde se origina este concepto, para después
ser reproducido en los diversos instrumentos internacionales- e incluso, en los tratados y
convenios internacionales en materia de derechos humanos, con la finalidad de conocer
las generalidades, facetas, limitantes, dimensiones o elementos esenciales de este modelo.
Con la finalidad de no causar mayor confusión de la existente hoy en día en esta materia,
es necesario advertir que el concepto de libertad religiosa a analizar como un término
equivalente para referirse a la libertad de creencias religiosas contenida en el artículo 24
constitucional vigente, se refiere exclusivamente al paradigma que en la doctrina de la
Iglesia católica y en el contexto internacional se ha manejado, el cual a fin de cuentas, es el
que se pretende incluir en nuestro sistema jurídico con la reforma planteada en la Cámara
de Diputados.
En este orden, podemos iniciar estableciendo que la libertad religiosa en la doctrina
internacional, es un derecho humano que, por definición, requiere una inmunidad de
coacción por parte del Estado, de tal manera que a nadie se le impida vivir de acuerdo con
su conciencia y a nadie se le obligue a vivir en contra de ella2.
La libertad religiosa es considerada como uno de los derechos humanos de mayor trascendencia, a raíz de que generalmente, la convicción religiosa es para las personas un aspecto primordial, porque condiciona la orientación de fondo de toda su existencia. Estas
creencias o convicciones del individuo, literalmente determinan el modo de conducirse
en las convicciones íntimas en el transcurso de su vida, tomando en cuenta aquello que
conforme a su subjetividad considera como bueno o malo. En este entendido, la actua2. González, 1997.
SUFRAGIO
43
ARTÍCULOS
La reforma al artículo 24 constitucional en materia de libertad religiosa
ción del Estado debe delimitarse solamente a garantizar su libre ejercicio, con las únicas
restricciones provenientes de los derechos de terceros, la seguridad, el orden, la salud y la
moral públicas.
Ahora bien, el derecho de libertad religiosa, aunque unitario y autónomo, presenta múltiples formas de manifestación, caracterizadas por generar de forma universal una obligación de naturaleza negativa de abstención. Las facultades que comprende el derecho de
libertad religiosa suponen la garantía jurídica de un ámbito de inmunidad para practicar el
acto de fe y cumplir con todos los deberes que ese acto lleve aparejado para ser completo
y coherente.
Según la doctrina, en el derecho de libertad religiosa pueden considerarse los siguientes
elementos o dimensiones:
a) Libertad de conciencia. Entendido como el derecho a profesar la creencia religiosa
que libremente se elija o a no profesar ninguna, a cambiar o a abandonar la confesión o, a manifestar las propias creencias o la ausencia de las mismas.
b) Libertad de culto. Comprendido como la práctica individual o colectiva de los actos
y ceremonias prescritos de una confesión, con los cuales, usualmente se tributa
homenaje al Ser supremo o a lo que se tenga por sagrado.
c) Libertad de difusión de los credos, ideas u opiniones religiosas. Este aspecto de la libertad religiosa ampara el derecho a impartir y recibir enseñanza, información o
propaganda religiosa mediante cualquier medio.
d) Derecho a la formación religiosa de los miembros de la confesión. Se refiere al derecho de tener centros específicos de enseñanza religiosa tanto de los destinados al
conjunto de fieles como de los que tienen por objeto la preparación de futuros
sacerdotes o ministros.
e) Libertad de enseñanza y derecho a la educación. Se traduce en el derecho del alumno
a recibir una instrucción religiosa en la escuela acorde a las convicciones de sus
padres o, desde otra perspectiva, es el derecho de los padres a que sus hijos reciban
una formación religiosa, cualquiera que sea la naturaleza del centro educativo.
f) Derecho de reunión y manifestación con finalidad religiosa. Entendido en el mismo
ámbito jurídico que se tutela para el derecho de reunión y manifestación.
g) Derecho de asociación religiosa. Correspondiente al derecho de fundar asociaciones
de carácter religioso, así como a integrarse en alguna ya existente.
h) La objeción de conciencia. Se trata del derecho del individuo de no cumplir con una
obligación legal de carácter personal, en razón de que su inobservancia ocasionaría
en el mismo, graves lesiones de la propia conciencia por la contravención de las
creencias profesadas.
Por otro lado, es necesario hacer mención que aún cuando pudiera pensarse que existe
una exclusión en el ámbito de la libertad religiosa, de aquellos que niegan la existencia
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SUFRAGIO
Israel García Iñiguez, Alejandro Loza Sánchez
de un ser supremo (ateos), de los que consideran que dicha existencia es un problema
irresoluble o de cuya solución no deben depender las actuaciones humanas (agnósticos)
o de las personas que renuncian a plantearse este problema (indiferentes), la doctrina en
materia de libertad religiosa establece que este concepto abarca tanto al creyente como al
no creyente, por lo que deben considerarse incluidos.
Es también fundamental acotar que la libertad religiosa, como cualquier derecho humano, tampoco es un derecho absoluto. En este sentido, existen diversas limitantes a esta
libertad, a los cuales se hace alusión tanto en los instrumentos internacionales, como
en los documentos canónicos de la Iglesia católica, los cuales podrían resumirse en dos
vertientes principales:
1) Las limitantes constreñidas al respeto y protección de los derechos o las libertades
de los demás; y
2) Las restricciones previstas por la ley, que constituyan medidas necesarias, en una
sociedad democrática, para la seguridad pública, la protección del orden público,
de la salud o la moral públicas.
LA LIBERTAD RELIGIOSA EN MÉXICO
Hasta aquí, si bien es cierto podría considerarse que esta reforma no afecta los derechos
de las personas pertenecientes a las minorías religiosas, puesto que la libertad religiosa no
se considera per se exclusiva de una asociación religiosa en particular, existen elementos
del concepto de Libertad Religiosa propuesto, que representan una contradicción en el
marco de la laicidad del Estado, sobre todo en el contexto del sistema jurídico mexicano,
el cual ha sido forjado conforme a nuestro devenir histórico.
Esta ideología laica del Estado, contiene en ciertos aspectos un matiz anticlerical -para
algunos- pero, desde nuestro punto de vista, absolutamente necesarios para asegurar la
legitimidad del Estado y garantizar la convivencia pacífica en una cultura con pluralidad
de convicciones éticas y religiosas. Y que vale la pena aclarar, que en el momento de su
inclusión en nuestro sistema, dichas instituciones jurídicas, eran anticlericales porque
requerían recobrar de la religión predominante actividades, que si bien es cierto, hasta
ese momento le habían sido concesionadas a efecto de brindar mayor legitimidad al gobierno, también que le permitían tener mayor control de las conciencias de la población
y de los recursos que legítimamente le correspondían al poder terrenal su disposición.
En esa época, si no se tenía la fe católica apostólica romana, ningún acto trascendental
de la vida civil de las personas era posible efectuarse, en la realidad no se existía, porque
el documento que certificaba el nacimiento era la fe bautismal, no era posible casarse, la
única que podía certificar este acto era la Iglesia católica y tampoco se tenía el derecho de
ser sepultado, pues los cementerios y panteones eran controlados por el clero.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
La reforma al artículo 24 constitucional en materia de libertad religiosa
Es trascendental también que, en ese tiempo, no solamente en nuestro país se planteaba
la recuperación de los asuntos exclusivos que le estarían conferidos al Estado por ser el
garante del interés general de la nación y en consecuencia, la separación clara de la Iglesia
de los asuntos de interés público, sino que existían eventos a nivel mundial que ofrecieron
elementos para el inicio del proceso de laicidad de las instituciones que culminó con la
Constitución de 1857 y las Leyes de Reforma, pues eran principios de derecho público
en todo el mundo civilizado y de corte liberal. En la idea de que la misión de la Iglesia,
sus objetivos y fines son distintos a los del Estado, en cuanto a que a ésta le competen
los aspectos que implican el contexto espiritual del hombre, la relación de éste con la
divinidad y que, aún cuando sus actividades tienen relevancia y presencia social y hasta
cierto punto política, cada uno debe respetar el ámbito de actuación que le corresponde.
Precisamente, fue a partir de la Constitución de 1857, en donde se buscó incluir por
primera vez en nuestro sistema el principio de libertad de conciencia, sin embargo, esté
quedó reducido a la simple tolerancia de cultos que, a raíz de la presión del clero a través
de excomuniones, del trabajo en el púlpito y en el confesionario, se logró formar, en la
conciencia débil de algunos mexicanos de ese tiempo, una opinión contraria a esas ideas
liberales, ocasionando que al final no se aprobara el artículo constitucional que garantizaba la libertad religiosa, situación que en el último de los casos, aún representaba una
victoria del laicismo, pues tampoco se agregaba en la Carta Magna un dispositivo que
estableciera a la religión católica como la religión oficial de la nación, como se había establecido en el artículo 3, de la Constitución de 1824.
El movimiento armado de Puebla, el golpe de Estado de Comonfort y el plan de Tacubaya, serían esfuerzos importantes para minar la Constitución de 1857, que aun conservando elementos políticos que le eran contrarios, representaban un avance significativo en
materia de libertad y progreso. No perdería la Iglesia la oportunidad de levantar la voz en
contra de su promulgación, condenando aquellos decretos que los próceres de la patria
consideraban necesarios para la sociedad mexicana3.
La resistencia que encontró la Constitución de 1857 y la indecisión de un hombre que
no supo librar la lucha interior entre sus temores religiosos y sus convicciones liberales
(Comonfort), ocasionaría el comienzo de uno de los movimientos armados más decisivos de nuestra historia, la Guerra de Reforma, también conocida como la Guerra de los
Tres Años, en donde se decidió en los campos de batalla lo que quedó inconcluso en el
recinto parlamentario.
3. Pío IX expresaría: “Los fieles residentes en México, sepan, y el orbe católico comprenda, que nosotros desaprobamos enérgicamente lo que ha hecho el Gobierno mexicano contra la religión católica, contra la Iglesia y sus sagrados ministros y pastores,
contra sus leyes, sus derechos, sus propiedades, así como contra la autoridad de la Santa Sede. Elevamos nuestra voz pontificia
con libertad apostólica para condenar, desaprobar y declarar nulos y de ningún valor los decretos mexicanos con tanto desprecio
para la autoridad eclesiástica y para esta Sede Apostólica, y con tanto daño para la religión, para sus santos pastores y los hombres
iluminados” (Sayeg, 1996, p. 321).
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SUFRAGIO
Israel García Iñiguez, Alejandro Loza Sánchez
Por un lado, las fuerzas conservadoras que expresaban en el Plan de Tacubaya sus convicciones ideológicas y aprovechando la indecisión de Comonfort, pretendieron adueñarse
del poder, negando la vigencia de la Constitución por “no satisfacer las aspiraciones del
país” y, por el otro, los liberales, quienes sostenían la legalidad de la Constitución y consecuente a la expatriación, por decisión propia, del hasta entonces presidente del país,
aplicaron el precepto constitucional relativo a la suplencia del titular del Poder Ejecutivo
Nacional motivada por su falta absoluta, comprobando la eficacia del naciente sistema
federal de gobierno y reconociendo en el entonces presidente de la Suprema Corte de
Justicia, Lic. Don Benito Juárez, la primera magistratura del gobierno constitucional.
A pesar de sus múltiples esfuerzos, el contexto social y revolucionario que en ese momento reinaron en nuestro país, no le permitieron a Juárez constitucionalizar las leyes de
nacionalización de bienes del clero secular y regular, la del registro civil, la ley sobre el matrimonio y la relativa a la libertad de cultos, que representaban, entre otras, los principales
postulados para la separación de los negocios del Estado de los meramente eclesiásticos.
Sin embargo, la Constitución de 1857, habría dejado abiertas las puertas para la Reforma
que el 25 de septiembre de 1873, Sebastián Lerdo de Tejada, como Presidente de la República y legítimo sucesor de Juárez, adicionaría formalmente, completando así la primera
conquista del individualismo liberal en México. Las leyes de Reforma eran una enmienda
clerical, que proponían un cambio substancial en el aspecto externo de la religión, encauzado hacia el necesario deslinde entre los campos eclesiástico y estatal, digamos hacia una
secularización de las funciones estatales y asimismo de la sociedad.
En la parte final de la guerra de Reforma, el 4 de diciembre de 1860, Benito Juárez, presidente interino constitucional, promulgó en el Palacio del Gobierno Nacional en Veracruz
–en donde se había establecido temporalmente la sede del gobierno legítimo-, la primera
ley relativa a la libertad de cultos, que sería piedra angular de la libertad religiosa en nuestro país y entre otras cosas establecía:
Art. 1º. Las leyes protegen el ejercicio del culto católico y de los demás que se establezcan en el país, como la expresión y efecto de la libertad religiosa, que siendo
un derecho natural del hombre, no tiene ni puede tener más límites que el derecho
de tercero y las exigencias del orden público. En todo lo demás, la independencia
entre el Estado por una parte y las creencias y prácticas religiosas por otra, es y será
perfecta e inviolable…
Art. 2º. Una iglesia o sociedad religiosa se forma de los hombres que voluntariamente hayan querido ser miembros de ella…
Art. 4º. La autoridad de estas sociedades religiosas y sacerdotes suyos, será pura y
absolutamente espiritual, sin coacción alguna de otra clase…
A pesar de lo anterior, no fue sino hasta la Constitución de 1917 cuando, tomando como
base el proyecto propuesto por el propio Carranza, se estableció expresamente en el ar-
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ARTÍCULOS
La reforma al artículo 24 constitucional en materia de libertad religiosa
tículo 24 de la misma que: “Todo hombre es libre para profesar la creencia religiosa que
más le agrade y para practicar las ceremonias, devociones o actos del culto respectivo,
en los templos o en su domicilio particular, siempre que no constituyan un delito o falta
penados por la ley. Todo acto religioso de culto público deberá celebrarse precisamente
dentro de los templos, los cuales estarán siempre bajo la vigilancia de la autoridad”.
Jorge Sayeg Helú (1996, pp. 649-650), menciona que en el dictamen correspondiente a
este precepto constitucional, aprobado en la 63 sesión ordinaria del Congreso, la Comisión de Constitución asienta textualmente:
“La comisión ha creído que el estado actual de la sociedad mexicana y la necesidad de defensa de ésta contra la intervención de las agrupaciones religiosas en
el régimen político, que en los últimos tiempos llegó a constituir un verdadero
peligro de ahogar las instituciones liberales, y consideraciones de orden práctico
para hacer efectiva esta defensa y hacer que el régimen político-religioso corresponda al estado antes mencionado de la sociedad mexicana, impone la obligación
de ampliar el punto de vista de las leyes en esta materia, y si el caso se presenta
aun de desviarse, en ciertas medidas, de los principios en las Leyes de Reforma,
las cuales, estableciendo la independencia entre la Iglesia y el Estado dejaron a
las agrupaciones religiosas en una completa libertad para acumular elementos de
combate que a su debido tiempo hicieron valer contra las mismas instituciones a
cuyo amparo habían medrado.
Una nueva corriente de ideas trae ahora el artículo 129 [hoy artículo 130], tendiendo no ya a proclamar la simple independencia del Estado, como hicieron las Leyes
de Reforma, que parece se sintieron satisfechas de sacudir el yugo que hasta allí
habían soportado los poderes públicos, sino a establecer marcadamente la supremacía del Poder Civil sobre los elementos religiosos, en lo que ve naturalmente, a
lo que de ésta toca a la vida pública. Por tal motivo desaparece de nuestras leyes el
principio de que el Estado y la Iglesia son independientes entre sí, porque esto fue
reconocer, por las Leyes de Reforma, la personalidad de la Iglesia, lo cual no tiene
razón de ser, y se le sustituye por la simple negativa de personalidad a las agrupaciones religiosas, con el fin de que, ante el Estado, no tengan carácter colectivo.
La Ley respeta la creencia en el individuo y las prácticas que esa creencia impone
también en el individuo; pero la colectividad, como persona moral, desaparece de
nuestro régimen legal. De este modo, sin lesionar la libertad de conciencia, se evita
el peligro de esa personalidad moral, que sintiéndose fuerte por la unión que la
misma ley reconocería, pudiera seguir otro peligro para las instituciones”:
De lo anterior se desprende la intención del Constituyente de establecer no solamente
un Estado anticlerical, sino de alguna manera, también anti-religioso. Se inicia entonces con su aprobación, una etapa de nuestro país, en donde se respetaba la dimensión
individual de la libertad religiosa, pero era seriamente perseguido el aspecto colectivo
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SUFRAGIO
Israel García Iñiguez, Alejandro Loza Sánchez
o de agrupación social de la libertad religiosa, negando a las Iglesias cualquier tipo de
personalidad jurídica.
Entre otras disposiciones, el artículo 130, de la Constitución de 1917, establecía:
Competencia exclusiva a las autoridades federales en materia religiosa; decretando el
impedimento al Congreso para crear leyes, estableciendo o prohibiendo religión alguna.
Competencia exclusiva de las autoridades civiles, para efectuar actos del estado
civil de las personas.
Se ordenó la sujeción de los sacerdotes a la ley de profesiones; se estableció el requisito de la nacionalidad mexicana por nacimiento para ejercer el sacerdocio; se
estableció la prohibición a los sacerdotes de efectuar crítica alguna a autoridades
públicas o leyes fundamentales del país; negándoles el voto activo y pasivo, el derecho de asociación con fines políticos, así como incapacitándolos para heredar (a
menos que fuesen parientes dentro del cuarto grado).
Preceptuando que las publicaciones religiosas se abstengan de hacer comentarios
o críticas de carácter político; proscribiendo la posibilidad de efectuar reuniones
políticas dentro de los templos.
En este mismo sentido se aprobó el artículo 3o. constitucional, que instituía la libertad de
enseñanza, pero con una limitante, que ésta sería laica, entendida -según el dictamen de la
Comisión de Constitución, en su 8ª sesión ordinaria del día 11 de diciembre de 1916- en
el vocablo la significación de neutral, manifestó el Constituyente:
“Excusado es insistir, después de lo expuesto, en que la enseñanza en las escuelas
oficiales debe ser laica. Dando a este vocablo la significación de neutral, se ha
entendido que el laicismo cierra los labios del maestro ante todo error revestido de alguna apariencia religiosa. La Comisión entiende por enseñanza laica la
enseñanza ajena a toda creencia religiosa, la enseñanza que trasmite la verdad y
desengaña del error inspirándose en un criterio rigurosamente científico; no encuentra la Comisión otro vocablo que exprese su idea más que el de laico, y de éste
se ha servido, haciendo constar que no es su propósito darle la acepción de neutral
indicada al principio [incluida en el Proyecto de Carranza].
Habrá libertad de enseñanza; pero será laica la que se dé en los establecimientos
oficiales de educación, lo mismo que la enseñanza primaria elemental y superior
que se imparta en los establecimientos particulares. Ninguna corporación religiosa, ministro de algún culto o persona perteneciente a alguna asociación semejante,
podrá establecer o dirigir escuelas de instrucción primaria, ni impartir enseñanza
personalmente en ningún colegio. Las escuelas primarias particulares sólo podrán
establecerse sujetándose a la vigilancia del gobierno. La enseñanza primaria será
obligatoria para todos los mexicanos y en los establecimientos oficiales será impartida gratuitamente” (Sayeg, 1996, p. 625).
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
La reforma al artículo 24 constitucional en materia de libertad religiosa
Más allá del profundo sentido secular de la Constitución de 1917, que por un lado
devastaba el Estado Confesional existente hasta 1857 y, por el otro, provocaba la insurgencia de un incipiente Estado Laico mexicano, debemos comprender que las limitaciones en el tema de lo religioso-clerical era algo que, en palabras del propio Jorge Sayeg
Helú (1996, p. 624), “nuestra propia historia demandaba alarmantemente”, buscando
eliminar todo lo que, en ese momento, consideraban estorbaba al desarrollo natural de
la sociedad mexicana.
En este tenor, si la Constitución de 1857 sufrió fuertes críticas y detracciones por parte de
la Iglesia católica, era de esperarse que la Carta Magna de 1917 fuera severamente atacada4, sin embargo, en esta ocasión los embates serían frontales, en una posición de franca
rebeldía, prácticamente incitando a las armas a la “chusma fanática, que no hacía sino
proclamar su voluntad de “morir por dios”, invitando a sus fieles a no temer al gobierno,
que no puede matar más que el cuerpo, y preparándolos para la idea del martirio, única
defensa cristiana” (Sayeg, 1996, p. 839), iniciando un movimiento armado por motivos,
que más allá del aspecto religioso se referían al control del poder terrenal en México, este
evento sería conocido como la Guerra Cristera. Y no obstante a que fundamentalmente
se circunscribió a los estados del centro de la República, no llegando a poner en peligro la
estabilidad del gobierno, sí costó mucha sangre y grandes pérdidas sin provecho de nadie.
Sayeg Helú (1996, p. 841), menciona al respecto que “al grito de ¡Viva Cristo Rey! Azuzaba el clero a chusmas engañadas y fanáticas que, capitaneadas las más de las veces por
los propios sacerdotes, se entregaban a actos de verdadera barbarie y a la comisión de los
crímenes más horrendos y sanguinarios que imaginarse puedan”.
Después de un amplio periodo marcado por un claro distanciamiento entre el Estado y las
Iglesias, en 1992, a iniciativa del entonces presidente de México, Carlos Salinas de Gortari, se revisa una vez más el régimen de la libertad religiosa, principalmente en lo relativo
a su dimensión colectiva, devolviéndoles la personalidad jurídica a las ahora llamadas
asociaciones religiosas, conservando algunas de las restricciones que el Constituyente de
1917 había considerado y, suprimiendo algunas otras, buscando no vulnerar en demasía
el carácter laico de nuestro sistema.
Al efecto, en función de establecer un punto de referencia que nos permita deslindar plenamente la laicidad del Estado Mexicano, es necesario referirse a los postulados básicos que
lo integran y, sobre todo, a la importancia de este principio rector e ideológico que asegura
el desarrollo armonioso de la sociedad y la convivencia pacífica de todos sus integrantes.
4. “La doctrina de la Iglesia (llegó a enfatizar el arzobispo de México) es invariable, porque es la verdad divinamente revelada.
La protesta que los prelados mexicanos formulamos contra la Constitución de 1917 en los artículos que se oponen a la libertad
y dogmas religiosos se mantienen firme. No ha sido modificada, sino robustecida, porque deriva de la doctrina de la Iglesia. La
información que publicó El Universal, de fecha 27 de enero, en el sentido de que se emprenderá una campaña contra las leyes
injustas y contrarias al Derecho Natural, es perfectamente cierta. El episcopado, clero y católicos no reconocemos y combatiremos los artículos 3, 5, 27 y 130 de la Constitución vigente”. Declaración que monseñor Mora y del Río, arzobispo de México,
llegó a hacer al reportero Ignacio Monroy, después de la campaña de “Intoxicación” de El Universal del 4 de febrero de 1926
(Sayeg, 1996, p. 838).
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SUFRAGIO
Israel García Iñiguez, Alejandro Loza Sánchez
En este sentido, podemos establecer como principales componentes constitucionales,
en lo que toca al Estado Laico, lo contenido en los artículos 3o., que establece que la
educación impartida por el Estado, será laica y, por tanto se mantendrá por completo
ajena a cualquier doctrina religiosa; el artículo 5o., en lo que se refiere a la prohibición
de pactos que menoscaben la libertad, como son los votos monásticos; el artículo 24,
que establece lo relativo a la libertad de creencia religiosa en su dimensión individual, así
como al culto público; el artículo 27, respectivo al patrimonio eclesiástico y, por último al
artículo 130, inherente a la libertad de creencias religiosas en su dimensión colectiva o en
otras palabras, al tema de las asociaciones religiosas o Iglesias, asimismo, al principio histórico de separación entre el Estado y las Iglesias, la igualdad de las asociaciones religiosas
y la condición jurídica de los ministros de culto, en cuanto a sus derechos y restricciones.
Precisamente, los dispositivos constitucionales anteriores componen los elementos esenciales de la laicidad del Estado Mexicano, entendiendo ésta como uno de los postulados
clave del movimiento constitucionalista de corte liberal, en conjunto con el principio
democrático, el régimen representativo o la división de los poderes, entre otros.
LA INCOMPATIBILIDAD DEL CONCEPTO DE LIBERTAD RELIGIOSA
PROPUESTO EN LA REFORMA, CON LOS POSTULADOS DEL ESTADO
LAICO Y EL SISTEMA JURÍDICO VIGENTE
La libertad religiosa propuesta en esta reforma es incompatible con los postulados básicos del Estado laico y, por ende, con el sistema jurídico vigente en nuestro país, en función
de sus elementos esenciales.
Como muestra de lo anterior, analicemos lo concerniente al elemento correspondiente
a La libertad de enseñanza y el derecho a la educación, entendido como el derecho a que el
alumno reciba instrucción religiosa en la escuela acorde a las convicciones de sus padres,
o en otras palabras, al derecho de los padres de que sus hijos reciban una formación religiosa, cualquiera que sea la naturaleza del centro educativo.
En este sentido, la Constitución de nuestra República, claramente establece en su artículo
3o. que en la educación impartida por el Estado, garantizada por el artículo 24 la libertad
de creencias, dicha educación será laica y, por tanto, se mantendrá por completo ajena a
cualquier doctrina religiosa. Estableciendo el constituyente con esta limitante a la libertad
de enseñanza un carácter de neutralidad, previniendo privilegios de cualquier índole.
En este orden, en la tesis aislada LIBERTAD RELIGIOSA5 la Suprema Corte de Justicia
de la Nación dispone expresamente:
5. LIBERTAD RELIGIOSA. Registro No. 336742 Localización: Quinta Época Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federación XXXVIII. México. Página: 2747 Tesis Aislada Materia(s): Constitucional.
SUFRAGIO
51
ARTÍCULOS
La reforma al artículo 24 constitucional en materia de libertad religiosa
La libertad religiosa que consagra el artículo 24 constitucional, se refiere a la libre
profesión de una creencia religiosa y a la práctica de ceremonias, devociones o
actos del culto, en los templos o en los domicilios particulares, y sólo puede entenderse en el sentido de que todo individuo es libre para practicar las ceremonias
o actos del culto de su religión, en los templos que existan abiertos al culto, de
acuerdo con las leyes respectivas. Pretender que ese derecho pudiera ejercitarse en
cualquier lugar, aun cuando no estuviere abierto al servicio público ningún templo, sería
tanto como imponer una obligación correlativa, por parte del Estado, para proporcionar a cualquier individuo o grupo de individuos de determinado credo, los elementos
necesarios para el ejercicio del culto, lo que es absolutamente contrario a la ideología de
nuestra Constitución, pues la misión del Estado se limita a permitir, pero no a fomentar
religión alguna; […]
De ahí entonces, pretender que el alumno reciba una instrucción religiosa en la escuela
acorde a las convicciones de sus padres o que es un derecho de los padres el que sus hijos
reciban una formación religiosa, cualquiera que sea la naturaleza del centro educativo,
sería tanto como imponer una obligación correlativa, por parte del Estado, para proporcionar a cualquier individuo o grupo de individuos de determinado credo, los elementos
necesarios para la instrucción religiosa, lo que también, como en el caso específico al que
se refiere esta tesis aislada, va en contra de la ideología de nuestra Constitución, pues no
es misión del Estado el fomentar religión alguna.
Invariablemente, la mayor complejidad de incluir esta dimensión de la libertad religiosa en materia internacional en nuestro sistema sería, precisamente, al quererlo poner
en práctica. Para darnos a entender con mayor claridad podemos aludir el siguiente
argumento, uno de los elementos de la libertad de culto es el derecho a respetar las festividades propias de la religión, como el no trabajar en aquellos días o fechas que cada
confesión ha decidido consagrar de modo exclusivo a la divinidad, Raúl González Schmal
(1997), menciona que este aspecto del derecho fundamental de libertad religiosa plantea, sin embargo, algunos problemas particulares, dado que en cada nación el calendario
laboral suele ajustarse a las prescripciones tradicionales del credo mayoritario, con los
consiguientes obstáculos para los grupos minoritarios. En este sentido, suponiendo sin
conceder que fuera un derecho de los padres el que sus hijos recibieran educación religiosa en las escuelas públicas ¿cuál sería el mecanismo que la autoridad implementaría
para dar cumplimiento a esta política pública? Tomarían en cuenta todas las religiones, o
¿cuáles sí serían susceptibles de enseñarse y cuáles no? Y en su caso, los ateos, agnósticos
e indiferentes ¿también recibirían instrucción acerca de sus convicciones éticas? Estamos
seguros que el mecanismo que emplearía la autoridad sería el mismo que utiliza para definir el calendario laboral, ajustándose a las enseñanzas del credo mayoritario, convirtiendo
la libertad de una persona en un privilegio de una asociación religiosa, transformando al
Estado en el principal promotor de una asociación religiosa, vulnerando los derechos de
las demás personas y de igual forma de las demás asociaciones religiosas que requieren
un trato de igualdad.
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SUFRAGIO
Israel García Iñiguez, Alejandro Loza Sánchez
No obstante, en lo referente al cumplimiento de este aspecto de la libertad religiosa,
debemos mencionar que esta taxativa de laicidad en la educación impartida en los establecimientos oficiales de educación, según lo dispone la Suprema Corte de Justicia de la
Nación6, no entraña una prevención para los particulares sino para los educadores, por
lo que éstos últimos están siempre en la posibilidad de acudir a los centros educativos de
enseñanza particular que ofrezcan esta modalidad y convengan a sus intereses por lo que
no se vulnera su derecho humano.
Nos resulta también fundamental, acotar que las propias limitantes a este derecho humano contenidas en los tratados y convenios internacionales, justifican su restricción en
función de los derechos de terceros, comprendido en el derecho de los mexicanos a la
educación laica, ajena a cualquier doctrina religiosa; y al respeto al orden público que
representan las condiciones de un Estado laico, como presupuesto de un Estado de Derecho basado en el respeto a todos las expresiones religiosas, no solamente en la “tolerancia”
a la multitud de creencias y convicciones, sino en un marco de garantía del derecho a la
libertad religiosa de todas las personas.
Para concluir con este tema, consideramos que la adopción de esta medida, invariablemente ocasionaría polarización social en las escuelas, al potenciar nuestras diferencias
en vez de nuestras coincidencias, creando una especie de bullying religioso en donde las
principales víctimas serían nuestra niñez mexicana.
POSTULADOS FINALES
La reforma planteada al artículo 24 constitucional en materia de libertad religiosa vulnera
la ideología de nuestra Constitución, puesto que va dirigida a disminuir los postulados
básicos del Estado Laico contenidos en los artículos 3o., 5o., 27 y 130 constitucionales,
sentando las bases para la recuperación de prerrogativas y el establecimiento de privilegios
de la asociación religiosa mayoritaria de nuestro país, vulnerando el derecho de igualdad
de las asociaciones religiosas minoritarias y los derechos fundamentales de las personas.
Debemos recordar que nuestra democracia no es una democracia sólo de mayorías, sino
que por el contrario encuentra en la defensa de los derechos de las minorías una de sus
partes elementales.
6. LIBERTAD DE ENSEÑANZA. Registro No. 314839 Localización: Quinta Época Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federación XXVIII Página: 1426 Tesis Aislada Materia(s): Constitucional.
El artículo 3o. de la Constitución no impone obligación alguna a los particulares, sino que, con respecto a éstos, consagra y
reconoce una de las garantías que la naturaleza les otorga como hombres, proclamando, en primer término, la libertad de enseñanza, y añadiendo la taxativa de que será laica la que se imparta en los establecimientos oficiales de educación, lo mismo
que la enseñanza primaria; por consiguiente, esta taxativa no entraña una prevención para los particulares, sino para los
educadores. […]
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ARTÍCULOS
La reforma al artículo 24 constitucional en materia de libertad religiosa
La reforma proyectada al artículo 24 constitucional es improcedente puesto que el texto
vigente garantiza plenamente los derechos humanos de los mexicanos en materia de libertad de creencias y de culto, acorde al devenir histórico, a la ideología de nuestra Constitución (en palabras de la Suprema Corte de Justicia de la Nación) y a las características
de nuestro sistema democrático. La cual tiene como uno de sus fundamentos al Estado
Laico y al principio histórico de la separación del Estado con las Iglesias.
De ahí entonces, la modificación al texto constitucional, podría representar, (quizá no de
manera instantánea pero sí en muy corto plazo), la transgresión a columnas fundamentales de nuestro Estado democrático como son la educación laica, aspectos relativos al patrimonio eclesiástico y sobre todo la modificación al principio histórico de la separación
del Estado y las Iglesias.
Basta con revisar el texto del dictamen del Proyecto de Decreto que en su página 20 dice
textualmente:
“Con estas premisas es posible entender la necesidad de revisar el artículo 24 de
la Constitución para que de manera explícita se reconozca el derecho a la libertad
religiosa. Asimismo, a la luz de él se requerirá tanto la revisión de los artículos 3o.,
5o., 27 y 130 como de la Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Público publicada en el Diario Oficial el 15 de julio de 1992 y el Reglamento de Asociaciones
Religiosas y Culto Público publicado en el Diario Oficial el 16 de noviembre de
2003.”7.
Sería importante que el Senado analizara con independencia de pensamiento, al realizar
lo conducente de esta iniciativa de reforma, lo que sea mejor para todos los mexicanos,
no sólo para la mayoría -porque nuestra democracia no es sólo de mayorías- revisando
exhaustivamente todos los documentos que la componen, desde el procedimiento llevado en la Comisión de Puntos Constitucionales que motivó una moción suspensiva, la
versión estenográfica, hasta los diversos dictámenes elaborados y considerandos modificados; realizando foros de discusión que les permitan conocer la visión de especialistas
en temas como la libertad religiosa, el Estado Laico, los derechos humanos y, sobre todo,
escuchar los comentarios de las asociaciones religiosas minoritarias de nuestro país.
En conclusión, nos provoca profundo pesar, la amnesia de los diputados que aprobaron
esta reforma, desconociendo no solamente la historia de nuestro país, sino también el
juramento que al tomar protesta de su encargo realizaron, incitando un fraude a la Constitución, al utilizar el mismo procedimiento de reforma para proceder a la creación de un
7. Comparar los artículos propuestos a revisar con los de la nota cuatro de este ensayo referente a la declaración que monseñor
Mora y del Río, arzobispo de México, llegó a hacer al reportero Ignacio Monroy de El Universal el 4 de febrero de 1926 (Sayeg,
1996, p. 838), en la época de la Guerra Cristera, como muestra de la intencionalidad de esta reforma adoptada el 15 de diciembre
de 2011, en la Cámara de Diputados.
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SUFRAGIO
Israel García Iñiguez, Alejandro Loza Sánchez
nuevo régimen político y un ordenamiento constitucional diferente, dando un cambio en
cubierto de la constitución formal. Sería importante que entendieran que nuestras normas deben ir encaminadas a la consecución de un régimen democrático que promueva
los valores y principios de la tolerancia y el respeto a los derechos tanto de las mayorías
como de las minorías, con la finalidad de reducir en nuestro país, las reiteradas prácticas
de discriminación, desigualdad y abusos de poder de las diversas cúpulas, promoviendo
un México más democrático, laico, ampliamente respetuoso de la dignidad humana, de
nuestros derechos y libertades.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Sayeg, J., (1996). El constitucionalismo social mexicano, Fondo de Cultura Económica, México.
González, R., (1997). Derecho Eclesiástico Mexicano. Un marco para la libertad religiosa, Porrúa, México.
INTERNET
http://www.diputados.gob.mx/articulo24/
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
NOTAS SOBRE ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
Notes about legal argumentation
Recepción: Enero 10 de 2012
Aceptación: Febrero 03 de 2012
Rodrigo Moreno Trujillo
Secretario de Estudio y Cuenta del TEPJF, Maestro en Derecho Electoral por
IPS del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco
rodrigomoreno20@hotmail.com
Palabras clave
Argumentación Jurídica, redacción, proceso de decisión y justicia constitucional
Key words
Legal argumentation, drafting, decision process and constitutional justice
Pp. 56-70
Resumen
Este ensayo se ocupa de explicar algunas líneas generales acerca del papel de
la argumentación jurídica en la actividad jurisdiccional, particularmente en lo
atinente a la redacción. También se ofrecen algunas consideraciones en torno
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a la importancia de que el juzgador legitime sus decisiones a través de una
justificación congruente y exhaustiva.
Abstract
This article attempts to elucidate – in a few lines- the role of the argumentation in
the jurisdictional activity, mainly regarding to legal drafting. It also offers some
considerations according to the importance of legitimacy of the decisions taken
by the judge through a congruent and exhaustive justification.
I. INTRODUCCIÓN
C
omo parte de las reflexiones e inquietudes propiciadas por la labor judicial hacia
las personas, hace tiempo que nos preguntábamos el por qué de ciertas frases,
conceptos y estructuras de las sentencias emitidas por los órganos judiciales.
Ello, aunado al impulso cada vez más creciente por revisar el quehacer jurisdiccional, nos
incitó a expresar algunas consideraciones en torno a uno de los tres poderes que conforman el Estado Mexicano: el Poder Judicial de la Federación, el papel adquirido en el
ámbito público nacional y sus problemáticas fundamentales de cara a su futuro inmediato
ante las diversas propuestas de reforma judicial, en particular por lo que ve a este ensayo,
a una de sus actividades sustantivas: dictar sentencias, asequibles al universo poblacional.
Nos parece que dictar las sentencias suficientes para abatir el rezago no es un problema
sencillo, pero advertir cómo se dictan esas sentencias, constituye un problema aún mayor,
impacta no sólo en la legitimidad de las decisiones judiciales, sino también en su objetivo
primordial, es decir, favorecer la solución de los conflictos jurídicos, generar tranquilidad
y certeza entre los contendientes, así como limitar en lo posible la violencia y el uso de la
fuerza como medio para hacerse justicia.
Así, es menester desarrollar una breve descripción de la actividad sentenciadora, la cual
busca descifrar paso a paso las posibles claves de toda sentencia judicial, pero la primera
inquietud que nos asalta es, ¿para quién se escriben?, la respuesta básica es para las partes,
pero, ¿sólo a ellas?, ¿la legitimidad judicial es casuística?
Hoy en día se habla del lenguaje ciudadano como bandera de política judicial de acercamiento hacia la sociedad, lo cual comparto, pero agregaría que la técnica jurídica posee el
valor científico de justificar la decisión en la Constitución y la ley, y no podemos despojar
a las sentencias de la dosis justa de técnica, sin que ella sea la prosa ordinaria, sino sólo la
“sustancia activa”.
Se pretende el estudio de la decisión judicial como un objeto científico del derecho; desde su metodología, axiología y sobre todo, la teleología, que debe ser conforme al artículo
17, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y que no podemos ol-
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Notas sobre argumentación jurídica
vidar que las resoluciones judiciales tienen como finalidad última al ciudadano quien las
debe cumplir, para lo cual, es fundamental que el nivel de comprensión de lo esencial de
los fallos alcance a un amplio margen de la población, implicando asimilen a cabalidad su
sentido y los argumentos que la apoyan, en un aspecto general, pero también, como elemento de legitimidad, la sociedad debe ser destinataria de aquella, en tanto escrutadora
y crítica por antonomasia de las decisiones jurisdiccionales, sin excluir al foro de juristas
y a la academia.
La sentencia entonces, se dirige a un “haz de sujetos” como sostiene el tratadista Pedro
Andrés Ibáñez, que guarda enorme semejanza con la idea de los auditorios, universal y
particular, es decir, la sentencia es un instrumento persuasivo que pretende alcanzar el
consenso, pues el consenso sobre una sentencia es consenso sobre todo el Derecho.
Bajo esas directrices, la idea central que acompaña este esfuerzo es demostrar que la decisión judicial debe ser analizada hasta en sus más ocultas grietas, pues con este análisis
se pretende generar una aproximación al conocimiento de cómo opera el proceso de
decisión.
A partir de lo anterior, es evidente que la materia prima de las sentencias en tanto documentos es la escritura. En efecto, ella constituye la herramienta fundamental de todo
jurista, y por ende, de todo juzgador. Pero no sólo cumple el papel de dar vida a los
argumentos que sustentan el sentido de una resolución, sino que su adecuado manejo
permite o impide el mejor conocimiento de su contenido a sus destinatarios naturales:
los justiciables, quienes para cumplir dichas resoluciones, primero deben comprenderlas.
Al respecto, es dable decir que existen diversos paradigmas para construir soluciones
judiciales, desde el famoso juicio intuitivo previo, la verificación de un modelo de pensamiento deductivo basado en el silogismo, la invocación de un precedente judicial o
una jurisprudencia que resuelve el punto en cuestión, o bien, un juicio valorativo que
implique la asunción de una directiva de interpretación que marque el sentido que debe
atribuirse a la norma aplicable a un caso particular.
La posibilidad de analizar procesos muchas veces intuitivos, reconocer sus limitaciones y
evidenciarlas, posee la utilidad de permitir un mayor control sobre el camino intelectivo
que precede y conduce a la decisión del juzgador.
Por eso, es fundamental abrir ese proceso de construcción judicial de la decisión para
que se someta al escrutinio de la opinión pública. Adicionalmente es preciso decir que
resolución final es una suma de decisiones previas que tributan a la decisión final1.
1. Por ejemplo, antes de decidir el sentido de la resolución hay que pronunciarse sobre la competencia, las causales de improcedencia, los requisitos especiales de procedibilidad, la calificación de los agravios, los efectos, etc.
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La sentencia o resolución, como documento-testimonio del juez sobre el itinerario o bitácora de la decisión, es apenas un vestigio modesto para reconstruir el proceso decisorio.
Si se logran identificar algunas exigencias generales mínimas del proceso que precede a la
decisión y su reconstrucción en el texto de la sentencia, posiblemente el autocontrol será
mayor y mejor el acceso de los observadores externos, lo cual generará un incremento de
la transparencia esperada en el proceso argumentativo.
La organización de la sentencia, como documento o informe del designio que acompaña
a la decisión, y la conciencia del proceso, podrán ser los fines que pretendemos aproximar
a la reflexión.
En ese tenor, partamos de que una sentencia es una norma jurídica individualizada de
derecho público que dirime el derecho entre partes en conflicto. Es decir, es el producto
de la aplicación de aquel. Pero por regla general, para que haya sentencia es necesario que
haya juicio, entendido éste como el proceso jurisdiccional que se ventila ante un órgano
del Estado investido de facultades para establecer la verdad legal en un caso determinado.
Bajo esas ideas, tenemos que los juicios se inician con motivo de la concurrencia de un
hecho o hechos contrarios a una norma jurídica, en cuanto a la regulación de derechos y
obligaciones, o bien, en aquellos casos en que existe una disputa entre dos derechos, en
cuyo caso es necesario definir, cuál de los derechos es preferente.
Ahora bien, la razón del juicio, la motivación para instaurarlo, la instancia de parte del
actor, yace en una pretensión jurídica. La palabra pretensión tiene su origen etimológico
en el latín, de la raíz prae y tendo, tendum, pretensio-onis, que significa: solicitación para
conseguir una cosa que se desea2.
Otra acepción jurídica del vocablo sostiene que pretensión es la afirmación de la existencia
de un interés o derecho (sustantivo) y exigencia de su satisfacción (campo de lo procedimental)
con la eventual subordinación (en el terreno procesal) del interés o derecho ajenos3.
Por su parte, Humberto Briseño Sierra, en su obra denominada El juicio ordinario civil,
doctrina, legislación y jurisprudencia, vol. I, México, 1992, p. 196, sostiene la pretensión es
la reclamación concreta frente a la parte demandada, que puede consistir en un dar, hacer o no
hacer, en relación con determinado bien jurídico.
La pretensión entonces es lo que el actor busca obtener con el juicio, son las consecuencias jurídicas o prácticas que desea alcanzar con la emisión del fallo, las cuales deben sustentarse en una causa, es decir, una razón fáctica o jurídica concreta y específica, envuelta
en determinadas circunstancias.
2. Nota tomada de: Valdivia Vázquez, Roberto. Praxiología Jurídica, segunda edición, Trillas, México, 2001, p. 26.
3. Nota tomada de: Zepeda Trujillo, Jorge Antonio, Diccionario Jurídico Harla, Derecho Procesal, vol. 4, Colegio de Profesores
de Derecho Procesal, Facultad de Derecho, UNAM, Harla, México, 1996, p. 156.
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Notas sobre argumentación jurídica
Para clarificar el punto, es conveniente citar un ejemplo: Digamos que uno de los miembros de una pareja joven abandona el hogar conyugal y decide simplemente no regresar.
El otro cónyuge, opta por demandarle entre otras cuestiones, el divorcio. Para ello, se
asesora de un abogado, quien le redacta una demanda, ésta es presentada con sus documentos y demás, ante la Oficialía de Partes del Juzgado Familiar correspondiente. Luego
de recorrer las etapas procesales, el juez familiar dicta sentencia en donde declara disuelto el vínculo matrimonial contraído por las partes, entre otras condenas. En el caso, la
pretensión de la actora es precisamente la declaratoria judicial de divorcio, la causa de
pedir o causa petendi es el abandono del hogar conyugal. Las razones de hecho son las
circunstancias especiales que rodearon al hecho del abandono, y las razones de derecho,
son los preceptos de la legislación aplicable que regulan las causales de divorcio. Dicho lo
anterior, regresemos a la causa petendi.
En el caso del divorcio relatado, el artículo que prevé la posibilidad de decretar el divorcio
justificando el hecho del abandono, no parece ofrecer complejidad alguna para atribuir la
consecuencia jurídica en la sentencia: la disolución del vínculo.
No obstante ello, en la práctica podría suceder que si bien el abandono esté justificado, no
se demuestre la existencia del hogar conyugal, elemento fundamental del supuesto legal
de divorcio, en cuyo caso no sería factible decretarlo, aunque en la realidad, de hecho sí
exista el hogar conyugal.
O también puede ocurrir que después de analizado el caso, el juez se niegue a decretar el
divorcio, argumentando no se justifique plenamente la temporalidad de la separación del
hogar conyugal. También es posible que el cónyuge demandado alegue que abandonó
el hogar pues su consorte padecía una enfermedad contagiosa que ponía en peligro su
salud, circunstancia que la ley puede prever genérica o específicamente, por lo cual un
nuevo punto a debate sería determinar la naturaleza contaminante de la afección, y con
ello determinar si ponía o no en peligro la salud.
En fin, estas y muchas otras razones tornan complicados los juicios, por lo cual la fundamentación y motivación de una resolución judicial descansa no sólo en el adecuado
seguimiento lógico de las premisas normativas y fácticas del caso, sino del pertinente
tratamiento argumentativo que de ellas construya el juzgador.
Ahora bien, conceptualmente la resolución ha sido definida de diversas formas. Por ejemplo, Sergio Alfaro la refiere así: Acto judicial que resuelve heterocompositivamente el litigio
ya procesado, mediante la aceptación que el juez hace de alguna de las encontradas posiciones
mantenidas por los antagonistas luego de evaluar los medios confirmatorios de las afirmaciones
efectuadas por el actor y de la aplicación particularizada al caso de una norma jurídica que
preexiste en abstracto, con carácter general4.
4. Apuntes de estado: Derecho procesal. Pontificia Universidad Católica de Valparaíso.
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En nuestro concepto, es un acto jurisdiccional que emana de una autoridad (juez o iudex)
que pone fin al proceso o a una etapa del mismo, con efecto de cosa juzgada, la cual se
funda en una opinión crítica y objetiva. Ello constituye su objetivo inmediato.
Por otro lado, su objetivo mediato es reconocer, modificar o extinguir una situación jurídica concreta, mediante la emisión de una norma jurídica individualizada de derecho
público, que puede tener como resultado formular órdenes y prohibiciones, imponer
cargas o constituir derechos, así como proveer lo necesario para materializarlos, dentro
de los límites de la jurisdicción.
La doctrina judicial ha establecido que los elementos básicos en la justificación de una
sentencia son la ratio decidendi y el obiter dictum.
Entre las consideraciones sobre el tema, el jurista Luis Javier Moreno Ortiz expresa que
en ellas existen dos tipos de elementos:
“(i) las razones de su decisión, es decir: aquellos argumentos que son indispensables e
insustituibles en el armazón del edificio discursivo que soporta la decisión y la justifica, y
(ii) las demás razones, reflexiones o pensamientos que el juez incorpora a sus decisiones,
(con propósitos estéticos, de erudición, de pedagogía, etc.), que no son indispensables
en la argumentación que sostiene la decisión. Los primeros elementos corresponden a la
denominada ratio decidendi y los segundos a los obiter dicta”5.
En otro orden de ideas, la redacción de la sentencia corresponde al juez que la haya dictado (si se trata de un órgano jurisdiccional unipersonal) o a uno de sus miembros, si se
trata de un órgano colegiado (en este caso, previa deliberación y votación de la sentencia
por parte de los miembros del tribunal).
Una vez firmada la sentencia por el juez o por todos los miembros del tribunal, se da a
conocer mediante lectura en audiencia pública o mediante notificación por escrito a las
partes.
De estas consideraciones, podemos concluir que la sentencia es el sentimiento o convicción que adquiere el juzgador luego de procesar el conflicto jurídico sometido a su
potestad.
II. PROCESO DE DECISIÓN
Un proceso es el conjunto concatenado de actos que persigue un objeto o propósito
definido.
5. Moreno Ortiz, Luis Javier, ¿Hacia un sistema jurídico de precedentes?, en Revista de la Academia Colombiana de Jurisprudencia
#320, Bogota D.C., mayo de 2002, pp. 133-134.
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La vida de un jurista que presta sus servicios a la judicatura transita por diversas etapas
que acompañan la maduración de ciertas cualidades necesarias para “sentir” o percibir
el conflicto jurídico, y un desarrollo de habilidades e instintos para encontrar soluciones
cuya base sea argumentativamente sostenible.
Esta labor, como los buenos vinos, se madura con los años. Sentenciar un caso va más allá
de simplemente hacer cifras, lo cual constituye un indicador útil para medir la eficiencia
del servicio judicial, pero no sólo es eso, detrás de cada carátula de expediente se devela el
destino de valiosos bienes jurídicos de personas de carne y hueso cuya libertad, patrimonio, bienestar o expectativas de vida dependerán de lo que se resuelva.
El grave peso que ello implica, nos motiva a decir que el proceso formativo de los jueces
es lento, pues requiere del tiempo necesario para que el aspirante conozca los bemoles del
mundo judicial, desde cuestiones tan rutinarias como foliar o cocer expedientes, hasta la
habilidad de encontrar soluciones sustentables en los proyectos de resolución.
Y ese trasiego acompaña el desempeño de las diversas categorías de la carrera judicial,
pues en cada peldaño de ese escalafón, el futuro juzgador moldeará el perfil idóneo para
ejercer la judicatura con un status deseable.
Al recorrer el camino vocacional a través de los pasillos del Poder Judicial, el aspirante se
ve influenciado, en la mayoría de los casos, acerca de los modelos que conciben al proceso
de decisión. En otras palabras, los noveles juzgadores, en su mayoría aprenden a sentenciar a través del aprendizaje que siguieron en su faceta como proyectistas, y es inevitable
que adquieran conocimientos pre-concebidos por sus preceptores, mismos que a su vez
fueron formados de la misma manera. Y en esta comunicación inter-generacional de juzgadores, si bien se comparte la forma de crear sentencias, también se trasmiten algunos
resabios y limitantes al proceso de decisión.
Ningún modelo de creación jurisdiccional es perfecto. Sin embargo, existen tendencias
modernas que curiosamente buscan regresar al pasado para hundir su esencia en el pensamiento socrático o aristotélico.
Estos genios de la Historia y otros, sentaron bases fundamentales para la consecución
de decisiones como las judiciales, cuyo valor intelectual no puede ser ignorado. Los
elementos que nos muestran las ideas referidas, nos marcan el rumbo de la evolución
argumentativa de la decisión jurisdiccional.
Decidir6 es elegir una alternativa entre varias, pero cuando hablamos de la decisión judicial, el tema se complica, pues no es simplemente optar por una alternativa u otra, sino
6. Proviene del latín de-caedere, que significa separar.
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como dice Francesco Carnelutti “separar con un corte neto, la sinrazón de la razón, la
mentira de la verdad”7.
Ahora bien, los caminos seguidos por los juzgadores para emitir sus veredictos pasan por
diversas fases, desde la implementación de un juicio previo, y la posterior comprobación,
la aplicación de un precedente judicial (stare decisis), la invocación de una jurisprudencia
que resuelva el punto nodal del juicio, la formulación de un juicio hipotético que luego
será analizado a la luz de una crítica colectiva (trabajo colegiado juez-secretarios), la lluvia
de ideas, etc.
El proceso que sigue cada juzgador, a mi modo de ver, debe pasar por una concatenación
sistemáticamente ordenada de actos que precisen la materia de juzgamiento, y la forma
de tratar los problemas que entrelazan la verdad histórica que empalma la realidad, y la
verdad legal que dimana del expediente.
III. LEGITIMIDAD JUDICIAL Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
La exigencia de motivación supone que el juez muestre cuál es el camino (método) recorrido para arribar a una decisión entre las muchas posibles. Igualmente la fundamentación
facilita un rastreo aproximado sobre cuáles fueron las motivaciones externas, y en lo posible internas, que llevaron al juez a elegir, por eliminación o por grados de aceptabilidad,
entre las varias opciones de decisión en competencia.
Además en ese itinerario del proceso de decisión hay momentos diferentes en que se
pueden construir varias alternativas, varios tipos de decisión, todo un repertorio, un
abanico de decisiones probables. Igualmente puede acontecer que, en la construcción de
ese conjunto de decisiones probables, haya sido destruida la mejor respuesta al problema
jurídico o, que al presentar ese elenco de decisiones probables para una situación, el juez
involuntariamente haya excluido del conjunto la decisión acertada. Es decir, no basta
con la pluralidad de opciones decisorias, ni con presentar un repertorio de decisiones
en concurrencia abierta, para asegurar anticipadamente el acierto; lo ideal sería agotar el
inventario de decisiones posibles para un caso y, entre ellas, buscar la jerarquía en función
de la razonabilidad y aceptabilidad de las premisas, del arsenal lógico empleado y de la
decisión.
En ese rastro argumentativo, existen reglas del sistema, ya sea que estén rescatadas en la
ley o en la jurisprudencia, que condicionan la elección del juzgador respecto a la solución,
y muchas veces, ese rastro supera el arbitrio judicial, por lo cual, debe cuidar no superar
esas fronteras.
7. En su obra La Casación Civil, citado por Aragoneses Alonso, Pedro. Proceso y Derecho Procesal Civil. Editorial Aguilar, Madrid,
1960, p. 786.
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En un sistema democrático el juez ejerce un poder limitado y controlado de varias maneras, una de ellas es la posibilidad de que quienes concurren a un proceso judicial, con
el carácter de partes o sujetos procesales, puedan impugnar las decisiones por él tomadas.
Bajo esas premisas, el Judicial es un poder constituido, emanado de la voluntad del
Constituyente, por ende está sujeto al orden que la propia Constitución previene, su
principal tarea radica en salvaguardarla, y por elemental congruencia, debe ser el primero en respetarla.
Lo anterior, encuentra su sentido en que la misión del Poder Judicial de la Federación es
precisamente proteger el orden jurídico constitucional8; lo cual implica un deber dual:
por un lado vigilar su regularidad, y por otro, reestablecerlo en caso de alteraciones emanadas de leyes o actos de la autoridad que lo perturben.
La labor del Poder Judicial, dentro del contexto de poderes, ha sido menospreciada a
lo largo de la historia; ya se decía que mientras el Poder Ejecutivo posee la espada que
simboliza la fuerza del Estado, y el Legislativo representa el tesoro (presupuesto) y la
concertación política (leyes), el Judicial únicamente cuenta con el apoyo de sus razones
(argumentos) que son cimiento de las sentencias.
En palabras de Tocqueville, el Judicial representa la fuerza de la razón en oposición a la
razón de la fuerza9.
En el caso mexicano, a raíz de la reforma constitucional de 1994, el Judicial poco a poco
asume su protagonismo como garante de la juricidad, guardián de la Constitución y defensor nato de los derechos, garantías y libertades públicas.
La función básica del Poder Judicial es resolver litigios. Para ello, ejerce la función jurisdiccional del Estado por la cual dirime conflictos entre particulares, o entre éstos y un ente
público, o bien, entre órganos del propio Estado.
A esta forma de resolver conflictos, bajo el modelo triádico (Actor-Demandado-Juez)
que sustituye a la venganza privada o “justicia de propia mano” se le denomina heterocomposición, la cual consiste en que ante una controversia de intereses, un tercero ajeno,
8. Al respecto, en el libro Derecho Constitucional Electoral, publicado por Editorial Porrúa, sexta edición, en la página 380, sostuve que el Orden Constitucional es el Marco Jurídico-político-económico-social consagrado y organizado por la norma rectora,
mismo que busca el desarrollo y control práctico de los valores preceptuados en la misma, es decir, la serie de principios que enuncia y le
dan forma y armonía a los componentes del Estado. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha sostenido que el orden jurídico
constitucional establece, en su aspecto orgánico, el sistema de competencias al que deberán ceñirse la Federación, Estados y Municipios,
y Distrito Federal y, en su parte dogmática, previene las garantías individuales en favor de los gobernados que deben ser respetadas, sin
distinción, por las autoridades de los órdenes anteriores, según puede desprenderse del enunciado del artículo 1o. constitucional. Además
de las funciones anteriores, el orden constitucional tiende a preservar la regularidad en el ejercicio de las atribuciones establecidas en favor
de las autoridades, las que nunca deberán rebasar los principios rectores previstos en la Constitución Federal, ya sea en perjuicio de los
gobernados, por violación de garantías individuales, o bien afectando la esfera de competencia que corresponde a las autoridades de otro
orden jurídico (Tesis: P./J. 97/99).
9. HAMILTON, Alexander. El Federalista. Obra citada en MIGONI GOSLINGA, Francisco Gorka. El Actuario del Poder Judicial de la Federación. Editorial Porrúa, México, 2006, p. XIII.
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independiente e imparcial, resuelva el conflicto aplicando una o varias normas al caso
particular con fuerza vinculatoria para las partes. Esta solución jurídica proveniente de un
tercero se denomina dicotómica, es decir, bajo un horizonte de meridiana normalidad, la
solución propuesta da como resultado que una persona “gane” en detrimento de la otra.
Es decir, la decisión se traduce en un sometimiento de la pretensión de una de las partes
a favor de su contraria. Esto desde luego, no sucede en todos los casos, es posible que en
razón de las reglas procesales atinentes, el demandante obtenga sólo parcialmente sus pretensiones, y por ende, el demandado sea absuelto también parcialmente de las restantes.
Asimismo, el Poder Judicial sirve de fiel de balanza entre los poderes públicos, al solucionar por el camino del derecho, los conflictos suscitados entre las diversas autoridades, de
los distintos niveles de gobierno.
IV. REDACCIÓN JUDICIAL
Redactar, etimológicamente (del latín redactum, supino de redigere), significa compilar
o poner en orden; en un sentido más preciso, consiste en expresar por escrito los pensamientos o conocimientos ordenados con anterioridad10.
Redactar es una actividad fundamental para el proceso de comunicación. La ciencia del
derecho, emplea el lenguaje tanto oral como escrito para expresar las ideas, conceptos,
argumentos, etc., que sirven como base de la actividad jurídica.
Los textos jurídicos son formales en cuanto a su confección y redacción. Aunado a ello, es
preciso decir que existen una amplia gama de escritos, textos y documentos jurídicos. Los
hay de carácter descriptivo, expositivo, informativo, declarativo particular, general, etc.
No es lo mismo redactar un contrato que un artículo de opinión, como tampoco lo es
construir, hilar y tejer los párrafos de una sentencia sobre constitucionalidad, que escribir
un testamento. Sin embargo, los textos jurídicos comparten elementos comunes, tales
como el lenguaje especializado, los modos adverbiales, la estructura, entre otros. En particular, este ensayo está encaminado a analizar la redacción de las sentencias dictadas en
la materia electoral.
Marco Llinás Volpe, entiende así a los textos jurídicos:
Por texto jurídico entendemos la información, el comentario, la opinión, la argumentación. Aunque podemos distinguir textos especializados jurídicos de exposición, opiniones y comentarios, redactados por especialistas y dirigidos a profesionales o estudiosos
10. Real Academia Española, Diccionario de la Lengua Española.
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Notas sobre argumentación jurídica
del derecho; textos explicativos e informativos cuyo destinatario puede ser el público
cultivado, lector de determinadas publicaciones periódicas; textos divulgativos dirigidos
al público en general. Pero, ¿cuál debe ser el contenido estilístico de estos textos?
(…)
Nos atrevemos a decir que, en cuanto al estilo jurisdiccional, es la más de las veces expositivo, descriptivo e impersonal. Abundan los participios de presente y los gerundios;
las construcciones subordinadas, principalmente las oraciones de relativo o adjetivas;
al ser textos orales emplean fórmulas declamatorias y ampulosas con estilo reiterativo,
acumulativo y complejo, sin excluir el anacrónico lenguaje jurídico-barroco.
El lenguaje de la ley y de juristas es objeto de frecuentes censuras pero por razones
opuestas. Mientras al legal se le reprocha aridez, al lenguaje de los juristas se le acusa
de reiterativo y locuaz.
(…)
En ocasiones notamos que el lenguaje legal se distingue por aquello que elude y no por
lo que anuncia contener. Fiel a sus objetivos, debe expresar lo necesario con frialdad.
(…)
Sin duda, el lenguaje jurídico no es inocente, articula conceptos y encierra un sistema de
pensamiento que sólo al ser trabajado aparte podrá consolidarse de manera independiente de pensamiento.
Debemos advertir que existen varios lenguajes: el del legislador, el del juez, el del intérprete, todos ellos con características de semejantes. El lenguaje del legislador se singulariza por lacónico y mesurado; el legislador debe poner de manifiesto los fines perseguidos
por la ley y reafirmar la necesidad de obediencia de aquellos llamados a acatarla. El
juez, a su vez, desea disponer como permitir que con su decisión nada impida orientar
casos análogos; mientras el intérprete quiere entender el sentido pleno de la ley.
Ahora bien, el lenguaje normativo busca ante todo la fórmula precisa, la brevedad, la
concisión. Por el contrario, el lenguaje jurisdiccional debe señalar y justificar los hechos,
los motivos de una sentencia; en consecuencia, tiende a ser prolijo y detallista. Estos
lenguajes no dejan de presentar inconvenientes al relacionar sus elementos filiales y
multiplicar sus esencias.
El estilo debe moldear toda la coloración emocional que el intercambio lingüístico permite, sin excluir el gesto simbólico, la entonación, la modulación y la vehemencia de
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carácter que marca el pulso del imperio de la ley. Por tanto, el objetivo del estilo consiste
en compensar los matices innecesarios de la voz de la justicia11.
La característica fundamental de un texto científico debe ser la claridad. Un trabajo científico resulta inútil si no es bien entendido por los lectores. Las palabras utilizadas deben
ser sencillas, si es posible. Pero hay que precisar que la claridad no yace necesariamente
en que se prive al texto de conceptos jurídicos, como ya se dijo al principio de este ensayo.
Considero dicho aspecto podemos valorarlo apenas como un vestigio de claridad formal.
En cambio, la claridad sustantiva o material consiste en el óptimo manejo de las ideas que
se moldean a través del lenguaje jurídico y su técnica.
Esta última vertiente se obtiene, a mi juicio, del apropiado tratamiento de la teoría del
párrafo, el uso de conectores lógicos del lenguaje, de la ilación, coherencia y cohesión del
texto, del empleo de oraciones subordinadas, del uso de pies de página que amplíen la
información ofrecida al lector, entre otros aspectos.
El sólo hecho de apartar palabras propias de la ciencia jurídica en las sentencias no constituye, en mi concepto, la única y principal forma de acercar la comprensión de las razones
del juzgador para tomar su decisión.
Estoy convencido que las ideas postuladas en torno a la simplificación de las sentencias
poseen bondades que bien valen un cambio de mentalidad entre los aplicadores del derecho. Ello pues la cognoscitividad de las sentencias posibilita una accesibilidad hacia el
justiciable, un factor de legitimidad hacia el Poder Judicial y desde luego un elemento de
eficacia normativa.
Pero esa evolución debe ir acompañada de un recambio en las formas de juzgar, lo cual
trae aparejado el abandono de cartabones y modelos de pensamiento, así como principios
procesales muy arraigados entre nosotros12. Máxime que vivimos una nueva época en
donde los derechos humanos13 y su expansión han adoptado carta de naturalización entre
nosotros, cobrando un papel protagónico en las directivas de interpretación del derecho
y su correlativa invocación ante los tribunales.
Esta situación no en pocas ocasiones condiciona el proceso de toma de decisiones, pues
el juzgador advierte una conducción del problema jurídico planteado, pero a veces el
expediente no permite alcanzar la solución justa del caso. Son ilustrativas las frases latinas
11. Llinás Volpe, Marco: Lenguaje Jurídico. Filosofía del Lenguaje. Universidad Externado de Colombia, pp. 24-26.
12. Tales como el estricto derecho o la interpretación extensiva de las causales de improcedencia, por mencionar algunos aspectos.
13. A la luz de la reforma constitucional publicada en el Diario Oficial de la Federación el diez de junio de dos mil once, en la cual
se garantiza que todas las personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, así como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni suspenderse, por el contrario, se interpretarán favoreciendo en todo tiempo a las personas con la protección más amplia.
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Notas sobre argumentación jurídica
Quod non est in actis non est in mundo (lo que no está en los autos no está en el mundo) y dura
lex sed lex (la ley es dura pero es la ley).
El expediente judicial y sus constancias, constituyen en nuestro sistema romano-germánico de derecho escrito, la herramienta básica para que el sentenciador forme su convicción.
En no pocas ocasiones, esta situación provoca que ante la falta de pruebas, entendidas en
un aspecto formal (que no obren en el expediente), inducen al operador jurídico a emitir
una resolución desestimatoria.
Muchos criterios buscan atemperar esta palmaria injusticia14, pero falta mucho camino
por recorrer para superar los inconvenientes del excesivo formalismo que aún campea
entre nosotros.
Ahora bien, el camino decisorio del resolutor, debe gozar de asideros jurídicos fundamentales para cimentar su actuación. Ellos son los principios sustantivos que deben revestir
las sentencias, como son la exhaustividad y la congruencia, en su faceta externa e interna
EXHAUSTIVIDAD
Este principio impone a los juzgadores, una vez constatada la satisfacción de los presupuestos procesales y de las condiciones de la acción, el deber de agotar cuidadosamente
en la sentencia, todos y cada uno de los hechos expuestos por las partes durante la integración de la litis, en apoyo de sus pretensiones.
Dicho de otra forma, la sentencia debe reportar y tratar todos los argumentos conducentes que presentaron las partes y reportar y tratar toda la prueba producida que sea
relevante para el caso. Los “recortes” (temas no tratados) deben explicitarse y fundarse.
CONGRUENCIA
Está referida a que la sentencia sea armónica no sólo consigo misma sino también con la
litis, lo cual estriba en que al resolverse dicha controversia se haya atendido a lo planteado
con las partes, sin omitir nada ni añadir cuestiones no invocadas, ni contener consideraciones contrarias entre sí o con los puntos resolutivos. Ello responde a la expresión latina
Daha mihi factum, dabo tibi ius (dame los hechos y te daré el derecho) y iura novit curia
(el tribunal conoce la ley).
14. Como la invocación de hechos notorios, la apariencia del buen derecho y la suplencia de la queja.
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Ello sin perjuicio de que al integrar la causa de pedir, el órgano judicial pueda formular
argumentaciones que desentrañen el verdadero sentido de la impugnación, y resolver
plenamente el problema jurídico materia del medio de impugnación15.
Ahora bien, el itinerario resolutivo de un justiciador pasa revista por la confección de una
estrategia o plan que materialice el documento que contendrá la decisión.
Podemos dividir las etapas en dos: 1. Etapa previa o de estudio y 2. Redacción del
Proyecto.
Finalmente se emprenderá una revisión completa del proyecto a fin de salvar errores
ortográficos, metodológicos o de enfoque del estudio. En esta parte, resulta de especial
importancia la participación de los compañeros que permitirán una visión diferente a la
que ofrece el proyectista. Los comentarios y sugerencias de los revisores de suyo enriquecen y abonan al perfeccionamiento del documento que contiene la decisión.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
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15. Respalda tal afirmación la tesis de jurisprudencia 4/99, con rubro: MEDIOS DE IMPUGNACIÓN EN MATERIA ELECTORAL. EL RESOLUTOR DEBE INTERPRETAR EL OCURSO QUE LOS CONTENGA PARA DETERMINAR LA VERDADERA INTENCIÓN DEL ACTOR. Consultable en la Compilación Oficial de Jurisprudencia y Tesis Relevantes 1997-2010,
Tomo Jurisprudencia, pp. 382-383.
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ARTÍCULOS
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70
SUFRAGIO
ENSAYOS
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD.
UNA APROXIMACIÓN
Conventional control. An approach
Recepción: Enero 25 de 2012
Aceptación: Marzo 07 de 2012
Santiago Nieto Castillo
Magistrado Presidente de la Quinta Circunscripción Plurinominal con sede en Toluca,
Estado de México, del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación,
Licenciado en Derecho por la Universidad Autónoma de Querétaro
Doctor en Derecho, con mención honorífica, por la División de Estudios de Posgrado
de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México,
Profesor de las divisiones de estudio de posgrado de la Universidad Panamericana y de la Universidad
Nacional Autónoma de México.
nietocastillos@te.gob.mx
Luis Espíndola Morales
Secretario de Estudio y Cuenta de la Quinta Circunscripción Plurinominal con sede en Toluca,
Estado de México, del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación
espindolamoralesl@te.gob.mx
Palabras clave
Control de convencionalidad, derechos fundamentales, estado constitucional, derechos
civiles y políticos
Key Words
Conventional control, fundamental rights, constitutional state, civil and political rights
Pp. 72-96
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SUFRAGIO
Resumen
La reciente reforma al artículo 1° de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos prevé una mayor inclinación en garantizar los Derechos
Humanos, favoreciendo en todo tiempo a las personas la protección más amplia. Tomando como base de los Derechos Humanos los principios de interdependencia, universalidad, progresividad e indivisibilidad.
Y conforme al dicho publicado en la Convención Americana sobre los Derechos Humanos, el cual promueve el principio homine o pro persona; el Estado debe adoptar medidas necesarias para garantizar su pleno ejercicio. En
los últimos años hemos sido espectadores de la ejecución de un control convencional en situaciones que procuran la protección de los derechos políticoelectorales, tal como el caso Hank Rohn, donde el Corpus Iuris Interamericano
o Global fue el que definió el extremo de la balanza al final.
Abstract
With the recent reform to the first article of the Constitution of the United Mexican States, which provides a greater inclination to guarantee human rights, encouraging the people at all time to a more extensive protection. The principles of
interdependence, universality, progressiveness and indivisibility are taken as the
base of the Human Rights.
And according to the saying, published in the American Convention on Human
Rights, which promotes the principle pro homine or person, the State must take
measures to ensure their full realization. In recent years we have been spectators
of the execution of a conventional control in situations that seek the protection
of political and electoral rights, as the case Hank Rohn, where the American or
Global Corpus Juris was the one that defined the weight in the balance at the end.
INTRODUCCIÓN
U
no de los rasgos que mejor caracteriza al nuevo modelo jurídico representado por el Estado Constitucional de Derecho es la orientación del Estado a la
protección de los derechos fundamentales, al ser éstos la piedra angular del
sistema jurídico. Así, los jueces (constitucionales u ordinarios) son llamados a hacer valer
la Constitución, y terminan ejerciendo la función de tutelar los derechos humanos1. En
efecto, según palabras del autor estadounidense Ronald Dworkin, la función y la razón
de autoridad de los jueces radica, precisamente, en garantizar esos derechos de acuerdo
con el orden jurídico vigente. La expresión, fundamental para entender el Derecho en el
Estado Constitucional, es hablar de los derechos en serio2.
1. GASCÓN Abellán, Marina y García Figueroa, Alfonso J. La argumentación en el derecho. Palestra Editores, segunda edición,
abril 2005, p. 27.
2. Véase DWORKIN, R., Los derechos en serio (1977), citado, en especial, el capítulo 4 sobre “los casos difíciles”, pp. 146 y
siguientes.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
Con la reciente reforma al artículo 1°, de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos3, se establece la obligación de las autoridades del Estado Mexicano de aplicar
las normas en materia de derechos humanos de conformidad con la Constitución y los
instrumentos internacionales, favoreciendo en todo tiempo a las personas la protección
más amplia, aspecto que se complementa también con lo previsto en el artículo 133 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, otorgándoles la calidad de Ley
Suprema de la Unión.
Otra de las innovaciones incorporadas a la reforma al artículo 1° de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos es lo que se puede llamar como pautas constitucionales elementales en materia de derechos humanos con base en los principios de
interdependencia, universalidad, progresividad e indivisibilidad.
El principio de interdependencia, señalan Juan Carlos Hitters y Óscar L. Fappiano, consiste
en que, dada la especial naturaleza del ser humano, todos los derechos fundamentales
consisten en un haz indivisible e interdependiente, el cual merece pareja consideración
jurídica. De nada le valdría al hombre ser antológicamente libre, si no tuviese la posibilidad de convertir en acto su decisión libre, en realidad vívida su proyecto social. Solo bajo
esta óptica se logra la tutela integral de la persona humana, estimada como valor, como fin
en sí misma y no como simple instrumento.
Por consiguiente, en palabras de Hitters y Fappiano, no deben limitarse tales derechos a
sólo aquellos expresamente considerados en el ordenamiento jurídico positivo, en tanto
que el valor de la personalidad debe ser tutelado sin límite alguno. No existe un número
cerrado y preciso de derechos de la persona, lo que se protege es el valor de la persona en
sí misma4.
El principio de universalidad, refiere Nestor Sagüés, procura la observancia de un mínimo
común, en todo el globo, de ciertos derechos fundamentales; el principio de indivisibilidad consiste en que no es correcto ignorar, en la defensa o interpretación de un derecho
humano, los restantes5 y finalmente, el principio de progresividad conforme al cual, entre
varias exegesis posibles de una norma, debe preferirse la que restrinja en menor escala el
derecho en juego6.
3. Reforma publicada en el Diario Oficial de la Federación el diez de julio de dos mil once, mediante decreto por el que se modifica la denominación del Capítulo I, del Título Primero, y reforma diversos artículos de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos.
4. HITTERS, Juan Carlos y Fappiano, Óscar L. “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”, 2ª Ed., Ediar, Tomo I, Volumen I, Buenos Aires, 2007, p. 54.
5. SAGÜÉS, Néstor Pedro, “La interpretación Judicial de la Constitución”, 2ª ed, Ed. Lexis Nexis, Buenos Aires, Argentina,
2006, p. 219.
6. SAGÜÉS, Néstor Pedro, “La interpretación Judicial de la Constitución”, Op. Cit., p. 213.
Véase también HITTERS, Juan Carlos y Fappiano, Óscar L. “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”, Op. Cit., p. 68.
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SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
La reforma constitucional también incorpora como principio interpretativo pro homine
o pro persona, consistente en el deber de las autoridades del Estado de interpretar las
normas relativas a los derechos humanos de la forma más favorecedora para las personas,
es decir, mediante una interpretación expansiva o maximizadora de los derechos, resolviendo conforme a la norma que mejor los potencie7.
En este contexto, de entre los tratados internacionales celebrados por México, se encuentran la Convención Americana de Derechos Humanos o “Pacto de San José”, adoptado el
22 de noviembre de 1969, así como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, abierto a firma en la ciudad de Nueva York, el 19 de diciembre de 19668, dichos tratados además, son de observancia y aplicación, entre otros, para todos los juzgadores del
Estado Mexicano al constituir una obligación en el concierto de las naciones donde los
suscriben bajo el principio pacta sunt servanda, relativo a que todo tratado en vigor obliga
a las partes, así como el cumplimiento de dichos instrumentos conforme al principio de
buena fe, tal y como lo prevé la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados
en su artículo 26 9.
En este sentido, si en términos de lo previsto por el artículo 62.1, de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, se establece la obligación para los Estados parte de la
misma –entre ellos México-, de observar la interpretación realizada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en los asuntos sometidos a su jurisdicción y aplicar su
jurisprudencia emitida en la materia, como lo estableció al resolver el caso Almonacid
Arellano vs Chile donde determinó lo siguiente: “El poder judicial debe realizar una especie
de “control de convencionalidad” entre las normas jurídicas que aplican en los casos concretos y
la Convención Americana Sobre Derechos Humanos. En esta tarea el Poder Judicial debe tener
en cuenta no solamente el tratado, sino también la interpretación que del mismo ha hecho la
Corte Interamericana, intérprete última de la Convención”10.
De esta manera, un tratado obliga a los Estados parte respecto a la totalidad de su territorio y, por tanto, un Estado no puede alegar su estructura federal para dejar de cumplir una
obligación internacional11.
Por ello, el control de convencionalidad debe realizarse tanto por los tribunales de la
federación como por los tribunales de las entidades federativas. Al respecto, la CIDH ha
sustentado el criterio en cuanto a que en conformidad con la CADH, los Estados tienen la
7. La Convención Americana sobre Derechos Humanos, reconoce y consagra el principio de interpretación pro homine en el
artículo 29.
Ésta ha sido la posición de la corriente doctrinal conocida como garantista, encabezada por el jurista italiano Luigi Ferrajoli. Los
derechos humanos se convierten en el “coto vedado”, a través del cual, ni aun las mayorías democráticamente electas pueden
aventurarse, según la expresión del jurista argentino Ernesto Garzón Valdez.
8. Ratificado por el Senado mexicano el veintitrés de marzo de mil novecientos ochenta y uno.
9. 26. “Pacta sunt servanda”. Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
10. Véase Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Almonacid Arellano y otros vs Chile. Op. Cit.
11. Artículo 28 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Véase también Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Garrido y Baigorria vs. Argentina, Sentencia de 2 de febrero
de 1996, párrafo 46.
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
obligación de garantizar el goce de los derechos políticos, lo cual “implica que la regulación
en el ejercicio de dichos derechos y su aplicación sean acordes al principio de igualdad y no
discriminación, y debe adoptar las medidas necesarias para garantizar su pleno ejercicio”12.
Sobre este tema, es ilustrativo el voto razonado del Juez ad hoc de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, Eduardo Ferrer Mac Gregor Poisot, en el fallo del caso Cabrera
García y Montiel Flores vs México, en donde señaló que la intencionalidad de la Corte Interamericana es clara al establecer que el control de convencionalidad debe ejercerse por
“todos los jueces”, independientemente de su formal pertenencia o no al Poder Judicial
y sin importar su jerarquía, grado, cuantía o materia de especialización, lo cual implica,
entre otros aspectos, la obligación de los jueces de aplicar de forma directa los tratados
internacionales.
De esta forma, los jueces o tribunales que materialmente realicen actividades jurisdiccionales, sean de la competencia local o federal, necesariamente logran interpretaciones
conforme al corpus juris interamericano13.
En ese orden de ideas se inscribe la sentencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, publicada el 4 de octubre de 2011 en el Diario Oficial de la Federación, en la cual se
establece que las autoridades jurisdiccionales federales podrán expulsar normas del sistema jurídico; las electorales podrán hacer control constitucional concreto, desaplicando
disposiciones consideradas contrarias a la Constitución; las autoridades jurisdiccionales
locales podrán desaplicar igualmente normas contrarias a la Carta Magna, en tanto, las
autoridades administrativas tienen el deber de fundar y motivar sus decisiones, interpretando las normas de manera conforme con la Constitución Federal.
En dicho asunto, la Suprema Corte de Justicia de la Nación consideró, por mayoría,
que los criterios de la Corte Interamericana sobre Derechos Humanos son obligatorios
cuando el Estado mexicano sea parte. Por otro lado, se mencionó que el resto de la jurisprudencia internacional era solo orientadora. La Ministra Olga Sánchez Cordero, desde
la posición de la minoría, sostuvo que la jurisprudencia internacional (toda) eran pautas
imprescindibles de interpretación para las juzgadoras y los juzgadores mexicanos. En lo
personal, sostenemos esta última posición pues la aplicación de la Convención Americana de Derehos Humanos, no puede desligarse de su interpretación jurisprudencial.
12. Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Yatama vs. Nicarágua, párrafo 201.
13. Véase voto razonado del Juez ad Hoc Eduardo Ferrer Mac Gregor Poisot, en el caso Cabrera García y Montiel Flores vs
México, sentencia de veintiséis de noviembre de dos mil diez, excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas, párrafos 19,
21, 24, 34, 35, 42, 43, 64, 66 y 67 en el cual señala las características del control difuso de convencionalidad en el que señaló:
las características del “control difuso de convencionalidad” aplican para el sistema jurisdiccional mexicano como en: Rosendo
Radilla Pacheco vs Estados Unidos Mexicanos, en Fernández Ortega y Otros vs México (2010), y Cabrera García y Montiel
Flores vs México (2010), en donde se ha reiterado que los jueces y tribunales internos están sujetos al imperio de la ley y, por
ello, están obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado ha ratificado un
tratado internacional como la Convención Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, también están sometidos
a ella, obligándolos a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convención no se vean mermados por la aplicación de
leyes contrarias a su objeto y fin, que desde un inicio carecen de efectos jurídicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer
un “control de convencionalidad” ex officio entre las normas internas y la Convención Americana, evidentemente en el marco de
sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes.”
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SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
Por su parte, el Ministro Presidente Juan Silva Meza, desde la sesión de 14 de julio, planteó una tipología de control constitucional con los efectos siguientes: a) control concentrado con efectos de invalidez; b) control específico en materia electoral; c) control
difuso por parte de los jueces locales; y d) interpretación conforme por las autoridades
administrativas.
En esa ocasión se sostuvo, también, que la metodología de análisis debía ser la siguiente:
a) partir de la presunción de constitucionalidad; b) realizar interpretación conforme,
privilegiando aquella que maximice los derechos humanos; y c) inaplicarla frente a casos
concretos.
Conforme a lo señalado, los instrumentos internacionales forman parte del “bloque de
constitucionalidad”, concepto adoptado por el Consejo Constitucional Francés desde
1971 y, luego, por el Tribunal Constitucional de Colombia14, que en esencia constituye un conjunto normativo de corte constitucional para emitir un juicio de leyes y actos
sujetos al control judicial de la Constitución, entre los cuales se encuentran los tratados
internacionales, en términos de los artículos 1° y 133, de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos, los cuales deben aplicarse por todas las autoridades del Estado Mexicano en la solución de conflictos relacionados con la vulneración de los derechos
humanos reconocidos en dichos instrumentos.
Esta tendencia de aplicar directamente tratados internacionales se acentúa, si se toma en
consideración que los tribunales del Poder Judicial de la Federación, en diversos criterios,
han reconocido esta forma de interpretación, al tiempo que aplican las convenciones
internas con la finalidad de maximizar los derechos humanos potenciando su ejercicio15.
Acorde con ello, también se han pronunciado en cuanto a la obligación de aplicar tratados
internacionales al resolver sobre asuntos que impliquen violación a derechos humanos16.
14. Al respecto véase FERRER MacGregor, Eduardo (coord.). “Derecho Procesal Constitucional” Ed. 5ª, ed. Porrúa, Tomo III,
México, 2006, p. 2803.
El tribunal constitucional de Colombia ha definido al “bloque de constitucionalidad” en los siguientes términos: “…está compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizados
como parámetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente integrados a la Constitución, por diversas vías y por mandato de la propia Constitución. Son pues verdaderos principios y reglas de valor constitucional,
esto es, son normas situadas en el nivel constitucional, a pesar de que puedan contener mecanismos de reforma diversos al de
las normas del articulado constitucional strictu sensu (…) el único sentido razonable que se puede conferir a la noción de prevalencia de los tratados de derechos humanos y de derecho internacional humanitario es que éstos forman con el resto del texto
constitucional un “bloque de constitucionalidad (sentencia C-225/95). Véase también en: HITTERS, Juan Carlos y Fappiano,
Oscar L. “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”. Op. Cit., pp.399-400.
15. Tesis aislada con el rubro: JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL. SU UTILIDAD ORIENTADORA EN MATERIA
DE DERECHOS HUMANOS. Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, XXVIII, Diciembre de 2008,
Tesis: I.7o.C.51 K. Página: 1052.
16. Tesis Aislada I.7o.C.46 K, con el rubro: DERECHOS HUMANOS, LOS TRATADOS INTERNACIONALES SUSCRITOS POR MÉXICO SOBRE LOS. ES POSIBLE INVOCARLOS EN EL JUICIO DE AMPARO AL ANALIZAR LAS
VIOLACIONES A LAS GARANTÍAS INDIVIDUALES QUE IMPLIQUEN LA DE AQUÉLLOS, Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, XXVIII, Agosto de 2008, Página 1083.
SUFRAGIO
77
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
Una de las sentencias del Tribunal Electoral y sin duda uno de los asuntos paradigmáticos
en la actual integración es el conocido “caso Hank” donde se aborda la limitante del derecho a ser votado, prevista en el párrafo tercero del artículo 42, de la Constitución Política
de Baja California, la cual impedía a los presidentes municipales en funciones contender
como candidatos de un partido político al cargo de gobernador del estado.
El asunto llegó al Tribunal Electoral de Baja California, el cual ordenó la revocación del
registro del candidato realizado por el Instituto Electoral de aquella entidad federativa.
Ante dicha resolución, Jorge Hank Rohn interpuso juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano, del cual conoció la Sala Superior del Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federación.
En la sentencia de la Sala Superior, entre otras cuestiones, se realizó un estudio pormenorizado respecto a la vulneración del derecho al voto pasivo. Para ello realizó una
interpretación sistemática de los tratados internacionales suscritos por nuestro país, de
entre los cuales destacan la Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículos
1°, 2°, 29 y 30), el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos (artículo 25),
concluyendo que el precepto de la Constitución Local que impedía a Hank Rohn ser postulado para gobernador no era acorde con los instrumentos internacionales, y al tratarse
de un derecho fundamental de tales dimensiones, debería acudirse a una interpretación
sistemática que potencie su ejercicio, por ello determinó revocar la determinación del
Tribunal Electoral Local17.
II. EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD Y CONSTITUCIONALIDAD EN
LAS ENTIDADES FEDERATIVAS.
Antes de la reforma constitucional del 10 de junio, el criterio jurisdiccional imperante
respecto al control de constitucionalidad era que las autoridades no podían por sí y ante sí
examinar la constitucionalidad de sus actos, en razón de que el único mecanismo de control constitucional en el país era el juicio de amparo, y el Poder Judicial de la Federación
ejercía de manera exclusiva el control de la Constitución.
La posición doctrinal mayoritaria era a favor del monopolio del control constitucional
por parte del Poder Judicial de la Federación. Incluso, uno de los más destacados constitucionalistas mexicanos del siglo XX, Felipe Tena Ramírez, llegó a expresar que el artículo
133 constitucional (que permitía en una lectura gramatical el control difuso de la constitucionalidad) era un elemento dislocador del sistema. Por tanto, a pesar de que existieron
voces en contra del monopolio (Antonio Martínez Báez, Gabino Fraga, Elisur Arteaga
o Héctor Fix-Zamudio), lo cierto es que la doctrina y la aplicación judicial del derecho
favorecieron el control concentrado.
17. Sentencia de 06 de julio de 2007, emitida por la Sala Superior con la clave SUP-JDC-695/2007.
Véase también la tesis de jurisprudencia 2/2010, con el rubro: “DERECHO A SER VOTADO. NO DEBE VULNERARSE
POR OCUPAR UN CARGO DE ELECCIÓN POPULAR. (Legislación de Baja California), consultable en la página de internet: http://www.trife.gob.mx/jurisprudencia/cuarta época.
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SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
Respecto a los tratados internacionales, a pesar de su vigencia, la cultura jurídica de los
órganos jurisdiccionales era sumamente pobre, por ello de manera escasa eran utilizados
por los operadores jurídicos.
A) UN PROBLEMA A LA VISTA Y VARIAS ALTERNATIVAS DE SOLUCIÓN
Las autoridades administrativas y jurisdiccionales, ante casos de una norma inconstitucional o violatoria de derechos humanos, tienen varias opciones para hacer valer la norma
constitucional. Lo único que no pueden hacer, después de la reforma constitucional, es
seguir aplicando la ley que contravenga derechos humanos.
En ese orden de ideas, los caminos con los cuales cuentan las autoridades son los siguientes:
1. Aplicación directa de la Constitución. Implica que, por jerarquía normativa, podría
aplicarse directamente el texto constitucional para la resolución del conflicto. Un
asunto donde una autoridad electoral local aplicó directamente el mandato constitucional fue el caso Yurécuaro. En ese supuesto, el Tribunal Electoral del Estado
de Michoacán determinó declarar la nulidad de la elección en el citado municipio,
pues el candidato del Partido Revolucionario Institucional vulneró el principio de
separación Estado-Iglesias consagrado por el numeral 130 constitucional.
2. Interpretación conforme. Se da cuando un enunciado de leyes ordinarias admita
la posibilidad de ser interpretado en dos o más sentidos diferentes y opuestos, de
los cuales uno resulta acorde con la Constitución y el otro no, debiendo prevalecer el primero. En el asunto ST-JRC-9/2009, la Sala Regional determinó que los
diputados locales del Estado de Colima debían separarse del cargo para contender
por otros puestos de elección popular, un día antes del inicio del proceso electoral,
a pesar de no estar contemplados de manera expresa en el artículo 27, de la Ley
del Municipio libre de Colima, porque, en una interpretación conforme con la
Constitución local, los diputados eran servidores públicos. El caso fue revocado
por la Sala Superior.
3. Control convencional. En este supuesto, se trata de aplicar directamente un tratado
internacional sobre una ley interna o, en su caso, realizar una interpretación conforme de los derechos consagrados en el corpus iuris interamericano o global.
4. Control constitucional local. El objetivo es que las autoridades jurisdiccionales y
administrativas de las entidades federativas, hagan un análisis de sus leyes internas
para determinar si son acordes o no con su texto constitucional local.
B) CASOS DE CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EN LAS ENTIDADES
FEDERATIVAS
Con el marco de fondo de las decisiones de la Corte Interamericana sobre Derechos
Humanos (casos Castañeda, Radilla, Campo Algodonero, Campesinos ecologistas), los
órganos jurisdiccionales locales han iniciado la dinámica del control convencional.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
1. El toca penal 43/11 del Magistrado Arenas Batiz.
El caso versa sobre un grupo de policías preventivos sentenciados por delito cometido
contra instituciones oficiales y servidores públicos. Fueron detenidos con radiolocalizadores, que, a juicio de la Marina Armada de México, servían para vigilar los operativos de
la marina.
El Magistrado Arenas Batiz, a pesar de que los agravios eran inoperantes, suple, en un
ánimo garantista y de acuerdo a los principios internacionales, la deficiencia de la queja
para reconstruir lo argumentado por los actores.
En ese tenor, considera que la conducta es típica, pero no antijurídica, al existir una causa
de justificación siendo precisamente el obrar en cumplimiento de un deber. Los policías
reportaban a sus superiores los movimientos de la marina armada de México.
En el caso, el Magistrado Arenas Batiz desaplicó el artículo 224, fracción V, del Código
Penal, al delegar a una autoridad distinta al legislador, la delimitación de las conductas
delictuosas, en virtud de que el superior jerárquico podía determinar cuándo un inferior
no cumplía una disposición suya, con lo cual se actualizaba la conducta típica.
2. El JA-0242/2010-I. Magistrado Sergio Flores Navarro y Jesús Velázquez, del Tribunal
de Justicia Administrativa del Estado de Michoacán.
En este supuesto, varios participantes mujeres y hombres, de la marcha mundial ciclonudista fueron detenidos y multados por la Secretaría de Seguridad Pública local. Los
medios de comunicación difunden información inexacta de los hechos.
El Tribunal de Justicia Administrativa del Estado de Michoacán consideró que la Convención Americana sobre Derechos Humanos era el instrumento jurídico que otorgaba un
derecho humano mayor a los consagrados en la Constitución, por lo cual debería aplicarse (derecho de rectificación). En ese tenor, la obligación de ejercer control constitucional
sostuvo la sentencia, era ejercida de oficio dentro de las facultades del propio Tribunal.
En la sentencia se consideró que la detención vulneró el artículo 7.1, de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y se declaró la ilegalidad de la detención y la
multa, al no haberse respetado la garantía de audiencia con las formalidades esenciales
del procedimiento.
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SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
III. LA APLICACIÓN DE TRATADOS INTERNACIONALES Y EL CONTROL
DE CONVENCIONALIDAD EN LAS SENTENCIAS DE LA SALA REGIONAL
TOLUCA
En este sentido, es importante destacar que, en materia electoral, la Sala Regional Toluca del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, correspondiente a la V
Circunscripción Plurinominal18, se ha pronunciado en diversas ejecutorias en las cuales
se han aplicado diversos tratados y convenciones internacionales de las que nuestro país
forma parte y ha servido en la solución de este tipo de conflictos, ya que, como se dijo,
en términos de lo previsto en el artículo 133, de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos, constituyen Ley Suprema de la Unión.
A continuación se exponen por tema, los casos más relevantes en donde la Sala Regional
Toluca ha empleado en sus resoluciones, diversos tratados y convenciones internacionales. Lo anterior, a partir de una clasificación cronológica que da cuenta del proceso
evolutivo del empleo del marco supranacional en la solución de casos en México, al menos en tres ámbitos: a) invocación de tratados internacionales para la construcción de la
premisa normativa; b) migración de criterios internacionales para motivar la resolución
de casos en México, y, c) control de convencionalidad para anular actos que infrinjan la
Convención Americana sobre Derechos Humanos.
a) Invocación de tratados internacionales para la construcción de la premisa
normativa
En el año 2008, la Sala Regional Toluca inició la práctica de aplicar tratados internacionales en las sentencias, de oficio, con independencia de si habían sido invocados o
no por la parte actora o los terceros. Este hábito, con anterioridad a los expedientes STJRC-18/2008 (acceso a la justicia) y ST-JRC-13/2008 Y ACUMULADO (acceso a la
información), era inexistente. Significó el primer paso para introducir la aplicación de los
tratados internacionales en la judicatura electoral de la circunscripción, hasta entonces
dedicado sólo a la revisión de los actos y resoluciones impugnadas a partir del contenido
de las normas secundarias.
En esos supuestos, se generó la premisa normativa integrando en el marco aplicable los
tratados internacionales. El avance es significativo, debido a la redacción de los compromisos internacionales suscritos por el Estado mexicano, la cual con frecuencia es mucho
más generosa con la protección del derecho fundamental que la disposición interna.
Entre los asuntos que, en ese tiempo, resolvió la Sala Regional Toluca, se encontraban los
siguientes:
18. En adelante, nos referiremos a dicho órgano jurisdiccional como Sala Regional Toluca.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
- Acceso a la justicia
ST-JRC-18/2008.
El partido político actor impugnó la sentencia del Tribunal Electoral del Estado de Michoacán que desechó el recurso de apelación local por considerarlo extemporáneo.
El argumento de la responsable para desechar el medio de impugnación local se basó en
que al analizar lo previsto en el artículo 7, de la Ley de Justicia Electoral del Estado de
Michoacán, se estaba en presencia de una laguna, dicho precepto solamente se refería a
los días hábiles en que se puede interponer un medio de impugnación, no así respecto a
las horas en que éste se debe presentar, por lo cual acudió a lo previsto en el artículo 47,
de su Reglamento Interior, donde se prevé que durante el tiempo que no corresponda a
un proceso electoral serán horas hábiles las que medien entre las ocho y las veinte horas.
Por tanto, concluyó que si la presentación del escrito inicial del recurso de apelación interpuesto por el Partido Acción Nacional, ocurrió a las veintitrés horas con treinta y cinco
minutos del último día hábil del plazo legal, era inconcuso que su promoción resultaba
extemporánea al no efectuarse antes de las veinte horas.
Por su parte, el partido político impugnante adujo en vía de agravios, que la responsable
violó los principios de legalidad y objetividad, toda vez que el artículo reglamentario
con el cual sustentaba su determinación es de observancia limitada y dirigida al interior
del tribunal electoral local y agrega, dicha determinación viola el acceso a la justicia del
partido político impugnante, ya que la responsable partió de una premisa errónea al establecer que el plazo para interponer el recurso de apelación venció a las veinte horas del
último día para impugnar, esto es, que la mencionada autoridad inobservó lo previsto
en el artículo 7, de la Ley de Justicia Electoral de esa entidad, donde se establece la regla
general para la interposición de los medios de impugnación, siendo que los plazos se
computarán de momento a momento y si están señalados por días, éstos se considerarán
de veinticuatro horas; por ello si el partido político actor presentó su recurso de apelación
a las veintitrés horas con treinta minutos del último día para impugnar, era inconcuso que
estaba presentado en tiempo.
Al respecto, la Sala Regional Toluca determinó, le asistía la razón al partido político
impetrante porque el derecho de acceso a la justicia, al tratarse de un derecho fundamental, sólo puede restringirse a través de disposiciones de rango constitucional o legal
idóneas, necesarias y proporcionales para alcanzar otros fines del Estado Constitucional
de Derecho, por lo cual un Reglamento que establece condiciones de funcionamiento
y organización de un tribunal no puede ser interpretado en el sentido de restringir una
libertad básica, por lo que respecto a ello, se invocó la opinión consultiva 6/86 emitida
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
82
SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
De igual forma, se hizo mención al caso Cantos, donde la Corte Interamericana de Derechos Humanos estableció, entre otros, el derecho de toda persona a acceder a un tribunal,
el cual, obliga a las autoridades, no sólo a establecer un aparato judicial capaz de atender
los reclamos y denuncias de las personas, sino también la obligación de no imponer obstáculos a quienes acuden a los jueces o tribunales.
b) Migración de criterios internacionales a las resoluciones de casos prácticos
El segundo modelo de desarrollo en la construcción del control de convencionalidad
en la V circunscripción plurinominal, fue la migración de criterios supranacionales para
motivar los asuntos sometidos a consideración de la Sala Regional Toluca. La premisa
filosófica que sirvió de fondo a esta etapa fue que el Tribunal Electoral, como órgano de
control constitucional, era resultado de un proceso de transformación constitucional y
democrática global, no solo mexicano, lo cual se comprobaba con la simple constatación
fáctica de que su época de gestación y fortalecimiento coincidía con la denominada segunda ola democrática, significando la transición democrática y reconstitucionalización
de América Latina y Europa del este. Por tanto, al formar parte de un movimiento global
por la democracia, el Tribunal Electoral debía utilizar la interpretación que órganos garantes de la permanencia democrática realizaban, particularmente en torno al ejercicio de
los derechos fundamentales. Así se empezaron a invocar precedentes internacionales en
la resolución de casos, como los siguientes:
Equidad de género
ST-JDC-295/2009
El precandidato a diputado federal por el Partido Revolucionario Institucional acudió en
demanda de juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano
para inconformarse con la resolución de la Comisión Nacional de Justicia Partidaria en el
que se postula a Blanca Villaseñor Gudiño como candidata a diputada federal propietaria
por el principio de mayoría relativa en el Distrito Electoral 04 de Michoacán, aduciendo,
entre otros temas, la designación de la candidata por cuestiones de género, lo que consideraba discriminatorio.
La autoridad responsable sustentó su determinación con base a que en este caso (empate
en la votación), el Comité Ejecutivo Nacional tiene la facultad discrecional de designar a
aquél candidato o candidata que mejor corresponda a los intereses de la administración,
entidad e institución partidaria así como a los intereses y valores de la institución a la que
pertenece o represente el órgano resolutor.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
Sostuvo también la legalidad de la resolución impugnada puesto que para la designación,
consideró postular a la ciudadana Blanca María Villaseñor Gudiño como candidata a
diputada federal debido a sus características personales de capacidad, honestidad, aceptación social, convicción ideológica, militancia y trabajo partidista.
Al respecto, la Sala Regional Toluca, al resolver el juicio ciudadano, sostuvo que la autoridad partidista responsable actuó conforme a derecho al determinar la designación
de Blanca Villaseñor, atendiendo al principio de equidad de género, contemplado en las
disposiciones de sus propios estatutos19 y, señaló que en el ámbito interamericano existe
amplia coincidencia en el sentido de que el principio de no discriminación se ha convertido en una norma interpretativa de derecho internacional de los derechos humanos, no
admitiendo disposición en contrario.
En dicha ejecutoria, se aplicaron los artículos 2, 3, 23.4, 24.1, y 26 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos; artículo 2, del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; 1°, 13.5, 17.4 y 24 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, artículo primero de la Convención de la eliminación de todas las formas
de discriminación a la mujer, y los artículos 4, y 5 de la Convención Interamericana para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer.
De igual forma, se invocó la opinión consultiva sobre la propuesta de modificación a la
Constitución Política de Costa Rica, relacionada con la naturalización con número de
clave OC-4/84, del 19 de enero de 1984, en donde se mencionó que es posible establecer
un trato diferenciado basado en criterios razonables y objetivos que de ninguna manera
constituyen discriminación20.
De igual forma, en el fallo de referencia se aplicaron las convenciones sobre la participación política de la mujer, las conferencias del Cairo y Beijing y la jurisprudencia más
importante de la naciones democráticas, las cuales han impulsado la idea de las acciones
afirmativas en esta materia, así como la transformación del concepto de igualdad formal,
esto es, la igualdad basada en que los hombres y las mujeres somos iguales ante la ley, sin
importar las diferencias existentes en el plano fáctico21.
19. Son ilustrativos del caso los artículos 42 y 167, de los Estatutos del Partido Revolucionario Institucional.
20. En dicha ejecutoria, se hace mención al caso resuelto por la Corte Suprema de los Estados Unidos de Norteamérica en el caso
Hilaire, Constantine, Benjamín y otros, de 21 de junio de 2002, en donde se señala que es imprescindible que se respeten como
derechos de la mujer el ser valorada y educada libre de patrones estereotipados y, por otra parte, la eliminación de cualquier
forma de discriminación expresa o implícita, para avanzar en la construcción de la igualdad substancial y no solo formal.
Finalmente, se menciona que el Tribunal Constitucional Español en la línea de articular acciones positivas a favor de las mujeres,
emitió la resolución STC 109/1993, misma que también se cita en dicha ejecutoria.
21. ¿?
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SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
En síntesis, el objetivo del ponente fue señalar que las decisiones de postular a determinada candidata o candidato fundadas en cuestiones objetivas, incluyendo el tema del
género, no constituían un acto discriminatorio, por el contrario, buscaban transitar de la
igualdad formal ante la ley a una igualdad substancial, lográndose sólo con el ejercicio de
derechos fundamentales.
El marco teórico implementado se fundó en el pensamiento de Ferrajoli22, quien señala,
el derecho ha configurado las diferencias entre mujeres y hombres en cuatro estadíos diferenciados: la indiferencia jurídica, la diferenciación jurídica, la homologación jurídica y,
finalmente, la valoración jurídica de las diferencias. México, con la reforma constitucional
de la década de los setenta, pugnó por un modelo de homologación jurídica de las diferencias: las diferencias se pierden atendiendo a una abstracta idea de igualdad. Sin embargo, la sentencia en comento se inclina hacia el cuarto estadio, la valoración jurídica, en la
que se pugna por aceptar que existen diferencias entre mujeres y hombres, y el derecho
debe tutelarlas y protegerlas.
Lo anterior en razón de que, a pesar de que en México se consagró a nivel constitucional la referencia explícita de que el varón y la mujer son iguales ante la ley, lo cierto es
que, en el plano fáctico existen discriminaciones y desigualdades imposibles de soslayar
o minimizar. Por tanto, mientras existan desigualdades en el plano fáctico es necesario
que la legislación y la normativa interna de los partidos políticos mantengan y operen las
premisas que sustentan el establecimiento de cuotas de género para los partidos políticos,
con la finalidad de disminuir los efectos perniciosos de esta tradición.
Equidad en la contienda y libertad de expresión
ST-JIN-7/2009
En este caso, el instituto político actor adujo entre otros agravios, la inequidad en la contienda ya que la candidata a diputada federal suplente Iridia Salazar Blanco (medallista
olímpica) apareció en spots de radio y televisión a nivel nacional, promoviendo el voto a
favor del Partido Acción Nacional (PAN), relacionado con las pintas de bardas en el 08
Distrito Electoral de Michoacán, lo que a su dicho, instituía una clara ventaja a favor del
citado partido político23.
La Sala Toluca comprobó en el plano fáctico los siguientes hechos:
a) El Instituto Federal Electoral programó del 3 de mayo al 1° de julio de 2009, la transmisión en las veintidós televisoras con cobertura en el 08 Distrito Electoral Federal en el
Estado de Michoacán, de: 30,668 spots del PAN, 21,626 del PRI; y 18,656 del PRD; a
22. FERRAJOLI, Luigi. Derechos y garantías. La ley del más débil, Trotta, Madrid, 1999, pp. 73 y ss.
23. Respecto a esta sentencia: HURTADO GÓMEZ, Ignacio, Libertad de expresión y equidad electoral. El caso Iridia Salazar.
Nota introductoria de Martha Alejandra Chávez Camarena y Luis Espindola Morales, Serie Comentarios a las sentencias del
Tribunal Electoral. Vertiente Salas Regionales, México, TEPJF, 2011.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
pesar de que el PAN tuvo mayor cantidad de spots, esto se debió básicamente al sistema
de distribución establecido a nivel constitucional que privilegia la fuerza electoral en los
partidos.
b) Los partidos políticos en comento desarrollaron de conformidad con el Reglamento de acceso a Radio y Televisión, la estrategia publicitaria que estimaron conducente,
proporcionando al Instituto Federal Electoral a través del formato denominado guía de
materiales vinculados a la pauta, los promocionales atinentes.
c) El PAN solicitó al Instituto Federal Electoral la transmisión a nivel nacional, salvo los
Estados de San Luis Potosí y Nuevo León, de diversos promocionales, entre los cuales se
encontraba el de Iridia Salazar.
d) El PAN determinó que del 3 al 12 de mayo se transmitieran 2,574 promocionales en
los cuales aparecía Iridia Salazar Blanco, de los 5,148 difundidos por ese partido político;
del 13 de mayo al 12 de junio la totalidad de los promocionales del PAN, fueron de Iridia
Salazar Blanco; y finalmente del periodo comprendido entre el 13 de junio al 1° de julio
del año en curso, sólo 968 spots de los 9,702 del PAN, difundieron la imagen de Iridia
Salazar Blanco.
e) En las treinta y tres radiodifusoras con cobertura en el 08 Distrito Electoral Federal en
el Estado de Michoacán, de los 33,660 spots del PAN, difundidos entre el 19 de mayo y el
1° de julio, sólo 2,409 correspondieron a la voz de Iridia Salazar Blanco.
f) El 26 de junio de 2009, el 08 Consejo Distrital, a petición del PRI, levantó un acta
circunstanciada sobre la práctica de diligencias respecto de diversa propaganda electoral
del PAN en el citado distrito.
En este sentido, la Sala señaló que en un estado democrático, la propaganda electoral debe
ceñirse a la presentación de las propuestas políticas y los nombres de los candidatos, con
el objeto de que los ciudadanos conozcan esas particularidades, para en su caso, decidan y
voten por la preferencia política de su elección, lo cual aconteció en la especie.
Ahora bien, respecto de los promocionales de radio y televisión, el contenido de los
promocionales consiste en dos elementos: a) la imagen de Iridia Salazar Blanco, como
ciudadana, promoviendo el voto a favor del PAN; y b) la participación de la citada persona resaltando los programas políticos del gobierno federal y el Presidente de la República
de combate al narcotráfico.
En los promocionales de radio y televisión utilizados por el PAN aparecía la imagen de
Iridia Salazar Blanco, afirmando que votaría por dicho instituto político. Es evidente que
la ciudadana citada es una personalidad pública, en tanto deportista de alto rendimiento
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SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
conocida a nivel nacional e internacional, por lo cual, la Sala Toluca analizó si ese hecho
resultaba violatorio de la normativa electoral.
En cuanto a la inequidad en la contienda por la transmisión de spots a nivel nacional de
Iridia Salazar, la Sala Regional Toluca estableció, en esencia, que dicha transmisión no
vulneraba el principio de equidad en la contienda, ya que respecto a este punto, los partidos políticos cuentan con libertad de transmitir sus spots tantas veces como se encuentre
autorizado en la asignación de éstos por parte del Instituto Federal Electoral, ello atañe a
la estrategia electoral adoptada por cada partido político.
Al respecto, indicó que la regulación en materia de libertad de expresión y propaganda
electoral prevista por los artículos 6 y 41, base III, apartado C constitucionales, 13 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos y 228 del Código Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales, establece las siguientes condiciones de ejercicio de
la propaganda electoral:
a) La libre manifestación de las ideas, incluidas las políticas, no pueden ser objeto de
ninguna inquisición jurisdiccional o administrativa, sino en los casos en que ataque a la
moral, los derechos de tercero, provoque algún delito o perturbe el orden público;
b) El derecho de réplica será ejercido en los términos dispuestos por la ley;
c) En la propaganda política o electoral difundida por los partidos, deberán abstenerse
de expresiones que denigren a las instituciones y a los propios partidos o calumnien a las
personas;
d) Por propaganda electoral se entiende el conjunto de escritos, publicaciones, imágenes,
grabaciones, proyecciones y expresiones que durante la campaña electoral producen y
difunden los partidos políticos, los candidatos registrados y sus simpatizantes, con el
propósito de presentar ante la ciudadanía las candidaturas registradas;
e) La propaganda electoral debe propiciar la exposición, desarrollo y discusión ante
el electorado de los programas y acciones fijados por los partidos políticos en sus documentos básicos y, particularmente, en la plataforma electoral que para la elección
hubieren registrado.
En conformidad con lo anterior, la Sala Toluca analizó que el promocional cumplía con
los extremos del numeral 6° de la Constitución, en virtud de que no traspasó ninguno de
los límites señalados para el ejercicio de la libertad de expresión. Incluso, indicó que como
ha señalado un sector destacado de la doctrina constitucional moderna, con independencia de la poca precisión de los límites establecidos por el artículo sexto constitucional,
es menester analizar los citados límites con la perspectiva del estado constitucional y
democrático de derecho.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
De igual forma, para la solución de este caso se emplearon diversos instrumentos internacionales como el Pacto Internacional de Derechos Políticos y Sociales (artículo 19, párrafo 2), y la Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 13, párrafo 1).
También se señaló, la libertad de expresión es un derecho vital para el mantenimiento y
la consolidación de las instituciones democráticas, tal y como se desprende del preámbulo de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y se reitera en el artículo
29, inciso c), del mismo ordenamiento jurídico, cuando se establece que ninguna de
sus disposiciones puede ser interpretada en el sentido de excluir otros derechos o garantías inherentes al ser humano, o derivadas de la forma democrática representativa
de gobierno24.
En síntesis, al haber utilizado el PAN la imagen de una personalidad pública para la promoción del voto a favor del propio instituto, no vulneró las disposiciones constitucionales, supranacionales y legales, por lo cual su difusión no ocasionó perjuicio alguno al PRI.
Al respecto, en la resolución en comento se señaló que los demás partidos contendientes
decidieron, en ejercicio de su facultad de auto organización, utilizar estrategias publicitarias diversas, por ello, no pudo irrogarle daño alguno al actor que el PAN hubiera definido
un determinado rumbo de acción que cualquier otro partido político pudo utilizar.
De lo expuesto, se concluyó que respetando el principio constitucional de equidad en tal
distribución, en virtud de que la propia normativa exige al órgano constitucional autónomo, administrar los tiempos, atendiendo al criterio de división: setenta por ciento en
razón de la fuerza electoral y treinta por ciento de manera igualitaria, por lo cual, todos los
partidos políticos tuvieron el tiempo que, en equidad, les correspondía.
c) Control de convencionalidad para anular actos que infrinjan la Convención
Americana sobre Derechos Humanos
El último paso que ha dado la Sala Regional ha sido la aplicación de la Convención Americana sobre Derechos Humanos para la revocación de actos que infringen derechos fundamentales. Esto último fue derivado de dos hechos distintos: a) por un lado, la resolución
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la que participó como Juez ad hoc
el Doctor Eduardo Ferrer MacGregor, quien señaló la existencia de un deber de todos los
24. En dicha sentencia también se hace referencia a que el criterio sostenido por dicho tribunal, es acorde con la jurisprudencia
internacional y, al respecto, se invocan casos como Handyside en la que se sostuvo que la libertad de expresión constituye uno
de los elementos esenciales de la sociedad, una de las condiciones primordiales para su progreso y para el desarrollo de los seres
humanos.
De igual forma se invocan casos como el “Ivcher Bronstein” y “La Última Tentación de Cristo”, fallados por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la que sostuvo que la libertad de expresión presenta dos dimensiones: por un lado, es un
derecho individual de expresar su propio pensamiento pero, por otro, también es un derecho colectivo a recibir información e
ideas o puntos de vista ajenos.
Se destacan también los fallos del Tribunal Constitucional Español al resolver las sentencias TC 76/2002, TC 99/2002 y TC
121/2002, donde ha sostenido que el derecho a la libertad de expresión es un derecho fundamental que circunscribe una esfera
de libertad individual y que se traduce en la ausencia de interferencias o intromisiones de las autoridades estatales en la difusión
de opiniones y de información, así como el fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos al resolver el caso Texas vs Johnson.
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SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
juzgadores mexicanos, con independencia de la materia, cuantía, territorio o grado, de
ejercer de oficio, el control de convencionalidad; y por otro, la reforma constitucional de
10 de junio de 2010, citada con anterioridad.
Derecho al voto activo
ST-JDC-33/2011
Se plantea la negativa de la autoridad responsable de expedir la credencial para votar
con fotografía al actor, así como incorporarlo al padrón electoral y el listado nominal de
electores, con base en el dictado de un auto de formal prisión en el que se ordenaba dicha
suspensión.
A consideración de la Sala Regional, el agravio formulado por el actor fue fundado y suficiente para acoger su pretensión, en virtud de que entre los tratados internacionales que
México ha celebrado se encuentran la Convención Americana de Derechos Humanos o
“Pacto de San José”, adoptado el 22 de noviembre de 1969, así como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, abierto a firma en la ciudad de Nueva York, el 19 de
diciembre de 1966, los que, además, son de observancia y aplicación, entre otros, para
todos los juzgadores del Estado Mexicano al constituir una obligación en el concierto de
las naciones que los suscriben bajo los principios pacta sunt servanda, relativo a que todo
tratado en vigor obliga a las partes, así como el cumplimiento de dichos instrumentos
conforme al principio de buena fe, tal y como lo prevé la Convención de Viena sobre el
Derecho de los Tratados en su artículo 26.
Ahora bien, en términos del artículo 62.1, de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, los Estados Unidos Mexicanos han reconocido la competencia jurisdiccional
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos a partir de 1998, por ello la jurisprudencia que emita respecto a la interpretación de dicha convención es de observancia
obligatoria.
Asimismo al resolver el caso Almonacid Arellano vs Chile, la citada Corte Interamericana
ha establecido que los Estados parte se encuentran obligados a aplicar la Convención en
las decisiones que impliquen vulneración de los derechos contemplados en ella.
La Sala Regional consideró que en el voto razonado del Juez ad hoc de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Eduardo Ferrer MacGregor Poisot, en el fallo del caso
Cabrera García y Montiel Flores vs México, señaló que la intencionalidad de la Corte Interamericana es clara al establecer que el control de convencionalidad debe ejercerse por
“todos los jueces”, independientemente de su formal pertenencia o no al Poder Judicial
y sin importar su jerarquía, grado, cuantía o materia de especialización, lo cual implica,
entre otros aspectos, la obligación de los jueces de aplicar de forma directa los tratados
internacionales.
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
En esa tesitura, los derechos constitucionales son susceptibles de armonizarse en los
ordenamientos que conforman la “Ley Suprema de la Unión”, en lo que se ha conocido
como bloque de constitucionalidad. Tomando en consideración lo anterior, señala la
sentencia, que el numeral 23, párrafo 1, inciso b), de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, prevé que todos los ciudadanos deben gozar del derecho de votar
en elecciones periódicas, auténticas, realizadas por sufragio universal e igual, y por voto
secreto que garantice la libre expresión de la voluntad de los electores.
Por tanto, si bien Juvenal Ortiz Zavala, fue condenado por el delito de portación y posesión arma de fuego de uso exclusivo del ejército, armada y fuerza aérea, en la causa penal
39/2001, sin embargo, también fue cierto, se acogió al beneficio de la condena condicional y actualmente se encuentra rehabilitado en sus derechos político-electorales. Por lo
anterior, se encuentra en libertad debido al beneficio de condena condicional, concedida
en la causa penal seguida en su contra, por lo cual ante dicha circunstancia no existe causa
objetiva ni razonable para que la autoridad responsable negara la expedición de la credencial para votar con fotografía solicitada por el impetrante.
En tal sentido, atendiendo a la entonces situación jurídica del promovente (libertad) es
evidente, la medida adoptada por la autoridad administrativa electoral consistente en la
negativa de reponerle al actor la credencial para votar con fotografía es atentatoria de su
derecho político-electoral al sufragio, pues ante la ausencia del referido documento, su
falta de inscripción en el padrón electoral y en la lista nominal de electores constituye un
obstáculo para el ejercicio pleno de su derecho al voto activo.
Por lo anterior, la Sala Regional Toluca consideró necesario tener presente que, el Estado
Mexicano, a través de todas las instancias que la Ley, así como la interpretación que de la
misma han realizado sus tribunales, confiere a diversas personas y entidades la calidad de
autoridades, y se ha obligado a respetar los derechos humanos de carácter político-electoral previstos constitucionalmente, como los derechos de votar, ser votado, de asociación
y de afiliación, con todas las facultades inherentes a tales derechos, de suerte que también
contrajo la obligación específica de adoptar las medidas o disposiciones legislativas, o
bien, de otro carácter necesarias para dar vigencia o efectividad a tales derechos y libertades, a través del despliegue de actos positivos que se concreten en ciertas leyes o medidas
de cualquier índole. Por ello toda interpretación y la correlativa aplicación de una norma
jurídica deben ampliar sus alcances jurídicos para potenciar su ejercicio, siempre que
aquélla esté relacionada con un derecho humano.
Se revocó la resolución y se ordenó la incorporación en el padrón electoral a Juvenal Ortiz
Zavala, para su expedición y entrega de la credencial para votar con fotografía, así como su
inclusión en la lista nominal de electores correspondiente a su domicilio actual.
Como puede advertirse en el caso, la Sala Toluca, realiza un control de convencionalidad
al resolver que la causa penal que dio origen a la suspensión había dejado de existir, por lo
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SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
cual, la negativa decretada por la autoridad administrativa electoral resultaba injustificada
y contraventora de lo previsto en diversos instrumentos internacionales y fallos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
En dicho asunto se realizó una interpretación sistemática y funcional de los artículos 35,
fracción I, 36, fracción III, 38, fracción II, 133, de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos; 26, de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados;
23.1, inciso b), 29 y 62.1, de la Convención Americana sobre Derechos Humanos; 5.1 y
25, párrafo 1, inciso b), del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; 6, 175,
176, 181, 264, 265 y 270, del Código Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales, así como los criterios emitidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nación
y el Tribunal Electoral, acorde con lo resuelto en la materia de su competencia por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, y determinando que los derechos políticoelectorales del ciudadano solamente deben restringirse en base a criterios necesarios,
objetivos y razonables en relación con el efecto útil (effet utile), que se pretenda con el
establecimiento de tal medida.
Derecho al voto pasivo
ST-JDC-109/2011
María de Lourdes Ávila Mera y Olga Catalina Olvera Esparza impugnaron la resolución
dictada por el Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Hidalgo, mediante la
cual se confirmó el acuerdo del Consejo General del Instituto Estatal Electoral de Hidalgo
de 30 de mayo del año en curso, en el que se aprobaron la lista de candidatos a integrar
los ayuntamientos del Estado de Hidalgo, postulados por la coalición “Hidalgo nos Une”,
entre otros, el relativo al municipio de San Agustín Tlaxiaca.
En la sentencia, se declaró fundado el disenso relativo a que el Tribunal Electoral responsable actuó indebidamente al señalar que la copia simple de la resolución de la Comisión
Nacional de Garantías del Partido de la Revolución Democrática recaída al recurso de
inconformidad intrapartidario que adjuntaron a su demanda de juicio ciudadano local,
carecía de validez.
Lo anterior, porque como se expone en la sentencia, el Tribunal responsable contaba con
facultades para requerir al referido órgano intrapartidario copias certificadas de dicha
resolución, a efecto de corroborar la veracidad en la titularidad del derecho alegado por
las enjuiciantes, lo cual se abstuvo de realizar.
Sin embargo, derivado de un requerimiento formulado por el magistrado instructor al
referido órgano intrapartidario, se advierte que dicha Comisión emitió la resolución a
la que hicieron referencia las impetrantes y de la cual se advierte que la citada Comisión
Nacional de Garantías ordenó la ubicación de las actoras, por paridad de género, en la
segunda posición de la planilla de candidatos a regidores del municipio de San Agustín
SUFRAGIO
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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
Tlaxiaca, Estado de Hidalgo, postulada por dicho instituto político, aspecto que también
es acorde con el marco constitucional e internacional vigente en los Estados Unidos
Mexicanos en materia de paridad de género.
En el ámbito interamericano, la Sala Regional consideró, hay una amplia coincidencia
en el sentido de que el principio de no discriminación se ha convertido en una norma de
ius cogens, es decir, en una norma interpretativa de derecho internacional de los derechos
humanos la cual no admite disposición en contrario. Lo anterior, en virtud de que la
discriminación, por cuestión de género, se ha mantenido en muchos estratos sociales haciendo necesaria la introducción de cuotas de género cuyo propósito es eliminar prácticas
históricas. En la sentencia se expresó que en materia electoral, a pesar de que las mujeres
mexicanas son mayoría en el padrón electoral, representan una posición minoritaria en
los puestos del ejercicio del poder público, lo cual es combatido a través de cláusulas
de género, que al permitir una mayor participación de las mujeres en la vida pública,
armoniza al principio de igualdad, con las disposiciones que prohíben la discriminación
y con los tratados internacionales, la jurisprudencia internacional y la doctrina jurídica
contemporánea.
Por lo anterior, ante la proximidad de la jornada electoral y con la finalidad de no generar
la irreparabilidad de las violaciones alegadas, en la sentencia la Sala Regional se asumió
plenitud de jurisdicción con la finalidad de restituir de forma pronta y eficaz las violaciones hechas valer por las enjuiciantes.
Conforme a lo anterior, al haberse ordenado por la referida Comisión Nacional de Garantías, la modificación de la lista originalmente postulada por el Partido de la Revolución
Democrática, es inconcuso que en términos de lo previsto en el convenio de la coalición
“Hidalgo nos Une”, corresponda a las actoras ser postuladas como candidatas a la tercera
regiduría y no en la quinta como originalmente había sido registrado ante la responsable.
Reencauzamiento estableciendo las pautas de acción del tribunal electoral local, a
fin de salvaguardar el debido proceso ante la ausencia de legislación secundaria que
desarrolle el procedimiento de un medio de impugnación previsto nominalmente
en una Constitución local.
ST-JDC-137/2011
Carolina Yanira Ángeles Espino impugnó la sustitución de su candidatura como primera
regidora propietaria, al ayuntamiento de Tepetitlán, Estado de Hidalgo, aprobada por
el Consejo General del Instituto Estatal Electoral de dicha entidad federativa, por una
presunta falsificación de su firma en una renuncia presentada por su partido político.
En el caso, se actualizó la causal de improcedencia de que la actora no agotó el medio
de defensa previsto en la Constitución del Estado de Hidalgo. Sin embargo, a fin de
asegurar la garantía de acceso efectivo a la justicia pronta y expedita, respetar el marco
92
SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
constitucional y legal del Estado de Hidalgo, así como salvaguardar el derecho político de
la actora respecto a ser votada; en la sentencia se menciona que el medio de impugnación
sea reencauzado al juicio ciudadano previsto en la Constitución local, precisando las
pautas de actuación que deberá seguir el Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado
de Hidalgo, para dar mayor certeza a los justiciables en virtud de que, a pesar de que la
Constitución establece el juicio ciudadano, lo cierto es que no se encuentra regulado en
la legislación secundaria, por lo cual no existen reglas adjetivas para desarrollar el proceso.
Esto encuentra relación con los derechos humanos reconocidos en el artículo primero
de la Carta Magna y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano es
parte, así como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni
suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que dicha Constitución establece,
aunado a la obligación de garantizar que en todo tiempo se favorezca a las personas la
protección más amplia. Ello es acorde también, a que el referido precepto constitucional
incluye la protección de los derechos humanos previstos en los instrumentos internacionales, lo que es conforme a una interpretación pro persona.
En esa ocasión, siguiendo el planteamiento de la Ministra Olga Sánchez Cordero, se consideró que la jurisprudencia de la Corte Interamericana respecto a la interpretación de
la convención es una pauta imprescindible de interpretación orientadora para todos los
tribunales mexicanos, aun en los casos en que no exista desarrollo legislativo aplicable de
un medio de impugnación previsto constitucionalmente a nivel local, como es el caso.
Por tanto, a efecto de que se garantice una adecuada y oportuna defensa previa al acto
privativo de la actora, el Tribunal Electoral local deberá tramitar el juicio ciudadano local con las formalidades esenciales del procedimiento las cuales se traducen de manera
genérica en los siguientes requisitos: 1) notificación del inicio del procedimiento y sus
consecuencias, 2) oportunidad de ofrecer y desahogar las pruebas en las que se finque la
defensa, 3) oportunidad de alegar y, 4) dictado de la resolución que dirima las cuestiones
debatidas. Aunado a lo anterior, el Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de
Hidalgo, también podrá hacer uso de la facultad común a todo juzgador, consistente en
decretar diligencias para mejor proveer, incluyendo el desahogo de la prueba pericial.
La sentencia señala que esto era así, porque se trata de un juicio en el que se involucran
los derechos político-electorales del ciudadano, en donde se debe procurar que todo
juzgador en la materia realice una interpretación favorable al ser humano, consistente en
la suplencia de la queja, acceso a la justicia y diligencias para mejor proveer. Para ello,
en la sentencia se señaló que el juzgador local se valdrá de las reglas generales para la
sustanciación de los medios de impugnación previstas en la Ley Adjetiva Electoral Local,
así como en la normativa supletoria aplicable, los principios generales del derecho, los
rectores del debido proceso, la normativa constitucional y los tratados internacionales en
materia de derechos humanos, aplicando en todo tiempo la regulación que favorezca, en
mayor medida, la protección de los derechos humanos.
SUFRAGIO
93
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
Presunción de inocencia e insuficiencia probatoria
ST-JDC-53/2011
En este asunto, la actora se inconformó con la privación del cargo de Delegada Municipal
del Partido Acción Nacional en Zinacantepec, Estado de México, por supuestas irregularidades cometidas en su desempeño.
Al respecto, la Sala Toluca, arribó a la conclusión de que la resolución impugnada carece
de la debida motivación, porque el órgano partidista responsable debió expresar las circunstancias de hecho y contar con medios demostrativos suficientes que evidenciaran las
faltas e irregularidades imputadas a la enjuiciante.
Conforme a ello, la Sala Regional determinó que debía revocarse la resolución intrapartidista en la que se privaba del cargo a la actora conforme al principio de presunción de
inocencia, el cual permite atribuir a toda persona sujeta a un procedimiento intrapartidario considerar que su actuación es acorde con la recta razón y en concordancia con los
valores, principios y reglas del ordenamiento jurídico, mientras un órgano jurisdiccional,
o quien haga sus veces, no adquiera la convicción, a través de los medios de prueba legales, de su participación y responsabilidad en el hecho sancionable.
En este sentido, la presunción de inocencia debe analizarse a la luz de la Constitución
General de la República, de los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano es
parte y conforme a la jurisprudencia nacional e internacional, como en el caso, la emitida
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya jurisprudencia es obligatoria
para todas las autoridades que el derecho interno les otorgue tal carácter; como lo sostuvo
en el caso Almonacid Arellano vs Chile.
Así, en dicho fallo la Sala Toluca invocó y aplicó directamente los instrumentos internacionales en materia de derechos humanos, conforme a lo previsto en los artículos 1, 20,
apartado A, fracciones V y VII, así como el apartado B, en sus fracciones I y VI, y 133, de
la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; 26, de la Convención de Viena
sobre el Derecho de los Tratados; 1, 2, 8, y 62.1 de la Convención Americana Sobre Derechos Humanos; 5, párrafo 1 y 14, párrafo 2, del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos; así como la jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos al resolver los casos Baena Ricardo y otros vs Panamá, Suárez Rosero vs Ecuador,
Ricardo Canese vs Paraguay, y Cantoral Benavides vs Perú, en donde la citada Corte Interamericana señaló que en un sistema democrático es preciso extremar precauciones para
que las sanciones se adopten con estricto respeto a los derechos básicos de las personas
y previa una cuidadosa verificación de la efectiva existencia de la conducta ilícita. En este
sentido, en el principio de presunción de inocencia subyace el propósito de las garantías
judiciales, al afirmar la idea de que una persona es inocente hasta que su culpabilidad sea
demostrada. De esta manera, si obra contra ella prueba incompleta o insuficiente, no es
procedente condenarla, sino absolverla.
94
SUFRAGIO
Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales
Control de constitucionalidad y convencionalidad por restricciones desproporcionadas al derecho al voto pasivo.
ST-JDC-463/2011 y ST-JRC-94/2011
En el caso, dos candidatos y una coalición impugnaron la decisión del Consejo Electoral
Municipal del Instituto Electoral de Michoacán en Buenavista, que, al aplicar el artículo
197, del Código Electoral del Estado de Michoacán les restringía el acceso a la tercera
regiduría del ayuntamiento recién electo.
La Sala Superior consideró, el artículo 197 del Código Electoral del Estado de Michoacán, al establecer que cuando únicamente un partido o coalición tiene derecho a que
se le asignen regidurías de representación proporcional le corresponderán tantas de éstas
como veces su votación alcance para cubrir el quince por ciento de la votación emitida,
vulnera la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos porque restringe de
forma indebida el principio constitucional de pluralidad y fortaleza de las minorías que
subyace en el principio de representación proporcional, ya que de manera artificial tiende
a sub-representar a la segunda fuerza electoral del municipio.
Lo anterior, porque no atiende al objetivo de que los votos se traduzcan en regidurías
de forma proporcional, aproximada al porcentaje de la votación obtenida, dejando de
considerar que porcentajes inferiores al predeterminado legalmente, también representan
un sector de la voluntad popular, que de otra manera no tiene forma de lograr la representación de sus intereses en los órganos del poder público. Aunado a que, al aplicar el
citado numeral, se deja de considerar la votación “válida”, la cual se integra restando a la
votación emitida, los votos nulos, los que correspondan a los candidatos no registrados,
los obtenidos por los partidos que no alcanzaron el dos por ciento de la votación emitida,
así como los del partido ganador en la elección, para determinar el cociente electoral y
asignar con base en éste las regidurías conforme al artículo 196, fracción II, del citado
código comicial, para utilizar en su lugar un porcentaje de la votación “emitida”, la cual
se refiere al total de votos depositados en las urnas del municipio, de tal manera que se
amplía la base de asignación, encareciendo artificialmente el costo de cada regiduría, por
ello debe inaplicarse en los casos concretos.
Además, la Sala consideró que el citado artículo contraviene el artículo 23, párrafo 2, de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos, el cual establece como posibles restricciones al derecho a ser votado la edad, nacionalidad, residencia, idioma, instrucción,
capacidad civil o mental, y condena por juez competente, en proceso penal. Lo anterior,
dado que restringe el derecho a ser votado por el establecimiento a nivel legal de un mínimo de porcentaje desproporcionado de votación que no guarda relación con el número
de votos obtenidos, ni atiende a las calidades personales de quienes podrían acceder al
ejercicio de un cargo público. Por ello, en atención al control de convencionalidad, dicha
disposición no debe aplicarse.
SUFRAGIO
95
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación
En suma, las sentencias expuestas en este apartado, muestran la tendencia de la Sala Regional Toluca del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación respecto a la aplicación de los instrumentos internacionales de los que forma parte el Estado Mexicano,
cumpliendo con ello una labor integradora, progresista y garantista, propia de un tribunal
de control constitucional en la materia que se inclina, cada vez con mayor énfasis en la
protección, tutela y reconocimiento de los derechos humanos que conforman el sistema
jurídico mexicano.
IV. CONCLUSIÓN
En síntesis, hasta el momento, los órganos administrativos y jurisdiccionales han iniciado
un proceso de consolidación de la cultura del respeto a los derechos humanos y el control
de convencionalidad. Falta mucho camino. Pero la resolución de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación y la reforma constitucional abren un abanico insospechado de posibilidades para que los jueces mexicanos ejerzan su función de poder contramayoritario de
manera enérgica, respetando y protegiendo el ejercicio de las libertades básicas.
Es claro que con el nuevo marco, tal como expresó el Juez ad hoc Ferrer Macgregor en
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, el juez nacional se convierte en un juez
interamericano, quien de oficio debe ejercer control difuso de convencionalidad para
revocar o inaplicar actos y resoluciones contrarias a los derechos humanos. Ese y no otro
es el tema de nuestro tiempo. Ojalá todos los juzgadores y juzgadoras estén a la altura.
FUENTES DE CONSULTA
Gascón Abellán, Marina y García Figueroa, Alfonso J., (2005). La argumentación en el derecho, Palestra
Editores, México.
Hitters, Juan Carlos y Fappiano, Óscar L., (2007). “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”,
Tomo I, Volumen I, Buenos Aires.
Ferrer MacGregor, Eduardo, (coord.), (2006). “Derecho Procesal Constitucional”, Tomo III, Porrúa,
México.
Tesis aislada con el rubro: JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL. SU UTILIDAD
ORIENTADORA EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS. Novena Época,
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, XXVIII, Diciembre de 2008, Tesis:
I.7o.C.51 K. Página: 1052.
Tesis Aislada I.7o.C.46 K, con el rubro: DERECHOS HUMANOS, LOS TRATADOS INTERNACIONALES SUSCRITOS POR MÉXICO SOBRE LOS. ES POSIBLE INVOCARLOS EN
EL JUICIO DE AMPARO AL ANALIZAR LAS VIOLACIONES A LAS GARANTÍAS INDIVIDUALES QUE IMPLIQUEN LA DE AQUÉLLOS, Novena Época, Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta, XXVIII, Agosto de 2008, Página 1083.
Ferrajoli, Luigi, (1999). Derechos y garantías. La ley del más débil, Trotta, Madrid.
96
SUFRAGIO
ENSAYOS
EL SISTEMA DE ELECCIÓN
REPRESENTATIVA DEL PERU1
The election of the representative system of Peru
Recepción: Febrero 05 de 2012
Aceptación: Marzo 07 de 2012
César Landa
Ex Presidente del Tribunal Constitucional del Perú y ex integrante del
Tribunal de Honor del Pacto Ético Electoral. Profesor de
Derecho Constitucional de la Pontifica Universidad
Católica del Perú y de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
clanda@pucp.edu.pe
Palabras clave
Sistema proporcional, elección representativa, Perú, proceso electoral y normativa
Key words
Proportional system, representative election, Peru, electoral process and law
Pp. 97-119
Resumen
En Perú la administración electoral se establece por un sistema tripartito para
la realización de procesos electorales competitivos, de manera detallada se
presenta el sistema electoral proporcional, con una descripción pormenorizada de los elementos particulares que posee, además una visión de las cuotas
electorales de género, nativa y pueblos originarios, así como la de jóvenes.
1. Con la colaboración de Milagros Suito, asesora del Tribunal de Honor del Pacto Ético Electoral del Jurado Nacional de Elecciones, suscrito por los partidos políticos para las elecciones políticas del año 2010-2011.
SUFRAGIO
97
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
Abstract
At Peru the electoral administration is established by a triple system for the
achievement of competitive electoral processes, it presents in detail the electoral
proportional system, with a detail description of the particular elements it possess, besides a visualization of the electoral quota of gender, native and original
towns, as for the youth.
PRESENTACIÓN
L
a Constitución del Perú del año 1993, estableció un sistema tripartito en su administración electoral para la realización de procesos electorales competitivos,
inclusivos y transparentes. Conformado por el Jurado Nacional de Elecciones,
la Oficina Nacional de Procesos Electorales y el Registro Nacional de Identificación y
Estado Civil, los cuales cuentan con autonomía constitucional y mantienen relaciones de
coordinación interinstitucional, en concordancia con el artículo 177, de la Constitución
Política del Perú.
En esa perspectiva, se trata de poderes constituidos conforme a lo señalado en el artículo
43, de la Constitución del Perú, al tratarse de un Estado social y democrático de derecho,
donde se reconoce que toda competencia o facultad de dichos poderes emana del pueblo
(es titular y portador del mismo), y es en los procesos electorales donde se busca garantizar y representar los derechos del cuerpo electoral, al constituirse en sujetos activos de
las elecciones.
En la última década, los organismos electorales han venido cumpliendo un rol cada vez
más preponderante, a luz de las tendencias en la administración electoral y sobre la base
de las competencias asignadas, para fortalecer la calidad de las elecciones en términos de
procedimientos, de garantía de derechos y de mejores resultados electorales, teniendo en
cuenta el marco constitucional y jurídico vigente.
Por tanto, la transparencia de los procesos electorales, se convierte en un referente de
influencia sobre la calidad de la democracia misma, toda vez que reconoce a las elecciones
como un elemento legitimador de origen de la voluntad de los ciudadanos, y de la democracia representativa.
Las elecciones en ese sentido, son un medio de legitimación democrática material, en la
medida que se genera una responsabilidad sancionada democráticamente, con los controles correspondientes y adecuados para el tipo de tareas, así como las atribuciones de la
legislación al Parlamento2. A su vez, es considerada como uno de los principales indicadores del avance de la democracia, donde los procesos electorales desde una perspectiva
institucional establecen su rol central en el sistema democrático, de esa centralidad se
2. BOKENFORDE, Ernst Wolfgang. Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Madrid. Editorial Trotta. 2000, p. 62.
98
SUFRAGIO
César Landa
deducen principios a incorporar necesariamente a la ordenación electoral, los cuales
serán tomados en cuenta en su cumplimiento e interpretación3.
II. EL SISTEMA ELECTORAL PROPORCIONAL Y LA ADJUDICACIÓN DE
ESCAÑOS
Elementos del sistema electoral peruano: Elección del Congreso
En nuestros días, es posible hablar de un sistema electoral democrático, como resultado
del desarrollo de elecciones periódicas y competitivas. En tal sentido, el sistema electoral
es un conjunto de normas y reglas, las cuales hacen posible convertir los votos o preferencias políticas en escaños o puestos públicos ejecutivos, teniendo en cuenta que la
importancia de todo sistema electoral radica en la transparencia a la hora de la formación
de la voluntad política y en la transferencia del poder4.
En efecto, mediante las normas y reglas que diseñan y configuran cualquier sistema electoral del mundo, se puede optar por tendencias o direcciones diferentes como: sistemas
electorales mayoritarios, proporcionales o mixtos.
Para el caso peruano, en la elección del Congreso de la República, se toma como base el
principio de representación proporcional5, el cual se encuentra consagrado en el artículo
181, de la Constitución Política del Perú. En cambio para la elección de cargos ejecutivos,
como Presidente de la República, presidentes regionales, alcaldes municipales, así como
los candidatos a consejeros regionales y municipales priman los principios de los sistemas
mayoritarios.
Según Nohlen, los sistemas electorales mayoritarios propician la integración del electorado, la concentración del sistema de partidos, la estabilidad política y la alternancia
en el gobierno; mientras los sistemas proporcionales intentan reproducir de manera fiel
las fuerzas sociales y los grupos políticos existentes en la población, promoviendo más
que una coalición partidaria, una fragmentación del sistema de partidos. Sin embargo
el mismo autor sostiene, que la incorporación de elementos proporcionales no siempre
generan inestabilidad política, si se instrumenta de tal manera que incluso se llegue a consolidar mayor legitimidad de la representación política6. A su vez, el sistema de partidos
influenciará en la desproporcionalidad y su efecto reductor en el sistema electoral y no
solamente a la inversa.
3. SOLAZABAL, Juan José. Una visión institucional del Proceso Electoral. En Revista Española de Derecho Constitucional.
Año 13. No. 39. 1993. España. 65-66. Pp. 63-80.
4. En ese mismo sentido, Josep Vallés y Agustí Bosch, han señalado que es el conjunto de elementos normativos y sociopolíticos
los que configuran el proceso de designación de titulares de poder, claro está cuando este proceso se basa en preferencias expresadas por los ciudadanos de una determinada comunidad política.
5. Al respecto el autor Fernando Tuesta, refiere que para la elección del Congreso se han practicado los dos sistemas de representación por igual, pasando como casi todos los países latinoamericanos del sistema mayoritario al proporcional. Representación
Política: Las Reglas también cuentan. Pontificia Universidad Católica y Fundación Friedrich Ebert Stiftung. Lima. 2005. P. 70.
6. NOHLEN, Dieter y otros. Tratado de derecho electoral comparado de América Latina. Fondo de Cultura Económica. México. 2007. P. 321.
SUFRAGIO
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ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
Para la comprensión del diseño del sistema electoral peruano, es importante la descripción de los elementos particulares que posee.
El primer elemento son las circunscripciones electorales, las cuales hacen referencia a la
división del territorio nacional bajo criterios poblacionales o territoriales7. Las circunscripciones pueden ser uninominales como plurinominales. Uninominales cuando solo se
asigna un escaño y plurinominales cuando se asignan dos o más escaños. Para el último
caso, pueden ser pequeñas (de dos a cinco escaños), medianas (de seis a diez escaños) y
grandes (más de diez escaños). En el Perú existen los dos tipos de circunscripción, las cuales están en relación con el tipo de elección que se lleve a cabo, como por ejemplo: para la
elección del Presidente de la República, solo hay distrito único plurinominal (otorga tres
escaños), en cambio para el Congreso de la República, los distritos son múltiples y plurinominales (en algunos casos son uninominales), en la cual se distribuyen 130 escaños.
En ese sentido, el Perú actualmente está dividido en 26 circunscripciones electorales, en
función de la división administrativa existente, y en razón de criterios de equidad, según
el cual se asigna por lo menos un (1) escaño a cada distrito electoral, de distribución
proporcional, que consiste en la asignación de los escaños restantes en función del electorado de cada distrito electoral y en virtud de la distribución directa, por la cual se atribuye
directamente uno o más distritos electorales y un número determinado de escaños8.
Sobre la base de la clasificación desarrollada por Dieter Nohlen, las circunscripciones
electorales, en el Perú, son en su mayoría pequeñas. En tal sentido, dichas circunscripciones concentran el 52.3%, las circunscripciones medianas el 27.7% y las circunscripciones
grandes el 20%. La capital del país, se ubica dentro de las circunscripciones grandes, y
representa en términos de volumen de electores, el 33.7% de la totalidad de la población
electoral. En ese orden de ideas, cabe anotar que las circunscripciones electorales, producen un efecto directo en la relación entre votos y escaños, concentrando una alta o baja
proporcionalidad (que genera un mayor beneficio al partido mayoritario).
A la luz de los recientes resultados electorales (2011), los porcentajes de votos en relación
a escaños para el Congreso de la República fueron los siguientes: Partido Político Gana
Perú, obtuvo el 25.27% de votos y 47 escaños, el Partido Fuerza 2011, el 22.97% y 37
escaños, el Partido Perú Posible, el 14.83% y 21 escaños, el Partido Alianza para el Gran
Cambio, el 14.42% y 12 escaños, el Partido Alianza Solidaridad Nacional, el 10.22% y 9
escaños, y el Partido Aprista Peruano, el 6.43% y 4 escaños9.
7. La circunscripción electoral es el conjunto de electores que conforman la base para que sus votos se repartan entre un número
determinado de escaños. TUESTA F. Op. Cit. P.17-18.
8. Dichos criterios fueron desarrollados por el Jurado Nacional de Elecciones, mediante la Resolución No. 2529-2010-JNE,
publicada con fecha 01 de octubre de 2010.
9. Información obtenida del portal web www.infogob.pe.
100
SUFRAGIO
César Landa
Como segundo elemento tenemos las formas de candidaturas, las cuales pueden ser unipersonales y por listas, siendo estas últimas las más comunes en la mayoría de los países,
incluido Perú, para la elección de los representantes de los órganos legislativos.
La forma de las candidaturas refiere entonces, a los sistemas de listas cerradas, bloqueadas,
cerradas pero no bloqueadas y abiertas. En la elección para elegir a los representantes del
Congreso de la República del Perú, el tipo de lista regulada por ley, son las cerradas pero
no bloqueadas, a diferencia de las elecciones subnacionales, salvo el caso de la elección
regional, tras sufrir reciente modificación.
A su vez, los efectos que se advierten con el sistema de listas cerradas y bloqueadas es que
los electores, elijen una propuesta programática, o un partido político, no candidaturas
individuales como sucede con el voto preferencial, no obstante la posibilidad con la que
cuentan los electores, de modificar el orden establecido inicialmente por los partidos
políticos y de la relación producida con el candidato, así como, de alentar la búsqueda de
información sobre los candidatos para decidir su voto.
En ese sentido, para la conformación de las listas de candidatos e inscripción para la
elección del Congreso, los partidos políticos deberán cumplir con la denominada cuota
electoral de género, la cual será abordada en el acápite siguiente.
El tercer elemento es el sistema de votación, por el cual nos referimos a la forma de emisión
o expresión de la voluntad popular, la cual está estrechamente vinculada a la forma de candidatura. Existe un sinnúmero de tipos de votos; sin embargo, estos se pueden sintetizar en
el voto único y el voto múltiple y dentro de ella, se encuentra tipificado el voto preferencial,
el cual está previsto en la elección de los representantes para Congreso de la República.
Actualmente la permanencia del voto preferencial, en la elección del Congreso10, con la
variante doble opcional, ha generado un acalorado debate técnico y político11. Si bien un
sector está conforme con sus resultados, especialmente el movimiento feminista señala
que con la eliminación del voto preferencial debería considerar la alternancia en la ubicación de candidatos y candidatas en las listas; para otros por el contrario, señalan que
este mecanismo ha contribuido a generar contienda intrapartidaria y fragmentación del
sistema de partidos12. A su vez, se producen consecuencias desfavorables, en los electores
10. Existen modalidades poco utilizadas en otras regiones del mundo sobre todo en la región andina, como el establecimiento
de voto preferente que le permite al votante escoger dentro de la lista o varias listas, a los candidatos de su preferencia, ignorando
el orden establecido por los partidos. Introducción a los sistemas electorales. Módulo 3. Organización de Estados Americanos.
2011.
11. Los organismos electorales, tanto el Jurado Nacional de Elecciones (en su mayoría) y la Oficina Nacional de Procesos Electorales, han sentado posición a favor de la eliminación del voto preferencial, pero que requieren un tratamiento integral y sistemático y en ese sentido, fortalecer la democracia interna al interior de la organizaciones políticas y su fiscalización por parte del
organismo electoral.
12. En la actualidad, se encuentra en debate la eliminación del voto preferencial, por parte del Congreso de la República. En ese
sentido Fernando Tuesta, sostiene que si bien el voto preferencial puede ser muy popular porque el elector tiene amplia libertad
para decidir, existe un perjuicio mayor para el sistema de partidos, siendo que el Perú, fue el primer país latinoamericano en
establecer el voto preferencial y ahora solo se realiza en Colombia y República Dominicana. En La República, de fecha 8 de
noviembre de 2011. P. 9.
SUFRAGIO
101
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
y miembros de mesa, con menor instrucción, para el ejercicio del sufragio y para el cumplimiento de sus funciones. Así, por ejemplo, se ha señalado que muchas de las causas del
elevado volumen de actas electorales observadas, es el error material incurrido por los
electores o miembros de mesas en los procesos electorales.
Como cuarto elemento se tiene a la fórmula electoral, es muy importante debido que depende de ésta la distribución de los escaños, es caracterizada como un proceso de cálculo
que convierte las preferencias expresadas mediante el voto en escaños. Existen dos tipos
de fórmulas electorales: mayoritarias y proporcionales. La primera propicia la formación
de mayorías en los órganos de poder, mientras la segunda trata de ser el fiel reflejo de lo
expresado en las urnas mediante la voluntad popular, considerando a las minorías.
El caso peruano cuenta con los dos tipos de fórmulas, es así que para la Presidencia de
la República, las alcaldías provinciales y distritales, la fórmula utilizada es la de mayoría;
mientras que en las elecciones para el Congreso de la República, es la proporcional.
Finalmente, el último elemento de los sistemas electorales es la barrera o umbral electoral
para las elecciones al Congreso; el mismo que no figura en todos los sistemas electorales,
y consiste en establecer un número o porcentaje mínimo de votos o escaños que tiene que
superar cada partido para la adjudicación de los escaños, criterios que según la legislación
se aplican durante la primera fase de dicho procedimiento en las elecciones para el Congreso de la República.
Si bien es cierto que la valla electoral puede producir un efecto de fortalecimiento de los
partidos políticos grandes y medianos, también genera un efecto desproporcional en el
sistema con los partidos pequeños o nuevos; por ello se deben tener en cuenta factores
sociales y políticos, para su aplicación.
Los efectos que producen en un determinado diseño electoral sobre el sistema de partidos son indudables, ya sea generando mayor fortaleza al sistema de partidos o mayor
efecto concentrador del propio sistema.
LA CONVERSIÓN DE VOTOS EN ESCAÑOS EN LA ELECCIÓN DEL
PARLAMENTO
En todo sistema electoral existe el principio de decisión, que da sentido a la fórmula electoral, el cual determina quiénes son las organizaciones políticas que ganan los escaños en
disputa y quiénes los pierden (Nohlen, 1991). La mayoría como principio de decisión
significa que, valga la redundancia, una mayoría del total de los votos emitidos, decide
quién gana la elección, mientras el principio de proporcionalidad implica que el resultado
de la elección, se decide según la proporción de los votos emitidos obtenidos por cada
candidato o partido. Este último es el principio utilizado en las elecciones del Congreso
de la República, en ese sentido existe una relación entre la proporcionalidad y las elec-
102
SUFRAGIO
César Landa
ciones de este órgano ya que el sistema electoral peruano busca que el parlamento sea el
reflejo de la voluntad popular.
Las elecciones para el Congreso de la República como una modalidad de proceso electoral, según Torrens (1996)13, cumple con la función de generar participación14, producir
representación (especialmente minorías partidarias y los grupos excluidos históricamente), proporcionar gobiernos y ofrecer legitimación.
En tal sentido, el procedimiento de adjudicación de escaños en el Congreso, conforme a
lo establecido en la Ley Orgánica de Elecciones, Ley Nº 26859, se desarrolla a través de
las siguientes etapas:
A. Aplicación de la barrera legal, de conformidad con la Ley Orgánica de Elecciones se
establecen las siguientes condiciones en su aplicación:
[…] que para acceder al procedimiento de distribución de escaños al Congreso de la República se requiere haber alcanzado al menos siete (7) representantes en más de una circunscripción electoral, o haber
obtenido al menos el 5% de los votos válidos a nivel nacional […]15.
El procedimiento inicial consiste en la aplicación de la cifra repartidora, en los 26 distritos electorales para poder determinar cuántos escaños ha obtenido cada partido político,
sobre un universo de 130 escaños (teniendo en cuenta que deberán contar con 7 representantes en más de un distrito electoral) y como segundo paso, será la contrastación de
los resultados porcentuales y verificar si alcanzaron al menos el 5% de los votos válidos a
nivel nacional16.
B. La aplicación de la cifra repartidora, la cual tiene por objeto la representación
de las minorías
Habiendo identificado cuáles agrupaciones son las que superaron la valla electoral, se
procede con la aplicación del método de la cifra repartidora y el método D´Hont hasta el
literal c). Para esto es necesario proceder de la siguiente manera:
a) Determinar el número de votos válidos obtenidos por cada lista.
b) Este número se divide entre 1, entre 2, entre 3, según el número de congresistas a
elegir. Actualmente el número es de 130 congresistas.
13. TORRENS, Xavier. Los sistemas electorales. Manual de Ciencia Política. 1999. Madrid: Tecnos. Pp. 343-344.
14. Si bien una de las manifestaciones de los sistemas electorales democráticos son las elecciones, mediante las cuales se genera
participación del electorado, se hace la aclaración que esta participación no se agota tan solo con los procesos electorales. Por
tanto la participación en los procesos electorales son una de las tantas modalidades de participación política.
15. Artículo 20 de la Ley Orgánica de Elecciones y Resolución N° 015-2011-JNE, de fecha 19 de enero de 2011.
16. Tan solo es necesario cumplir con una de las condiciones de la barrera electoral para acceder a la contabilización total de
los votos obtenidos por el partido. En efecto, es posible haber obtenido siete escaños en circunscripciones diferentes sin haber
alcanzado el 5% de la votación nacional.
SUFRAGIO
103
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
c) Los cocientes obtenidos son ordenados de mayor a menor hasta tener un número
de cocientes, igual al número de escaños a repartir (130). El cociente en el último
lugar será la cifra repartidora.
d) El total de votos válidos de cada agrupación se divide entre la cifra repartidora.
e) El número de congresistas de cada lista estará determinado por el número entero
obtenido de la división anterior. En caso de no alcanzar el número total de congresistas se adiciona un escaño más a las partes decimales que más se acerquen a
la unidad.
f) En caso de empate se decide por sorteo17.
C. La aplicación del voto preferencial con la variante de doble voto opcional
Después de determinar el número de escaños que recibirá cada partido político, se procede con el ordenamiento de las listas de candidatos según las preferencias de los electores,
de conformidad con los artículos 31 y 32, de la Ley Orgánica de Elecciones y desde su
regulación hasta el último proceso electoral ha ido en aumento la elección de parlamentarios a través de este mecanismo.
III. CUOTAS ELECTORALES DE GÉNERO, NATIVA Y PUEBLOS
ORIGINARIOS Y JÓVENES
3.1. CUOTA DE GÉNERO
La cuota electoral de género, es una acción afirmativa de discriminación inversa18, orientada a equiparar las desigualdades en el ámbito de la representación política, en similar
sentido Soto, refiere: “La acción positiva es un método que permite paliar esta desigualdad de
circunstancias iniciales cuya modificación total requiere de largos años de cambio cultural, pues
establece medidas que otorgan ventajas concretas a quienes, comparativamente, han quedado
en desventaja social a partir de las costumbres, hábitos, concepciones predominantes y roles
asignados en un sistema social determinado”19.
Las acciones afirmativas, por tanto involucran la generación de protecciones especiales
y transitorias sobre determinados “sectores sociales históricamente discriminados”, con
la finalidad de reducir la asimetría de igualdad existente. Dichas medidas surgieron en
17. Artículo 30 de la Ley Orgánica de Elecciones N° 26859.
18. PINEDO Enith. “Las cuotas electorales como medidas de discriminación inversa. Algunas notas sobre la denominada “cuota nativa” en Perú”. En: Revista de Investigaciones Políticas y Sociológicas. Vol. No. 9, Núm. 1, 2010, España. Pp. 161-174. Al
respecto, la autora realiza una distinción respecto de otras medidas promocionales que otorga el Estado, pero que no necesariamente son acciones positivas de discriminación inversa, que se clasifican en cuotas rígidas y flexibles, en la que en el primer
caso se toman en cuenta solo aquellos recogidos en las cláusulas de no discriminación y la segunda la pertenencia al colectivo
infravalorado es uno de los factores determinantes.
Asimismo la Convención para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la mujer, en su artículo 4, párrafo
1, estableció que: “La adopción por los Estados partes de medidas especiales de carácter temporal encaminadas a acelerar la igualdad
de facto entre el hombre y la mujer no se considerará discriminación(.…)”.
19. BAREIRO Line y TORRES Isabel. Participación política igualitaria de las mujeres: debe ser de la democracia, igualdad para
una democracia Incluyente. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. San José. 2009. P. 37. Pp. 15-61.
104
SUFRAGIO
César Landa
Estados Unidos en relación a la actividad interpretativa de la Corte Suprema de Estados
Unidos del principio de igualdad y no discriminación (Equal Protection Clause), en un
momento histórico de lucha por los derechos civiles, y de tratamiento discriminatorio de
la comunidad afroamericana y de las mujeres20.
En ese sentido, la Corte Suprema de Estados Unidos, con el caso Grutter y Gratz vs Bollinger, ha sentado precedentes del control constitucional sobre las acciones afirmativas,
en la búsqueda de la diversidad, teniendo como base un patrón racial entre otros aspectos.
El caso narra como en la Universidad de Michigan, la Escuela de Derecho -Grutter- otorgaba un beneficio adicional a los postulantes de raza afro americana, latinos, y nativos
americanos, con el propósito de conformar una masa crítica que refleje una “diversidad”
en sus aulas.
De otro lado, en el caso Gratz, la escuela otorgaba de manera automática 20 puntos adicionales a cada afro americano, latino y nativo americano, para la postulación, los cuales
eran determinantes en el proceso de selección, no obstante de la revisión y evaluación de
otros aspectos.
La Corte Suprema, destacó en el caso Grutter, en su sentencia dos aspectos esenciales21:
Procurar diseñar un sistema que permita la ponderación de cómo cada candidato
en particular colaborará con dicha diversidad, y de la implicación de otros elementos como su formación y rasgos personales de manera íntegra, así como también se
tendrá en cuenta su raza, en base al principio que se le denomina de “persona toda”.
La temporalidad de estas medidas, señalando que dentro de 25 años, estas acciones
no serán necesarias.
En ese orden de ideas, las discusiones en torno a la regulación y adopción de las cuotas de
género, al establecerse reservas en la conformación de las listas electorales, no siempre son
entendidas conforme a los principios que orientan el marco constitucional del sistema
jurídico, pues se ha llegado a afirmar que se modificaba el concepto constitucional mismo
de la representación política, y ello generaba la colisión con las nociones de igualdad ante
la ley, generalidad y unidad22; esas razones fueron utilizadas parcialmente en el recurso
de inconstitucionalidad presentado contra la Ley de Paridad Electoral vasca en España
20. GONZÁLEZ, Nuria. Acciones positivas: Orígenes, Conceptualización y perspectivas. Derecho a la no discriminación.
Universidad Autónoma de Mexico. 2005. P. 351. Pp. 307-367. Al respecto, la autora establece elementos constitutivos de las
acciones afirmativas, entre ellos la temporalidad, el establecimiento de igualdad de oportunidades en la práctica, educación y
corrección histórica de fenómenos discriminatorios.
21. SAGUÉS, María Sofía. “Las acciones afirmativas en los recientes pronunciamientos de la Suprema Corte de Justicia de
Estados Unidos. Implicancias del dato sociológico en el análisis jurisprudencial”. En Revista Iberoamericana de Derecho Procesal
Constitucional. No. 2, 2004. Pp. 211-229. La sentencia reflejaba la línea doctrinaria del juez Powell, quien sostenía tenazmente
que: “El futuro de la nación depende de líderes entrenados en una amplia exposición a las ideas y valores de estudiantes tan diverso
como la nación”.
22. RUIZ, Blanca y RUBIO Ruth. “De paridad, igualdad y representación”. En Revista Española de Derecho Constitucional. No.
81. Año 27. 2007. P. 116. Pp.115-159.
SUFRAGIO
105
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
y por el Consejo Constitucional Francés, para declarar inconstitucional el porcentaje de
25% establecido para las elecciones municipales, señalando se vulneraba el principio de
indivisibilidad del cuerpo electoral, al diferenciar categorías en los elegibles, dado que su
Constitución les reconoce la unidad del cuerpo electoral23. El Consejo Constitucional de
Francia en la sentencia No. 82-146-DC, de fecha 18 de noviembre de 1982, estableció los
siguientes argumentos24:
“ […] Considérant qu’aux termes de l’article 3 de la Constitution : La souveraineté
nationale appartient au peuple qui l’exerce par ses représentants et par la voie du référendum. Aucune section du peuple ni aucun individu ne peut s’en attribuer l’exercice. Le
suffrage peut être direct ou indirect dans les conditions prévues par la Constitution. Il est
toujours universel, égal et secret. Sont électeurs, dans les conditions déterminées par la
loi, tous les nationaux français majeurs des deux sexes, jouissant de leurs droits civils et
politiques. Et qu’aux termes de l’article 6 de la Déclaration des droits de l’homme et du
citoyen : Tous les citoyens étant égaux aux yeux de la loi sont également admissibles à toutes dignités, places et emplois publics, selon leur capacité et sans autre
distinction que celles de leurs vertus et de leurs talents ;
Considérant que du rapprochement de ces textes il résulte que la qualité de citoyen ouvre le droit
de vote et l’éligibilité dans des conditions identiques à tous ceux qui n’en sont pas exclus
pour une raison d’âge, d’incapacité ou de nationalité, ou pour une raison tendant à
préserver la liberté de l’électeur ou l’indépendance de l’élu; que ces principes de valeur constitutionnelle s’opposent à toute division par catégories des électeurs ou des éligibles ; qu’il
en est ainsi pour tout suffrage politique, notamment pour l’élection des conseillers municipaux
[…]. (Parágrafo 6 y 7).
En ese sentido, dicha resolución sostenía que la soberanía nacional le pertenece al pueblo de manera exclusiva, y son ellos quienes la ejercen a través de sus representantes
por vías del voto o referéndum. De otro lado, se afirmaba, la calidad del ciudadano se
manifiesta en el derecho al voto y en el derecho a ser elegido en igualdad de condiciones, por tanto no se admite la división del cuerpo electoral por categorías de electores
o candidatos. En el año 1999, se modificó el articulo 3° la Constitución, precisando:
“[...] la ley favorecerá la igualdad entre mujeres y varones para acceder a los mandatos
electorales y cargos electivos”.
En el Perú la regulación efectiva de la cuota de género, se llevó a cabo en el año 1997 (al
igual que en Brasil, Panamá, República Dominicana, Bolivia, Ecuador y Colombia), en la
cual se determinó la obligatoriedad para las organizaciones políticas de la conformación
y presentación de sus listas de candidatos, con un porcentaje mínimo ( 25%), y en el año
2000, se modificó a través de la Ley N° 27387, el artículo 116, de la Ley Orgánica de Elec23. MARTÍNEZ, María Luz. Cuota electoral de mujeres y Derecho Constitucional. Madrid: Congreso de Diputados. 2007. P. 176.
24. Para mayor información sobre los argumentos de la sentencia, revisar en www.conseil-constitutionnel.fr o http://www.
conseil-constitutionnel.fr/conseil-constitutionnel/francais/les-decisions/acces-par-ate/decisions-depuis-1959/1982/82146-dc/decision-n-82-146-dc-du-18-novembre-1982.8008.html.
106
SUFRAGIO
César Landa
ciones N° 26859, con el incremento de dicho porcentaje en las elecciones parlamentarias,
a un mínimo del 30%, hasta la fecha vigente:
“La lista de candidatos al congreso en cada distrito electoral, deben incluir un número
no menor del 30% de mujeres o varones. En las circunscripciones en que se inscriban
listas con tres candidatos, por lo menos uno de los candidatos debe ser varón o mujer.”
Posteriormente en el año 2005, adquiere rango constitucional, con la modificatoria del
artículo 191, de la Constitución Política del Perú, en mención a las elecciones regionales
y municipales:
“La ley establece los mínimos para hacer accesible la representación de género, comunidades nativas y pueblos originarios en los Consejos Regionales. Igual tratamiento se
aplica para los Concejos Municipales”.
En ese sentido, los cambios introducidos en la Constitución y en las leyes, a lo largo de los
últimos tres procesos electorales del 2002, 2006 y 2011, ha permitido al Jurado Nacional
de Elecciones generar una vasta producción de resoluciones electorales en materia de
cuota de género, especialmente en los últimos dos procesos electorales, afianzando, por
un lado, las cuotas por parte de los Jurados Electorales Especiales (organismos de primera
instancia); y, del otro, asumiendo el propio JNE decisiones electorales que están asociadas
al proceso de constitucionalización de la justicia electoral25, respecto al procedimiento de
aplicación de las cuotas como requisito sine qua non para la validez de la inscripción de
candidaturas a cargos de elección popular26.
Sin embargo, las cuotas de género presentan aún problemas de reconocimiento de su naturaleza jurídica, como “acciones afirmativas”, es decir como medidas orientadas a reducir
las brechas de discriminación de grupos históricamente excluidos, pues no se trata de
igualdad de oportunidades entre varones y mujeres a las cuales en el Perú, se les reconoció
su status de ciudadana, con la posibilidad de votar en el año 1955 y que actualmente
representan el 49.8 % del total de la población electoral.
Asimismo es indudable que la aplicación de la cuota de género, ha producido una mayor
presencia de las mujeres en el ámbito político (elección general 2001: 18.33%, elección
general 2006: en un 29.17%, parlamentaria: elección general 2011: en un 22%, de 130
congresistas, con la salvedad de que se incrementaron 10 escaños más en el parlamento)27, sin embargo su aplicación legal ha tenido sus avances y retrocesos, abanderado por
el conocido caso de violación de derechos fundamentales ante la Comisión Interameri25. LANDA, César. “El control Constitucional de las Resoluciones Electorales en el Perú. 2010”. En derecho.posgrado.unam.mx/
congresos/congreibero/ponencias/cesarlanda.pdf.
26. Resolución N° 5004-2010-JNE, en su artículo 11, del Reglamento de inscripción de Fórmulas y Listas de Candidatos con
motivo de las Elecciones Generales 2011. La cuota también es aplicable a elecciones de ámbito regional y local (provincial y
distrital).
27. Estadísticas producidas por el Jurado Nacional de Elecciones. Dirección de Estadística y Recursos Tecnológicos.
SUFRAGIO
107
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
cana de Derechos Humanos, presentado en contra del Estado Peruano, como se describe
brevemente a continuación:
CASO DE JANET ESPINOZA FERIA Y OTROS
El año 2001, con motivo de llevarse a cabo las Elecciones Generales, el órgano electoral ( JNE), fue demandado ante la Comisión Interamericana de Derechos Humanos
(CIDH), por haber vulnerado el derecho a la participación política, a la igualdad ante la
ley y a la no discriminación, establecidos en la Convención Americana, en perjuicio de
los electores Janet Espinoza Feria, Benjamín Zevallos Ortiz Drago, Katia Iliana Chumo
y/o Janet Feria Espinoza y otras (Caso 12.404)28, por incumplimiento de la cuota de género del 30%, a través de la Resolución N° 068-2001-JNE, en la cual se determinaban el
número de congresistas asignados a los distritos electorales de La Libertad, Callao e Ica.
La demanda fue interpuesta por la Defensoría del Pueblo y el Movimiento Manuela
Ramos, pues advirtieron que en los distritos electorales de Ica y Callao, la cuota sólo representó el 25% del total de candidatos y en La Libertad, la cuota únicamente representó
el 28.5%; cuando la Ley Orgánica de Elecciones, determinaba que las listas de candidatos
al Congreso en cada distrito electoral deberían incluir un número no menor al 30% de
mujeres o varones.
El 10 de octubre de 2002, la CIDH, en virtud de los artículos 1.1, 23 y 24, de la Convención Americana, admitió la petición respecto de las agraviadas que pudieron ser identificadas y el caso se encuentra actualmente en proceso de solución amistosa.
Como parte del proceso para arribar a un acuerdo entre las partes, se llevaron a cabo diversas reuniones entre representantes de la Defensoría del Pueblo, Movimiento Manuela
Ramos y el Jurado Nacional de Elecciones, a fin de conciliar y generar un Convenio de
Solución Amistosa, propuesto por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos
y producto del consenso, acordaron la preparación de una iniciativa legislativa, sobre
aspectos relevantes que debían ser modificados y regulados en materia de cuota de género, evitando vulneraciones a los derechos fundamentales y promover la participación
efectiva de las mujeres en el ámbito político (público).
Con fecha 07 de marzo de 2011, se remitió el proyecto de Ley N° 4708-2010-JNE, y el
23 de setiembre de 2011, tras sufrir algunas modificaciones a la presentación inicial, el
Jurado Nacional de Elecciones remitió el proyecto N° 2680-2011/JNE al Congreso de la
República del Perú29, que consta de quince artículos y dos disposiciones transitorias, con
28. Se podrá encontrar mayor información en http://www.cidh.org/annualrep/2002sp/Peru12404.htm
29. Con la finalidad de integrar la legislación electoral y de promover la representación de estos grupos discriminados y de otros
asuntos de interés nacional, el Jurado Nacional de Elecciones, presentó ante el Congreso de la República, el 29 de noviembre de
2011, un Proyecto de Ley de Código Electoral y Código Procesal Electoral, en el que se regula la obligatoriedad de cumplimiento
de las cuotas electorales, entre ellas la de género.
108
SUFRAGIO
César Landa
el objeto de regular la aplicación de la cuota electoral de mujeres, entre los cuales destacan
las principales innovaciones a las normas legales que regulan actualmente la cuota30:
Reconocimiento de la naturaleza de acciones afirmativas de la cuota de género y
dentro de ella, de la cuota electoral de mujeres.
Alternancia en la aplicación de la cuota de género, toda vez que cuando se trate de
listas de candidatos al Congreso de la República, al Parlamento Andino, a consejeros regionales y a regidores municipales, deberán contener el número correlativo
que indique la posición de éstos, alternándose entre mujeres y varones hasta agotar
el equivalente de la cuota electoral de mujeres.
Reconocimiento expreso, de la aplicación de las cuotas en las listas de candidatos
en la elección de representantes al Parlamento Andino.
Aplicación de la cuota en la lista de titulares y accesitarios en forma separada, en
tanto que las candidatas accesitarias estarán ubicadas en la misma posición que
ocupan los titulares en su respectiva lista.
Declaración de reemplazo de candidata, que procederá en caso de que ésta falleciera, renunciara, fuera excluida, o tachada antes de la fecha de cierre de inscripción
de las listas, respetándose la cuota establecida; después de dicha fecha no procede
reemplazo alguno y es aplicable el mismo criterio a la lista de accesitarios.
Los Jurados Electorales Especiales que admitan listas de candidatos que no cumplan con la cuota de género, serán pasibles de sanción administrativa.
En ese orden de ideas, la cuota de género, al tratarse de un requisito sine qua non, exigible para las elecciones al Congreso, gobiernos regionales y locales, a fin de inscribir las
listas de candidatos, el incumplimiento de las formalidades previstas en la ley, genera la
improcedencia de dicha inscripción, toda vez que el derecho a ser elegido es un derecho
fundamental de configuración legal, de conformidad con el artículo 31, de la Constitución Política del Perú.
En ese sentido, el Jurado Nacional de Elecciones ha establecido, a través de la Resolución
N° 711-2009-JNE, la posibilidad de que las resoluciones de los Jurados Electorales Especiales (Colegiados habilitados de manera temporal, hasta la culminación de los procesos
electorales), puedan ser declaradas nulas de oficio, cuando se incumplen los requisitos de
las cuotas electorales.
Que en el presente caso, el JNE declaró nulas las resoluciones de los Jurados Electorales
Especiales de Arequipa, Cajamarca, Lima Norte, Cusco y Huaraz, en el marco de sus atribuciones constitucionales de garantizar el fiel cumplimiento de las normas electorales y
de los derechos fundamentales, como el de igualdad y de participación política, declaró la
30. Regulada a través de la Ley Orgánica de Elecciones N° 28659, Ley de Elecciones Regionales N° 27683, Ley de Elecciones
Municipales N° 26864, Ley de Partidos Políticos N°28094, Ley de Elecciones de Representantes ante el Parlamento Andino
N° 28360.
SUFRAGIO
109
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
nulidad de oficio31, dichas resoluciones, en donde se inscribieron listas de candidatos de
algunas organizaciones políticas, incumpliendo el requisito de las cuotas electorales, para
lo cual se les otorgó, un breve plazo a fin de que puedan, de manera excepcional, subsanar
el mencionado incumplimiento.
Si bien las cuotas se describen como porcentajes establecidos para asegurar la participación de los colectivos, históricamente excluidos de los procesos electorales, como es
el caso de las mujeres, sin embargo de acuerdo con la Resolución N° 973-2010-JNE, se
establece que por opción legislativa, el ordenamiento jurídico peruano ha incorporado
tanto a varones como a mujeres en el sistema de cuotas.
En esa línea, el Jurado Nacional de Elecciones argumenta que la incorporación de los
varones y las mujeres, obedece a una regulación expresa, y no se asume la naturaleza de la
cuota de género de las mujeres, como una acción positiva de discriminación inversa; pues
su regulación fue dada en razón de incluir estos porcentajes para grupos históricamente
excluidos, que en este caso son las mujeres.
Dicho criterio (condición histórica), ha sido estimado en el caso Regents of University
of California vs Bakke, resuelto por la Corte Suprema de Estados Unidos, en la que se
había determinado la aplicación de cuotas o cupos, que estarían destinadas a candidatos
que representasen a minorías para el acceso a la Escuela de Medicina de la Universidad
de California. El caso fue muy controversial para los magistrados, por un lado un grupo
de ellos manifestó opinión favorable a este método de cupos, puesto que el sistema de
aplicación poseía un nivel de escrutinio intermedio, mientras en el otro grupo, señalaron
era inconstitucional porque violaba el principio de igualdad ante la ley; en ese caso el voto
dirimente del Juez Powell argumentó: “…que en la causa el interés de estado en redimir una
discriminación pasada no se verificaba, en cuanto no se había demostrado el carácter histórico
de la situación discriminatoria”32.
En ese sentido, el Jurado Nacional de Elecciones resolvió una controversia, mediante
el recurso extraordinario, presentado por el Partido Político Aprista Peruano, contra la
31. Fueron declaradas nulas las Resoluciones N° 042-2009-JEE-AQP de fecha 02 de septiembre de 2009 y 071-2009-JEEAQP de fecha 09 de septiembre de 2009, emitidas por el Jurado Electoral Especial de Arequipa. A su vez, las Resoluciones N°
042-2009-JEE-AQP de fecha 02 de septiembre de 2009 y 071-2009-JEE-AQP de fecha 09 de septiembre de 2009, emitidas
por el Jurado Electoral Especial de Arequipa, también las Resoluciones N° 015-09-JEEC de fecha 01 de septiembre de 2009 y
093-09-JEEC de fecha 28 de septiembre de 2009, emitidas por el Jurado Electoral Especial de Cajamarca. Asimismo las Resoluciones N° 44-2009-JEELN/JNE de fecha 04 de septiembre de 2009 y 108-2009-JEELN/JNE de fecha 24 de septiembre de
2009, emitidas por el Jurado Electoral Especial de Lima Norte; también las Resoluciones N° 024-2009-JEE-Cusco de fecha 03
de septiembre de 2009 y 043-2009-JEE-Cusco de fecha 24 de septiembre de 2009, emitidas por el Jurado Electoral Especial de
Cusco; así como también las Resoluciones N° 34-2009 de fecha 07 de septiembre de 2009 y 53-2009 de fecha 15 de septiembre,
emitidas por el Jurado Electoral Especial de Huaraz, así como también la Resolución N° 128-2009-JEELN/JNE de fecha 13 de
octubre de 2009, emitida por el Jurado Electoral Especial de Lima Norte y finalmente la Resolución N° 105-2009-JEELN/JNE
de fecha 24 de septiembre de 2009, emitida por el Jurado Electoral Especial de Lima Norte.
32. SAGUÉS, María Sofia. Op.Cit. P. 214. Situación que viene siendo advertida por el Movimiento Manuela Ramos en Carta de
las mujeres a las congresistas de la República 2011/2016. Pp. 19-24. Pp.10-57.
110
SUFRAGIO
César Landa
Resolución N° 4011-2006-JNE, el 29 de septiembre de 2006, otorgando la denegación de
la inscripción de la lista de candidatos en el proceso de elecciones municipales de dicha
agrupación política33.
“ (…) El criterio adoptado por el colegiado, en el caso concreto de la cuota de las
comunidades nativas, se da por aspectos netamente demográficos y de representatividad, no resultando asimilables para el asunto de la cuota de género, el cual es
aplicable a la población masculina y femenina del total de ciudadanos de todo el
país; por lo tanto, al verificarse que la densidad de población femenina y masculina
es ostensiblemente mayor que la población nativa y originaria del país; no existe
similitud entre el total de la población femenina-masculina, y el total de población
nativa originaria, respecto a la proporción existente en ambos casos en relación a
la población general del país; sin embargo, la existencia de dos criterios de redondeo matemáticos, si bien constituye una diferenciación, adquiere legitimidad al
tener como objetivo afectar las porciones de representatividad de la mayoría de la
población, consecuentemente no implica acto discriminatorio alguno (…)”.
De otro lado, se interpretó el criterio de aplicación “el redondeo al entero superior”, que
cuando el resultado del porcentaje exigido para el cumplimiento de las cuotas electorales,
cuente con decimales el “redondeo” tiene debe realizarse hacia un número entero inmediato superior, puesto que de lo contrario, el número resultante no permitiría cumplir con
el porcentaje mínimo establecido en la ley34.
Cuota de comunidades nativas y pueblos originarios.
Esta medida al igual que la cuota para las mujeres, está regulada en el artículo 191, de la
Constitución Política del Perú y es exigible según la ley, para las listas de candidatos a los
gobiernos regionales y locales sólo provinciales en un porcentaje de 15%, de conformidad
con la promulgación de la Ley de Comunidades Nativas y de Promoción Agropecuaria de
regiones de Selva y Ceja de Selva35.
Entre el año 1896 hasta 1979, se remonta la exclusión en el ámbito de la participación
política de dicho sector indígena de la población, que se advierte en la prohibición del
ejercicio al voto de los analfabetos, toda vez que en su mayoría eran indígenas36. Solo a
33. La Resolución N° 306-2005-JNE, estableció el Recurso Extraordinario por la afectación a las garantías del debido proceso
a la tutela procesal efectiva. El presente caso podemos encontrarlo en Jurisprudencia Electoral. Jurado Nacional de Elecciones.
Grijley. 2007. Pp. 333-335.
34. Resolución N° 721-2010-JNE, de fecha 06 de agosto de 2010, Resolución N° 1230-2006-JNE, de fecha 10 de julio de 2006
entre otras en el mismo sentido, publicadas durante los procesos electorales 2006 y 2010.
35.HUBER, Ludwig. La representación Indígena en Municipalidades Peruanas. Tres estudios del caso. Del texto Ejercicio de Gobierno
local en los ámbitos rurales. Lima: Instituto de Estudios Peruanos. 2008. P. 175. El autor sostiene que el proyecto político del
gobierno militar de Velasco Alvarado para la construcción de una nación unitaria y culturalmente homogénea a través de la
educación, la reforma agraria, la urbanización y el fomento de un mercado laboral asalariado, era sintomático para una época en
que marxistas, nacionalistas y liberales coincidieron en su apuesta por el Estado como fuerza motriz para lograr la modernidad,
pero que no tenía previsto un lugar para la diversidad cultural.
36. PAJUELO, Ramón. La participación política indígena en la sierra peruana. Una aproximación desde las dinámicas nacionales y
locales. Lima: Instituto de Estudios Peruanos y Fundación Konrad Adenauer. 2006. P. 56.
SUFRAGIO
111
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
partir de las elecciones a la Asamblea Constituyente de 1978, se estableció el derecho de
sufragio de los analfabetos y los mayores de 18 años.
Cabe resaltar dos aspectos centrales sobre este tema, referidos por la autora Pinedo Bravo,
en primer lugar, la adopción del término “nativo”, en la legislación electoral; y en segundo
lugar, la acreditación de la población indígena para participar en los procesos electorales a
través de la declaración de conciencia o de los registros “oficiales”.
Con motivo de llevarse a cabo el proceso electoral de Elecciones Regionales y Municipales 2006, el Jurado Nacional de Elecciones, estableció en la Resolución No. 1235-2006JNE, de fecha 11 de julio de 2006, que las comunidades de la Selva y Ceja de Selva serían
beneficiarias de esta medida37.
Durante las Elecciones Regionales y Municipales 2010, el organismo electoral emitió la
Resolución 370-2010-JNE, de fecha 14 de junio de 2010, donde se precisaba que la cuota
electoral debe ser entendida como aquella que comprende, de manera indistinta, a las comunidades nativas y a los pueblos originarios, donde se incluyen a las comunidades campesinas. Aquí al parecer, se reconocen a las comunidades campesinas38, que se encuentran
reguladas en el artículo 89, de la Constitución Política del Perú, afirmando su existencia
legal y personería jurídica, no obstante dicha norma regula sin distinción alguna, a las
“comunidades campesinas y nativas”, mientras en el artículo 191, de la Constitución se
establece el cumplimiento de la cuota, además para los “pueblos originarios”.
En tal sentido, la mencionada resolución, resolvió incrementar el número de consejeros
regionales, para la aplicación de la cuota de los pueblos originarios en las provincias (4) de
los departamentos de Ica y Moquegua, sobre la base de la información suministrada por el
Instituto Nacional de Estadística e Informática (INEI), y el Instituto Nacional de Desarrollo
y de los Pueblos Andinos, Amazónicos y Afro peruanos (INDEPA), en base a la existencia
de comunidades campesinas en dichos territorios, contabilizando un total de 30 provincias,
en las cuales se les reconoce específicamente el derecho a la participación política.
Si bien es cierto que el Convenio 169, de la OIT: “Sobre pueblos indígenas y tribales en
los países independientes”, señala criterios que permiten la identificación de población
indígena, en la legislación electoral peruana no se cuenta con una definición que recoja
adecuadamente dichos criterios, acordes a la realidad nacional; especialmente si se tiene
en cuenta la existencia de estudios o investigaciones realizadas por autores como Pajuelo39, quien sostiene que los indígenas forman parte de los descendientes de aquellas po37. PINEDO, Enith. Las Cuotas de participación electoral en Perú. Características y algunos resultados. Revista de Derecho
Electoral. No. 10, Segundo Semestre 2010. Tribunal Supremo de Elecciones. Costa Rica. Pp. 11 a 18. Pp.1-33.
38. Las Comunidades Campesinas son organizaciones de interés público, con existencia legal y personería jurídica, integradas
por familias que habitan y controlan determinados territorios, ligadas por vínculos ancestrales, sociales, económicos y culturales, expresados en la propiedad comunal de la tierra, el trabajo comunal, la ayuda mutua, el gobierno democrático y el desarrollo
de actividades multisectoriales, cuyos fines se orientan a la realización plena de sus miembros y del país. Ley N° 24656, Ley
General de Comunidades Campesinas.
39. PAJUELO, Ramón. Op. Cit. P. 39 y ss.
112
SUFRAGIO
César Landa
blaciones originarias o preexistentes a la conquista española, con una relación de sentido
diferente y patrones de racionalidad social que los distingue de los demás.
De otro lado, cabe anotar, no se cuenta con registros de reconocimientos de dichas poblaciones, pues no existe un registro “oficial”, que otorgue certeza y nos respondan la interrogante que se hiciera el citado autor: ¿quiénes y cuántos son los indígenas en nuestro país?,
aun cuando señale la complejidad en el proceso de determinación. Ello con la finalidad
de que sean considerados como beneficiarios de las acciones afirmativas por parte del
Estado y el ente electoral las tome en cuenta en su verdadera dimensión.
Asociado a dicha problemática, se presenta la ausencia de representación de este colectivo en el Congreso de la República; lo cual los hace inexistente por tanto para algún tipo
de medida o acción directa del Estado, para superar estos déficits de sub representación.
Toda vez que, las acciones positivas se encuentran reguladas únicamente a nivel regional y
local (provincial), mas no a nivel nacional. En ese sentido, recobra importancia la noción
de que el Congreso de la República debe representar a todas las fuerzas políticas y a las
minorías, en términos de menor acceso al poder; lo cual es un aspecto que es necesario
desarrollar.
En términos globales, si consideramos las cifras, para los cargos regionales de elección
popular, se ha tenido un incremento de las candidaturas de los pueblos indígenas de
un universo total de los candidatos fueron elegidos un 16.28% de representantes de las
comunidades indígenas respecto del año 2006, frente a un 18.35 %, que se registró en el
proceso electoral del año 201040.
Sin embargo, la comparación de candidatos registrados y representantes electos en las
elecciones regionales es desalentadora, pues si revisamos las cifras del proceso electoral
del 2006, se han tenido solamente 12 representantes elegidos, sobre un universo de 11
regiones, mientras que en la elección regional de 2011, fueron 34 los representantes
electos41.
En tal sentido, dado que las cuotas en el Perú, son en la práctica porcentajes para la
postulación y requisito para su inscripción, éstas no aseguran la representación, porque
entre otros factores, no se encuentra contemplado el denominado “mandato de posición”,
considerado como un mecanismo que establece lugares “expectables” en la conformación
de las listas de candidatos42. Asimismo, se señala que dicho instituto es “un mandato para
ubicar a las minorías en lugares donde tengan posibilidades de resultar elegidas y de mecanismos para garantizar su cumplimiento. Este es el caso de Argentina (30% de las candidaturas en
40. Datos extraídos de los informes de resultados estadísticos de la Dirección de Registro, Estadística y Desarrollo Tecnológico.
Jurado Nacional de Elecciones 2006-2010.
41. Datos extraídos de los informes de resultados estadísticos de la Dirección de Registro, Estadística y Desarrollo Tecnológico.
Jurado Nacional de Elecciones 2006-2010.
42. ARCHENTI, Nélida y TULA, María Inés. “Cuotas de género y tipo de lista en América Latina”. En: Opiniao Publica. Campinas. 2007, vol. 13, No. 1. Ver en: <http://www.scielo.br/pdf/op/v13n1/v13n1a07.pdf.> P. 8. 185-218.
SUFRAGIO
113
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
posiciones preferenciales), Bélgica (los dos primeros candidatos deben ser de distinto género) y
Costa Rica (40% en posiciones que permitan su elección)”43. Sin embargo su beneficio estará
en función especialmente, de la forma de votación y tipo de sistema electoral en que se
aplique.
Por ello, podría evaluarse mejor su eficacia y teniendo en cuenta nuestra realidad, la
adopción de otro tipo de medidas que garanticen no sólo la participación, sino la representación, tal como sucede en países como Bolivia, Colombia y Nicaragua, los cuales han
establecido escaños reservados44 para la representación en el Congreso. Medida que en
principio no afectaría a terceros, puesto que los electores serían las poblaciones indígenas45, a diferencia de lo que sucede con las cuotas existentes y la problemática que ha
venido presentándose con su aplicación, en parte por la modificación para las elecciones
regionales, de pasar de un sistema de lista cerrada y bloqueada a otro, de lista cerrada pero
desbloqueada, para las poblaciones “no nativas”.
Por ello el JNE expidió la Resolución N° 248-2010-JNE, de fecha 15 de abril de 2010, en
donde exhortó al Poder Legislativo a perfeccionar la normativa, estableciendo un mecanismo que permita de manera flexible, determinar porcentajes de representación menos
rígidos, a fin de aplicarlos en función de la presencia de este colectivo en determinada
provincia.
Otro aspecto relevante a considerar es la necesidad del reconocimiento para el proceso de
inscripción de los miembros de las comunidades nativas, pues hasta ahora no se cuenta,
como se mencionó anteriormente, con un registro oficial de la población indígena, teniendo como una de las fuentes de sustento, un censo que considere no sólo a ciudadanos
que residen en los territorios de la Selva o Ceja de Selva, sino de otras zonas geográficas, a
fin de que el organismo electoral, comprenda en sus resoluciones a la población indígena,
ya sea que residan en la costa, sierra o selva.
De otro lado, la acreditación de la condición de nativo, es un tema vigente, pues para
muchos indígenas se considera importante la aceptación de su comunidad para asumir
la representación como candidatos en las elecciones; esto ayudaría evitar que “supuestos
indígenas” participen en las elecciones sin serlo. En esa medida el año 2006, el organismo
electoral estableció que se acreditaría la condición de miembros de una comunidad indígena, mediante un certificado, constancia o documento o registro oficial o comunal, o en
su defecto, a través de una declaración de conciencia sobre su identidad nativa, tal como
lo prescribe la Resolución N° 1406-2006-JNE, que a continuación se reproduce:
“ (…) que ante la ausencia de un certificado, constancia o documento de registro oficial
o comunal, para la acreditación de una persona como miembro de una comunidad nativa, debe considerarse la declaración de conciencia que haga la persona a su identidad
nativa o tribal, situación esta última que se produce en autos por cuanto los ciudadanos
Hugo Arquímedes Panez Ochante y Jaime Rafael Saravia Ramos, candidatos represen-
114
SUFRAGIO
César Landa
tantes de comunidades nativas declaran bajo juramento de conciencia, tener filiación
ancestral con el pueblo indígena Llanesha-Oxapampa, por lo que cumplen con acreditar su pertenencia nativa o tribal y con la cuota mínima de candidatos por la provincia
de Oxapampa (…)”.
Sin embargo, habría que reparar y evaluar este tipo de criterios, pues podrían desvirtuar la
naturaleza de las medidas de discriminación positiva, si no se tiene en cuenta también el
reconocimiento de la propia comunidad que representa46.
En ese sentido, en el proceso electoral del 2010, el organismo electoral, prescribió la exigencia
de acreditar la condición de nativo, con documentación expedida por las comunidades, cuya
representatividad de las autoridades, deberían estar refrendadas por la Dirección Regional
Agraria o el órgano que determine el Gobierno Regional respectivo.47
Si bien es cierto, se ha determinado la obligatoriedad del cumplimiento de la cuota indígena en las candidaturas titulares; sin embargo, la ley no ha realizado precisión alguna sobre
su alcance a los candidaturas accesitarias. Por tanto, en mérito de la resolución No. 6902010-JNE, de fecha 23 de julio de 2010, el Jurado Nacional de Elecciones ha establecido,
en virtud de su mandato constitucional directo, que no obstante no existir un mandado
legal específico y literal respecto de la exigencia del requisito de las cuotas electorales para
los candidatos accesitarios, declaró la inadmisibilidad de la solicitud de inscripción de
toda la lista de candidatos (titulares y accesitarios), otorgándole a la organización política
un plazo de dos (2) días naturales para subsanar dicha observación, tal como se puede
apreciar en los considerandos de la siguiente resolución:
“(…) Por tal motivo, resulta necesario arribar a un justo equilibrio entre la indeterminación de un mandato legal específico y literal respecto de la exigencia del cumplimiento
del requisito de las cuotas electorales en los casos de los candidatos accesitarios, de forma
que se permita tutelar el derecho a la participación política de los candidatos titulares
y de la propia organización política, así como el derecho a elegir de la ciudadanía,
ambos derechos constitucionales de configuración legal (artículo 31 de la Constitución Política del Perú), y el mandato constitucional directo de concretizar la
Constitución Política del Perú en el sentido de promover el ejercicio inclusivo y
en condiciones de igualdad, del derecho a la participación política de determinados
grupos sociales, ello en la medida que el Poder Constituyente ha considerado conveniente el establecimiento de medidas de acción afirmativas a favor de los jóvenes, mujeres,
nativos, campesinos y pueblos originarios.
En ese sentido, para este Colegiado, ante la inexistencia actual de un mandato legal preciso, específico y literal respecto del cumplimiento del requisito de las cuotas electorales
46. Sobre el particular la autora Pinedo reflexiona sobre la legitimidad de las candidaturas bajo estas condiciones. Las cuotas
electorales como medidas de discriminación inversa. Algunas Notas sobre la denominada cuota nativa en Perú. Op. Cit. P. 169.
47. Resolución No. 247-2010-JNE de fecha 15 de abril de 2010 y la Resolución No. 1094-2010-JNE de fecha 09 de agosto de 2010.
SUFRAGIO
115
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
en los casos de candidatos accesitarios a consejerías regionales, la exigencia prevista
en el inciso f del artículo 7.1 del reglamento antes mencionado que dispone que:
“[…]. En las candidaturas de accesitarios a consejeros regionales, se aplican las
cuotas electorales en las mismas proporciones”, debe ser interpretada como un
requisito cuyo incumplimiento es subsanable, esto es, ante la inobservancia del
requisito de las cuotas electorales dentro de las listas de candidatos accesitarios,
el Jurado Electoral Especial competente deberá declarar la inadmisibilidad de la solicitud de inscripción de toda la lista de candidatos (titulares y accesitarios), otorgándole
a la organización política un plazo de dos (2) días naturales para subsanar dicha
observación, ello de conformidad con lo dispuesto en el artículo 12.1 del Reglamento de
Inscripción de Listas de Candidatos para las Elecciones Regionales y Municipales del
año 2010. (…)”. (Negrita nuestra).
A pesar de que se estima según datos extraoficiales que la población indígena representa
el 40% de la población, garantizar el derecho a la participación política y su representación efectiva constituye un desafío pendiente y una tarea inacabada48.
Cuota de jóvenes
La ley reconoce un porcentaje no menor del 20% a los ciudadanos (as) menores de 29
años, de participación en las elecciones no nacionales, implementada desde el año 2006,
con la promulgación de la Ley del Concejal Joven, Ley Nº 28869. Su ámbito de aplicación
son las elecciones regionales y locales (provincial y distrital), por tanto no existen cuotas
en el parlamento.
No obstante su implementación, ya en dos procesos electorales consecutivos y de los
derechos adquiridos por este sector de la población, nos genera dudas, si se trata de una
acción afirmativa propiamente dicha o más bien de una medida promocional del estado,
en favor de la participación de los jóvenes en la política; toda vez que no se ha acreditado
principalmente la condición de grupos “históricamente excluidos”, en tanto que no existen precedentes de este tipo de cuotas en otros países de la región49.
Las resoluciones del órgano electoral, sobre la aplicación de la cuota joven, determinan su
importancia en el ordenamiento jurídico electoral, al igual que la cuota de género y nativos y
pueblos originarios, toda vez que se declararán improcedentes las solicitudes de inscripción,
si no se cumpliera con acreditar el porcentaje mínimo prescrito, establecido en la ley. A fin de
48. YASHAR, Devorah. Contesting Citizenship in Latin America. The Rise of Indigenous movements and the postliberal challenge.
University Press Cambridge. New York. 2005. P. 25. También en PINEDO Enith. En “Las Cuotas de participación electoral en
Perú. Características y algunos resultados”. Revista de Derecho Electoral. No. 10. Segundo Semestre 2010. Tribunal Supremo de
Elecciones. Costa Rica. P. 16. Pp. 3-33.
49. En el texto se señala que la norma fue aprobada en un lapso de 7 días, a pocos días del proceso electoral de elecciones regionales y municipales de 2006. Nuevos Actores en el Mapa Político. Oficina Nacional de Procesos Electorales. Documento de
Trabajo N° 18. 2008. P. 15. Asimismo, en este aspecto, coincidimos con lo desarrollado por PINEDO, Enith. “Las Cuotas de
participación electoral en Perú. Características y algunos resultados”. Op. Cit. P. 20.
116
SUFRAGIO
César Landa
ilustrar lo descrito, podemos citar la Resolución N°563-2010-JNE, de fecha 16 de julio de
2010, que a continuación se detalla:
(…) En este caso, la lista presentada por el “Partido Democrático Somos Perú” para la
provincia de Tumbes incluye solo a 2 candidatos menores de 29 años, no cumpliendo
por tanto con la cuota joven, error que fue advertido en la resolución apelada.
En el escrito de apelación se indica que, debido a que el Jurado Electoral Especial
no señaló el incumplimiento a la cuota joven en la resolución de fecha 22 de junio
de 2010, la organización política incurrió en el mismo error en la presentación de la
segunda solicitud. Este colegiado considera que dicho argumento carece de sustento,
debido a que la ausencia de un presupuesto procesal, como la falta de legitimidad para
obrar de quien presenta la solicitud de inscripción, impide evaluar el fondo del asunto
al momento de la presentación de la inscripción de la lista de candidatos. (...)
También, a través de diversas resoluciones en el mismo sentido, entre ellas la Resolución
N° 569-2010-JNE de fecha 16 de julio de 2010, se prescribe como condición, para la
inscripción de la lista de candidatos, ser ciudadanos menores de 29 años, tal como se
establece en la citada resolución:
(...) Se considera joven aquel candidato que al 5 de julio de 2010, fecha en que vencía el
plazo para solicitar la inscripción de lista de candidatos, no haya cumplido los 29 años
de edad. En el presente caso, el candidato Richard Eusebio Ordaya, al momento de la
inscripción de lista de candidatos, ya contaba con 29 años de edad, cumplidos el 15 de
diciembre de 2009 conforme se advierte de la ficha del Reniec del candidato mencionado (foja 46), por lo que la lista no cumplió con la cuota joven requerida por ley. (…)
No obstante, de que se haya regulado su participación a través de cuotas electorales, constituye un sector de la población que requiere atención por parte del Estado, considerando
que concentran el 32.13% del padrón electoral, es decir 6’410,189 y que en las elecciones
municipales 2006, alcanzaron a ser electos, para los cargos de alcalde, regidor provincial y
distrital 1620 jóvenes; mientras en las elecciones del 2010, fueron electos 1616 jóvenes. A
su vez, para los cargos de vicepresidentes y consejeros regionales se cuenta con 23 jóvenes
electos, para la elección de 2006, y 43 para la elección de 201050.
50. Cifras extraídas de los informes de resultados estadísticos de la Dirección de Registro, Estadística y Desarrollo Tecnológico.
Jurado Nacional de Elecciones 2006-2010.
SUFRAGIO
117
ENSAYOS
El sistema de elección representativa del Peru
Finalmente indicar, que los fundamentos para la inclusión de los jóvenes, en la contienda
política, se orientan especialmente en su relación con el sistema de partidos políticos, porque
podrían alentar una renovación de liderazgos al interior de las organizaciones políticas y en
otros, a generar una mayor confianza e interés en la política, puesto que en términos del reciente estudio Latinobarómetro 2011, la cercanía hacia los partidos políticos es menor en los
jóvenes (24%) y el reto es aún mayor en ese sentido51.
IV. CONCLUSIONES
El sistema electoral peruano cuenta con un modelo o sistema proporcional, con la finalidad de que la democracia representativa incorpore a los distintos partidos políticos del
espectro nacional. Para lo cual las elecciones plurinominales aseguran un sistema que
tiene el consenso de las fuerzas y organizaciones políticas de la sociedad. Más aún, con la
extensión histórica del sufragio desde mediados del siglo XIX a la mujer, los indígenas y
los jóvenes; también se han procurado a comienzos del siglo XXI incorporar específicamente a representantes de dichos grupos, mediante el sistema de cuotas.
La democratización del sistema electoral proporcional peruano ha permitido una implementación progresiva en los procesos electorales. Así, para las elecciones de representantes al Congreso de la República se aplica la cuota de género, y para las elecciones
regionales y municipales las cuotas indígenas, de jóvenes y también de género. Lo cual ha
ido generando una jurisprudencia electoral que busca asegurar los mandatos constitucionales y legales, sin afectar la participación política de los diferentes grupos de la sociedad.
No obstante, se han presentado reclamaciones que en algún caso ha trascendido a la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos, ante la cual el estado ha aceptado un
acuerdo de solución amistosa.
Las tendencias y derroteros de la extensión de la representación no solo de los partidos
políticos, sino también de los sectores sociales marginados de la política o que se quiere
promover, es una tarea de largo plazo porque, es un tema de cultura y educación cívica de
la sociedad y de la clase dirigente del país. Con ello se busca re-legitimar el sistema político
democrático en el Perú, que atraviesa una larga crisis de falta de confianza ciudadana. En
tanto se aplique adecuadamente el sistema de elección proporcional se contribuirá a un
mejor sistema de participación y renovación de la política, con miras hacia los problemas
de la sociedad.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Bokenforde, Ernst Wolfang, (2000). Estudios sobre el estado de derecho y la democracia, Trotta, Madrid.
Nohlen, Dieter, (2007). Tratado de derecho electoral comparado en América Latina, Fondo de Cultura
Económica, México.
51. Corporación Latinobarómetro. 2011. Informe 2011. Santiago de Chile. P. 76. Ver más información en www.latinbarometro.
org.
118
SUFRAGIO
César Landa
Pajuelo, Ramón, (2006). La participación política indígena de la sierra peruana. Una aproximación desde
las dinámicas nacionales y locales, Instituto de Estudios Peruanos y Fundación Konrad Adenauer, Lima.
Torrens, Xavier, (1999). “Los sistemas electorales”, Manual de ciencia Política, Tecnos, España.
SUFRAGIO
119
ENSAYOS
APROXIMACIONES A LA PROBLEMÁTICA
ELECTORAL ARGENTINA CONTEMPORÁNEA
A TRAVÉS DE ALGUNOS FALLOS
EMBLEMÁTICOS1
An approach to the electoral problem of the
contemporary Argentina through some emblematic
decisions
Recepción: Enero 18 de 2012
Aceptación: Febrero 28 de 2012
Isaac Augusto Damsky
Profesor de Derecho Administrativo de la Universidad de Buenos Aires. Miembro Pleno del European Group
of Public Law (perteneciente a la European Public Law Organization). Miembro Fundador y Titular de la
Asociación Internacional de Derecho Administrativo y de la Asociación de Derecho Público del Mercosur.
Miembro Titular de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo y Miembro Honorario de las
Asociaciones Mexicana y Nicaraguense de Derecho Administrativo. Profesor Invitado en las Universidades
Paris-XI (Francia), Bocconi y Brescia (Italia).
isaacaugustodamsky@yahoo.com.ar
Tomás Pomar
Auxiliar Docente en Derecho Administrativo y Derechos Humanos de la Universidad de Buenos Aires e
integrante del Consejo Editor de la Revista Lecciones y Ensayos de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Buenos Aires.
Palabras clave
Jurisdicción, Argentina, derecho electoral, voto y democracia
Key Words
Jurisdiction, Argentina, electoral right, vote and democracy
Pp. 120-136
1.. A Guido Bertoni, promisorio exponente del Derecho Internacional y del Derecho Público argentino, por sus delicadas aportaciones críticas en la discusión de los borradores de este trabajo; en honor a su exquisito criterio.
120
SUFRAGIO
Resumen
En este trabajo se presentan de forma cronológica cuatro casos judiciales, todos ellos de la Corte Suprema Argentina, vinculados a la materia
electoral y a los derechos políticos. Constituyen piezas relevantes de
la poca actividad jurisdiccional en la materia, éstos son antecedentes
fácticos concretos para la aplicación de un nuevo marco normativo, los
cuales servirán de guías interpretativas a fin de dar una acabada disquisición de los principios constitucionales y convencionales vinculados a
regímenes autoritarios.
Abstract
The essay presents four cases of the Argentine Supreme Court, all of them tagged
to the electoral matter and political rights. The cases are part of important pieces of the lack of judicial activity on the topic; they are also concrete real historic
cases to apply towards conforming a new law frame, which will work as interpretative guides to the constitutional and conventional principles bonded to the
authoritarian system.
REFLEXIONES INICIALES
P
oca o nula controversia generaría afirmar que las últimas tres décadas de historia
de nuestra región han sido testigos de distintos procesos de consolidación de regímenes democráticos (re)gestados a la postre, como producto de oposición a un
pasado aplastantemente autoritario. Oposición que desde el plano jurídico implicó una
progresiva, aunque aún inconclusa, regresión sobre numerosas y variadas absorciones de
competencias por parte del poder ejecutivo, así también como por el desandamiaje de
cuantiosas jurisdicciones administrativas y otras regulaciones, características de la producción legal de facto.
Por ello acaso en Argentina hemos sido testigos -en primer término durante la década de
1980- de una sustancial modificación de la normativa legal mediante el florecimiento de
leyes modificatorias de una estructura legal lesionada por años de fragilidad e interrupción institucional. Mientras en segundo lugar, pudimos presenciar el advenimiento de
una internacionalización total y concreta a partir de la reforma constitucional de 1994, la
cual otorgará rango constitucional a diversos instrumentos internacionales de protección
de los Derechos Humanos, los cuales a rigor de verdad aun presentan una aplicación,
cuanto menos dispar, por parte de las distintas instituciones nacionales2.
2. Ver en, Daniele, Mabel, “Exigibilidad jurisdiccional de los llamados “derechos sociales” en la jurisprudencia argentina”. En
materia de PIDESC, ampliar en: Pinto, Mónica, “Los derechos económicos, sociales y culturales y su protección en el sistema
universal y en el sistema interamericano” IIDH, Vol. 40, 2004, pp. 26-86).
SUFRAGIO
121
ENSAYOS
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de algunos fallos ...
Debido a lo anterior, la normativa relativa a los regímenes electorales en Argentina deba
ser analizada como la constitución de una re-tradicionalización3 política planteada en tres
sentidos. Por un lado, desde una configuración pasada reemergente con el retorno de la
democracia cuya responsabilidad fue depositada en partidos tradicionales, los que paradojalmente habían sido de los sectores más diezmados por el régimen militar imperante
desde 1976 a 1983. Por otra parte, debido a las necesarias reinterpretaciones ocasionadas
por la suscripción de tratados internacionales de protección de los Derechos Humanos,
en particular a los referidos a la protección de los denominados Derechos Políticos.
Por último, pero no menos relevante, desde la nueva necesidad de un control judicial
suficiente de los procesos electorales, el cual ampliada la gama de derechos estatuidos, se
avoca a lo que la misma judicatura definía y define como su “tarea más delicada”4, es decir,
el control de otros poderes dentro de sus facultades, así como de los actos electorales
constitutivos de la legitimidad de estos en un sistema democrático.
Es de resaltar, por otro lado, que la controversia en relación al contenido del derecho
electoral y los derechos políticos lejos de ser un ocioso ha adquirido en los últimos años
una entera centralidad en la arena política ante el advenimiento de gobiernos democráticos con mayorías muy significativas. Sea quizá esta curiosa particularidad de la realidad
contemporánea la que nos lleva a volcarnos, una vez más, hacia la cuestión de referencia
en búsqueda de un sistema supra legal, otrora pensado como contraposición a regímenes
autoritarios, en búsqueda de una vía de contención de las “voluntades populares aplastantes” en defensa de los derechos políticos de los distintos sectores de una comunidad,
así como de una institucionalidad coherente. Esto dicho a pesar de que, como la propia
Corte Interamericana reconoce, la convención no impone sistema ni modalidad electoral
alguno sino lineamientos generales que determinan un contenido mínimo5.
Así el siglo XXI resulta observador de la continuidad del debate sobre los derechos políticos y los regímenes electorales, esto aún a pesar de la errónea condena de muerte dada a
esta controversia a partir de la cimentación de gobiernos democráticos en nuestra región,
continuidad mutada de naturalaza dado que si en el pasado las contraposiciones hallaban
su articulación en torno a la noción de legalidad, hoy se rearticulan a partir de la idea de
respeto a los derechos políticos reglamentados o restringidos por medio de gobiernos
democráticos y a la efectiva tutela judicial de los mismos que impone la necesidad de una
debida fundamentación de cualquier decisión que pueda afectar los Derechos Humanos
de cualquier individuo6.
3. Empleamos este término como modo de significar la noción de una tradición reinventada, a partir de interrupción, necesariamente a partir de la herencia de viejos regímenes así como de su aggiornamiento a partir de la vuelta de la democracia en
nuestro país.
4. Ver fallos C.S.J.N: 311:2580; 321:1252.
5. Ver CIDDHH: Caso Castañeda Gutman Vs. México. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
6 de agosto de 2008. Serie C No. 184, p. 166.
6. Conf. CIDDHH: Caso Yatama Vs. Nicaragua, supra nota 209, párrs. 152 y 153.
122
SUFRAGIO
Isaac Augusto Damsky, Tomás Pomar
Estos señalamientos para el estudio adquieren una particular consistencia al tomar en
cuenta que recientemente, mediante la sanción de la Ley Nacional Nº 26.571, el 2 de
diciembre de 2009, la cual no sólo modificó sustancialmente la Ley Nº 23.298 –de regulación de los partidos políticos-, sino también la Ley Nº 19.945 –regulatoria del régimen
electoral–, en cuyas reformas se han sustanciado profusos debates de alcance nacional.
De esta manera no solo se introdujeron reformas de carácter sustancial, como ser novedosa y la obligatoriedad de realizar elecciones primarias abiertas, simultáneas y obligatorias7, también se propuso re-articular la normativa de la materia, las modificaciones
introducidas por la reforma constitucional argentina de 1994, particularmente en el art.
38 de la misma, el cual reguló la actividad de los partidos políticos, dentro del “Capítulo
II”, denominado “Nuevos Derechos y Garantías”.
Es desde esta perspectiva y a partir de los hechos mencionados que en estos espacios electorales- donde se debate no son solo dos posiciones generalmente antagónicas y propias
de una teoría del Estado contemporánea; por lo contrario, estos debates suponen una
paradoja ineludible. En tanto los elementos en debate –democracia, representatividad y
justicia- lejos de suponer anversos oponibles, conforman un núcleo difícilmente escindible entre sí para su confronte. Es que, como sostiene Amartya Sen: “Si las exigencias de la
justicia pueden ser evaluadas sólo con la ayuda del razonamiento público, y si el razonamiento
público está constitutivamente relacionado con la idea de la justicia, entonces hay una íntima
conexión entre justicia y democracia, que comparten características discursivas”8.
Para dar cuenta de todo esto, en este trabajo presentaremos de forma cronológica cuatro
casos judiciales, todos ellos de nuestro Máximo Tribunal, vinculados a la materia electoral y a los derechos políticos. Los mismos constituyen no solo las piezas más relevantes de
lo poco frecuente de la actividad jurisdiccional en la materia, sino también antecedentes
fácticos concretos para la aplicación de un nuevo marco normativo, los cuales sirven de
guías interpretativas a fin de dar una acabada disquisición de los principios constitucionales y convencionales vinculados a estos regímenes.
A nuestro entender, estas guías han retomado la escena principal en las contraposiciones
sociales y judiciales ante las nuevas configuraciones político partidarias de la región. Decimos esto al tener en cuenta el reciente proceso de alteración de los esquemas partidarios,
basados otrora en dicotomías de contados partidos tradicionales, por uno de atomización
de los grupos opositores a la par de una marcada concentración del caudal electoral de
los grupos gobernantes. Sintomatología de esta realidad, sea quizá, la marcada tendencia
de los Estados de nuestra región hacia la modificación de sus normativas electorales, llegando inclusive en algunos casos a plantearse, o intentarse realizar reformas a los marcos
constitucionales directivos en la materia. Sean acaso los instrumentos internacionales de
Derechos Humanos suscritos y la jurisprudencia de los órganos competentes la –¿única?estructura de contención ante cualquier posible avasallamiento al ejercicio de aquellos
7. Ley Nº 26571, Art 19.
8. Sen, Amartya, “La idea de la justicia”- Ed.Taurus, Buenos Aires, 2011, p. 356.
SUFRAGIO
123
ENSAYOS
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de algunos fallos ...
derechos considerados fines en sí mismo9, los derechos políticos. ¿Es que tal vez este
nuevo escenario nos lleve, nuevamente, a la superación de la anacrónica comprensión
orquestada a partir de la dicotomía “Derechos Humanos – Autoritarismo Estatal”? Sea
acaso tarea de aquellos que no carguen su pluma desde el poder –si se nos permite parafrasear a nuestro Gran Maestro argentino Agustín Gordillo- profundizar el estudio de
las formas de constitución de los poderes, incluso aunque esto cueste contraponerse a
regímenes tan autodeterminados como “populares”.
CUATRO PIEZAS JUDICIALES: LA RESPONSABILIDAD DEMOCRÁTICA
DE LA JUDICATURA
Certeza y seguridad del voto, la judicatura y su tarea de comprender la “voluntad
popular”10
Este caso encontró a nuestro máximo tribunal a cargo de definir quién sería el senador
por la minoría, representando a la Ciudad Autonóma de Buenos Aires en el senado.
La controversia surgió en torno a la interpretación del artículo 54, de la Constitución
Nacional, y su relación con la normativa electoral vigente a ese momento. Dicha controversia surgía debido a que en aquellas elecciones dos partidos habían concurrido con
idénticas listas para los cargos de senadores macionales a pesar de no haber oficializado
una alianza transitoria. Los candidatos de ambas listas, encabezadas por Alfredo Bravo,
referente histórico del Socialismo Argentino, sumaban entre sí la segunda mayoría, ello
permitía acceder a la cabeza de lista al cargo en nombre de la minoría. Sin embargo por
otro lado el candidato Gustavo Beliz, proveniente del Partido Frente por un Nuevo País,
había obtenido una cantidad de sufragios mayor a la de ambas listas por separado. Fue
ante la publicación de distintas notas periodísticas que proclamaban a Alfredo Bravo
como ganador por la minoría que el Partido Frente por un Nuevo País, inició una acción
ante la Junta Electoral de la Capital Federal, tendiente a obtener una aplicación literal del
Artículo 54, de la Constitución Nacional, el cual dispone que las bancas de los senadores
corresponderán a los Partidos Políticos, al contrario de lo que sucede con las bancas de
diputados que pertenecen a los candidatos.
Así planteados los hechos, el debate central de esta controversia encontró a los ministros
de la Corte ante la delicada tarea de definir la forma de lectura de la denominada “voluntad popular”, a partir de un prisma constitucional que permitiera dar respuesta a la situación planteada. Dicha decisión se vio en la encrucijada de definir cuál era la intención de
los votos recibidos por los partidos que habían presentado las mismas listas, teniendo en
cuenta que dicha decisión no había resultado impugnada por ninguno de los otros partidos en la etapa de oficialización de listas. Es por esto, acaso, que si bien la pretensión de la
9. Véase: Corte Interamericana de Derechos Humanos en Caso “Castañeda Gutman Vs. México. Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas”. Sentencia de 6 de agosto de 2008. Serie C, no. 184, párr. 143.
10. Autos “Alianza Frente por un Nuevo País s/ solicita cumplimiento del art. 54 de la Constitución Nacional -elecciones del 14
de octubre de 2001” Corte Suprema de Justicia Argentina. Sentencia de 04/06/2003.
124
SUFRAGIO
Isaac Augusto Damsky, Tomás Pomar
contienda se presentaba como una entablada entre los derechos de dos partidos políticos,
el verdadero alcance de esta trataba en gran medida sobre el ejercicio del derecho al voto
y las condiciones de su ejercicio. Ahora bien, de las constancias del resultado electoral
surgía, que arrojaban un mayor número de sufragios con el nombre de Bravo, habían sido
depositadas en las urnas, al sumar la lista de los partidos por los que se presentaba. Aquí
radicaba el mayor problema del caso, en tanto una interpretación que estableciera que
las listas no impugnadas en la etapa de oficialización de candidaturas de los partidos, que
participaban mediante una alianza transitoria no registrada, debían computar los votos
de forma separada por partido, arrojaría el resultado de dar por ganador a un senador con
menos votos.
La Corte Suprema entendió que el hecho de que el constituyente hubiese previsto dos
supuestos distintos, uno para el caso de diputados y otro para el de senadores, significaba
que no podrían resultar válidas aquellas interpretaciones fundadas en otros principios,
inclusive aquellos emanados de la propia constitución, que modificasen las instituciones
previstas en la propia norma fundamental11.
La sentencia establece la falta de inconsistencias o grietas del régimen electoral para senadores en tanto delineando –exorbitando–, el rol de los partidos políticos en tanto “del
examen armónico de las normas que regulan el sistema electoral se desprende que, en
materia de elección de senadores nacionales, fue intención del constituyente asignar las
bancas de ese cuerpo a los partidos políticos.”12. Al mismo tiempo el Tribunal quizá consciente de la paradoja que necesariamente implicaba cualquier criterio a adoptar, dispuso:
“Tal criterio, cuyo acierto o conveniencia no compete decidir a esta Corte, impide a la
hora de determinar la forma en que deberán ser computados los votos, desligar la figura
del candidato de la del partido político, puesto que es a través de éste y no de aquél que
nuestro ordenamiento se decidió, a los efectos de la designación de senadores nacionales,
canalizar la representación de la voluntad popular”13.
El máximo tribunal, más allá del juicio adoptado en los considerandos anteriormente
reseñados, clarificó en cuanto a la interpretación de la normativa y en particular con respecto al caso específico bajo tratamiento que las distintas interpretaciones en cuanto al
resultado de la elección, se daban como resultado de la falta de oficialización de la alianza
transitoria. Esto ya que “no existe impedimento en las normas reseñadas para que dos o
más partidos coincidan en oficializar la misma lista de candidatos a senador. Sin embargo,
si su intención es la de acumular los votos obtenidos por cada uno, deben someterse a las
formalidades impuestas en la reglamentación establecida para la constitución de alianzas
o acuerdos transitorios”14.
11. Ver considerando 9 de la sentencia.
12. Ver considerando 13 de la sentencia.
13. Ob. cit.
14. Considerando 16 de la sentencia.
SUFRAGIO
125
ENSAYOS
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de algunos fallos ...
Fue mediante este fallo y los criterios vertidos por la Corte Suprema que se definió que
la lectura de la voluntad popular emergente de las urnas solo podría realizarse a partir de
las cláusulas previstas en la Constitución Nacional para los casos específicos, no siendo
legítima ninguna extensión o interpretación que se apartara de estas directivas a partir de
la interpretación de lo estatuido en la Constitución mediante de otros principios.
Finalmente en cuanto al análisis de este caso, debemos resaltar en honor a la memoria
de Alfredo Bravo, paradigmático referente del progresismo argentino, quien jamás logró
conocer esta sentencia, dado su fallecimiento días antes de la lectura la misma. De la
sentencia, votada por conjueces, resalta a este respecto el último considerando del Dr.
Conessa, enteramente dedicado a la memoria de este emblemático político.
Regímenes electorales locales, la voluntad popular y el debate por la Ley de Lemas
(doble voto simultáneo)15
Notable valor histórico posee esta pieza judicial, persiguió la declaración de inconstitucionalidad de un régimen electoral provincial, cuestionado por un gran número de
sectores de la comunidad y cuya sentencia encuentra, a diferencia del fallo anteriormente
trabajado, a la Procuración General y a nuestra Corte Suprema en plena concordancia.
En este caso uno de los partidos opositores de la provincia de Santa Fe, el Partido Demócrata Progresista (P.D.P), instó una acción declarativa de inconstitucionalidad ante
nuestra Corte Suprema, por vía de la competencia originaria prevista para este tipo de
controversias, por lo cual, el estudio de la misma carece de pronunciamientos de instancias inferiores.
La accionante cuestionaba la constitucionalidad de la totalidad del régimen electoral local
instaurado mediante las Leyes Nº 10.524 y 12.079. Afirmaba esto al sostener que el sistema de lemas –doble voto– implicaba una alteración de la voluntad popular y el sentido del
voto, y por lo tanto contrario al artículo 1º, de la Constitución Nacional, éste establece un
sistema representativo republicano para su gobierno. Al mismo tiempo el P.D.P. entendía
que este sistema al permitir a cada partido presentar más de una lista –sub-lemas– para las
elecciones locales cuyos votos luego eran adicionados a la lista que más votos haya obtenido, implicaba una desviación del sufragio, incompatible con las disposiciones relativas
a elecciones estipuladas por el Art. 37, de nuestra constitución, la cual dispone el voto
universal, igual, secreto y obligatorio. Por último la parte actora, alegaba que el sistema
electoral cuestionado se encontraba en contradicción con la Ley Orgánica de Partidos,
vigente a ese momento, Ley Nº 23.298, al invadir las facultades en materia electoral y
de partidos del Congreso Nacional y al crear una desigualdad entre estos y las alianzas
políticas, las cuales no podían presentar más de un sub-lema.
15. Autos: Partido Demócrata Progresista c/ Santa Fe, Provincia de s/ acción de inconstitucionalidad. Corte Suprema de Justicia Argentina, sentencia de 27/05/2004.
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SUFRAGIO
Isaac Augusto Damsky, Tomás Pomar
Resulta necesario comentar que esta acción perseguida por el P.D.P. resultaba ya algo así
como la última jugada de este partido contra las mencionadas leyes, mediante las cuales
otro partido había logrado monopolizar el dominio del Poder Ejecutivo Provincial a través de la sumatoria de votos, provista por distintos sub-lemas presentados en las mismas
elecciones.
La provincia de Santa Fe por su parte, alegó que la razonabilidad de la Ley Electoral
Provincial, no involucraba en mayor medida cuestionamientos de carácter jurídico sino,
antes bien, argumentos de arbitrio político y por lo tanto signados por la observación de
los legisladores respecto de lo que ellos entendiesen como la modalidad más apta para la
elección. Al mismo tiempo, la provincia manifestó que a su entender, la motivación del
legislador al crear el sistema electoral de lemas, tuvo la intención principal de ampliar
la propuesta de candidatos en las elecciones, permitiendo el acceso de quienes no lograban obtenerlo dentro las estructuras partidarias, constituyendo por ende no solo una
opción viable, sino también una cuestión de decisión política no justiciable. Finalmente
la provincia de Santa Fe arguyó, en relación a la supuesta violación de la voluntad popular,
impondría la Ley de Lemas, que los votantes al elegir no solo encaminan su voto hacía
personas sino también hacia un ideario y programa político al que los restantes sub-lemas
son tributarios, y que los votantes al conocer este sistema, saben que su voto podría contribuir al sub-lema más votado de ese partido político.
Para adentrarse en el análisis de este caso, la corte en primer término y siguiendo el dictamen del Sr. Procurador, marcó la dificultad de entender desde su competencia federal en
regímenes electorales locales, ya que “en nuestro país, la legislación referida a la elección
de autoridades nacionales tiene que ser nacional y la relativa a la elección de autoridades
provinciales debe ser local”16. Al mismo tiempo la sentencia salvaguarda “que la legislación provincial, dictada con apoyo en el art. 122, de la Constitución Nacional, también
respete las estipulaciones supremas de ésta.”17, lo cual implicaría que si bien la materia
en cuestión comprende las facultades propias no delegadas de los Estados provinciales,
ésta debe ajustarse al cumplimiento de las directrices y derechos estipulados en el plexo
constitucional federal.
Planteadas estas pautas, se dispuso una arena delineada para la contraposición de las
partes la cual, dadas las particularidades del sistema federal argentino, se limitaba a la
observancia del principio de razonabilidad en la adopción del sistema electoral, impugnado por parte del legislador local en relación a las estipulaciones de la Constitución en
la materia, así como las disposiciones de la por entonces vigente Ley Nacional Nº 23.298,
de partidos políticos.
16. Ver Considerando 5 del dictamen del Sr. Procurador.
17. Ver Considerando 5 del dictamen del Sr. Procurador.
SUFRAGIO
127
ENSAYOS
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de algunos fallos ...
La sentencia entonces se halló de cierta forma estancada, esto en tanto la ponderación
de la razonabilidad de una cuestión de oportunidad de la administración debiera, en
principio, sustentarse en la existencia de otro medio fehacientemente más idóneo o
apropiado. Cuestión dificultosa teniendo en cuenta que “Las modificaciones o cambios
de los sistemas electorales son decisiones políticas que presuponen un acomodamiento
de los procesos de selección con el fin de lograr una mejor legitimación de los elegidos
frente al cuerpo electoral. (…) es innegable que cualquier intento en aras de mejorar el
sistema de representación política, beneficia a unos y perjudica a otros o, dicho desde
otro punto de vista, potencia a ciertos sectores en detrimento de otros: no hay sistema
ideal ni ingenuo”18.
Es basado en estas primeras aseveraciones que la jurisprudencia actual entiende, o afirma
solamente quizá, que las opciones efectuadas por las legislaturas locales por determinado
sistema electoral en desmedro de otro, no anula ni debilita el derecho a voto en la argentina sino que, solo fija mecanismos para su ejercicio.
Por otro lado, en cuanto a la alegada violación a la Ley de Partidos, efectuada por el P.D.P.
sustentada en el entendimiento de que el sistema de doble voto implica una alteración
en la vida partidaria, la cual es de competencia federal, se vio desestimada en tanto “la
definición de un sistema electoral como el de mentas, en principio, repercute sobre la vida
de los partidos políticos. Sin embargo, ello no implica su regulación”19.
Así, en cuanto a la opción por uno u otro régimen electoral es una cuestión cuyo análisis
judicial, “bastará con constatar la legitimidad de su propósito, sin que quepa examinar
los medios alternativos a través de los cuales el Estado provincial pudo haber conseguido
iguales objetivos, quizás por aplicación de regulaciones más adecuadas“20.
Planteado de esa forma el alcance del análisis, se debía aun resolver sobre la cuestión
vinculada al trato desigualitario entre los partidos políticos y las alianzas electorales, las
cuales se veían vedadas de acumular votos mediante la presentación de sub-lemas, dado
que esas no poseían un ideario común. El tribunal consintió la normativa, ya que “dicha
diferenciación dispuesta por la ley no resultaba un trato diferenciado injustificado, ya que
“de un lado tenemos a partidos políticos de larga (a veces, centenaria) trayectoria, con
tradiciones, simbología y cultura propias e intransferibles. Del otro, alianzas electorales
transitorias, que como tales son reconocidas por la justicia electoral de la provincia y cuya
integración y ámbito territorial va sucesivamente variando con los años”21.
18. Ver Considerando 6 del dictamen del Sr. Procurador.
19. Ver Considerando 8 del dictamen del Sr. Procurador
20. Ver Considerando 2 de la sentencia.
21. Ver Considerando 4 de la sentencia.
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SUFRAGIO
Isaac Augusto Damsky, Tomás Pomar
Idoneidad moral para ejercer un cargo electivo – Vencedores -Vencidos22
Pieza judicial de extraordinaria importancia, sea tal vez por ser una exquisita fotografía de
las transiciones, no solo desde un pasado oscuro hacia una democracia real sino, también
hacia una institucionalidad cimentada en el apego a las normas constitucionales y no en el
poder de turno. Esta notable sentencia no conmueve únicamente desde los antagonismos
políticos, de pasados aún cicatrizantes, sino también a partir de una judicatura que en un
acto de madura democracia preserva los Derechos de la parte, aún a pesar del profundo
horror de las acusaciones en su contra.
La controversia fue iniciada por quien fuese uno de los más notorios referentes del terrorismo de Estado en nuestro país, el general Antonio Domingo Bussi. El mismo había
adquirido notoriedad pública durante la década del ‘70 por ser el responsable del comando del operativo de guerra sucia denominado “operación independencia”, destinado
a erradicar a los movimientos guerrilleros en la provincia de Tucumán. Bussi, quien se
desempeñó como interventor de la provincia durante la dictadura militar entre marzo de
1976 y diciembre de 1977, periodo en el cual sucedieron 371 desapariciones forzadas así
como numerosas denuncias de torturas y hostigamiento a grupos estudiantiles y sindicales, fue procesado por delitos de lesa humanidad, siendo beneficiado por la ley de punto
final que paralizó los procesos en trámite contra los acusados de haber cometido este
tipo de delitos. Hacia 1987, Bussi había hincado una carrera política mediante un partido
político propio, denominado “Defensa Provincial”, por el cual llegaría a ser gobernador
de la provincia de Tucumán hacia 1995, y luego electo diputado nacional por la misma
provincia.
La disputa del caso se dio debido a que al momento de efectuarse la jura del diputado
electo, requisito ineludible para poder tomar el cargo electivo, el resto de la cámara reunida tomó la decisión de no tomarle juramento, rechazando su diploma de diputado electo,
con fundamento en la supuesta inhabilidad moral del mismo. La medida, adoptada según
lo dispuesto por el Art. 3, inc. 1, del Reglamento de la Cámara, disponía que no resultaba
compatible con la reforma constitucional argentina y con la ratificación de diversos tratados de Derechos Humanos, el permitir el ejercicio de funciones, como son las de un
diputado, por parte de personas responsables de sistemáticas violaciones a los Derechos
elementales. Dicha tesitura, según la defensa de la Cámara de diputados, hallaba asidero
en el Art. 16, de la Constitución Nacional que establece la necesidad, un tanto genérica,
de idoneidad para el ejercicio de los cargos públicos.
Una avenencia con la que se encontró el tribunal al entender en el caso estuvo dada por
el plazo transcurrido, dado que al momento de dictar sentencia, el período para ocupar el
cargo de diputado en debate ya se encontraba cumplido. Fue a pesar de este cumplimien22. Autos: Bussi, Antonio Domingo c/ Estado Nacional (Congreso de la Nación - Cámara de Diputados) s/ incorporación a la
Cámara de Diputados. Corte Suprema de Justicia, sentencia de 13/07/2007.
SUFRAGIO
129
ENSAYOS
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de algunos fallos ...
to en abstracto del planteo que la corte decidió emitir su criterio, marcando que dada la
gravedad institucional y la necesidad de resguardo de la soberanía del pueblo, de dar un
criterio ejemplificador para evitar nuevos casos23.
Así, planteado el caso la decisión se formuló como una dirección a definir cuál era el
estadio del proceso electoral correspondiente para la impugnación, delinear cuál sería
el órgano competente para establecerla, así como cuál resulta el alcance real previsto
en la constitución para las impugnaciones definidas, clarificando si la idoneidad moral
constituía o no un supuesto contemplado en la carta magna, todo esto en salvaguarda del
respeto a las elecciones populares realizadas.
Es que si bien la responsabilidad de Bussi era de público conocimiento, a pesar de que
ningún proceso criminal lo había condenado, surgía la necesidad de establecer si a pesar de lo reprochable de sus actos, estos podían implicar un menoscabo, no solo, en sus
derechos políticos sino en los de su electorado, el cual se veía afectado por un control
ex post facto. Es que “Es el sufragio el instrumento que da sentido al principio de que
el pueblo, como titular de la soberanía, es la fuente originaria de todos los poderes. Su
función es hacer posible el gobierno del pueblo, aproximando el ideal democrático a la
realidad (…). De allí la fundamental importancia de respetar el sentido de la elección
popular, impidiendo paralelamente el establecimiento ex post facto de “requisitos” no
contemplados en ninguna reglamentación”24.
Resaltaba entonces el problema de contemplar la legitimidad de los controles ex post, una
vez ya realizada la manifestación de la voluntad popular, es esta cuestión la que exhubera
las fricciones interpretativas circundantes al fallo, esto particularmente luego de la adhesión a diversos tratados ya que “una interpretación correcta del art. 36, de la Constitución
Nacional y de los tratados sobre derechos humanos, cuando establecen sanciones de
carácter penal, se requiere el cumplimiento de un proceso judicial”25.
Esta cuestión adquiere toda dimensión cuando, ajenos a repetir el pensamiento y los
hechos de los que participara Bussi, el Estado dispone que “La Constitución no admite
la validez de una voluntad mayoritaria expresada sin respetar los principios del estado de
derecho ni les permite derogar principios fundamentales sobre los que se basa la organización republicana del poder y la protección de los ciudadanos”26. ¿Es que, acaso, este
ha sido el punto nodal de la paradoja existente en el caso? mientras que por un lado se
disponía de una soberanía popular que elegía a Bussi, por el otro teníamos una mayoría
parlamentaria, al mismo tiempo electa, que en ejercicio del poder mayoritario negaba la
posibilidad de asumir a otro exponente de esa voluntad, fuente de legitimación de todos
los actores implicados en la contienda.
23. Ver Considerando 3 del citado fallo.
24. Ver Considerando 7 del citado fallo.
25. Ver Considerando 9 del citado fallo.
26. Conf. Considerando 10 de la sentencia.
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SUFRAGIO
Isaac Augusto Damsky, Tomás Pomar
Establecido lo anterior, como primera aproximación, la Corte debió entonces analizar
cuáles eran los alcances de lo dispuesto por las disposiciones constitucionales referentes
al alcance de la potestad de la Cámara de Diputados de realizar impugnaciones como la
efectuada, y en particular si ésta puede en ejercicio de sus funciones realizar una interpretación extensiva, lo dispuesto por el art. 48 de nuestra ley fundamental –requisitos
para ser diputado– que aplique el requisito de idoneidad para el ejercicio de funciones
públicas (art 16 de la C.N.).
La Corte señala que todo el estudio, tanto el de la posibilidad de un control posterior al
comicio como el de la potestad de la Cámara de diputados para tomar medidas como la
dispuesta, y en particular una basada en consideraciones morales, necesariamente debe
ser cotejada con el contenido de las diversas Garantías contenidas en la Constitución y
diversos instrumentos internacionales.
Y es aquí donde adunda otro de los puntos, o interrogantes principales que la sentencia
debe o se dispone a dilucidar. En tanto la democracia como sistema supone el respeto de
distintas ideologías y por ende valoraciones éticas diversas sobre las que debe ejercerse
un control se consagraría, no solo, un control de las mayorías sobre una valoración minoritaria sino también la posibilidad de dispensar resoluciones en torno a una noción de
moral, la cual siempre es laxa y relativa. Este mecanismo implicaría la posibilidad de un
ejercicio de fuerza de decisión pública sobre la cual dudosamente podría el acusado saber
a ciencia cierta, antes de cometer el acto, si su actividad resulta correspondiente o no.
Es entonces que ningún ciudadano puede ser privado del derecho a ser sometido a proceso y a defenderse ante un juez imparcial27 ya que de “no aplicar estas garantías y sostener
que existe un poder para rechazar el título de toda persona que viola “la ética republicana”
puede tener consecuencias gravísimas para el mismo sistema que se dice proteger. Los
que hoy se consideran satisfechos porque comparten el criterio de la mayoría, pueden
ser afectados por esas decisiones cuando cambien las proporciones”28. Es por esta peligrosidad implícita del criterio adoptado por la Cámara de Diputados que los magistrados
sentencian que “Una idea confusa en manos de una mayoría podría dar lugar a que una
persona sea rechazada porque es anarquista, otra porque es socialista, otra porque se
opone a un gobierno dictatorial, otra por motivos religiosos o de género”29 marcando que
“Los riesgos futuros son demasiados y la sabiduría aconseja la abstención”.
Fue así, que nuestra Corte estableció, en un dispendio judicial consciente de su inaplicabilidad al caso, que la idoneidad de los candidatos electos solo podría limitarse a las
disposiciones mínimas dispuestas por el art. 48, de nuestra Carta Magna, no correspondiendo la merituación de la moral o ética de aquellos candidatos elegidos por parte de ese
cuerpo legislativo.
27. Ob. cit.
28. Conf. Considerando 11 de la sentencia.
29. Ob. Cit.
SUFRAGIO
131
ENSAYOS
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de algunos fallos ...
Debemos señalar por último, en relación a este fallo y a este tipo de casos, que el mismo
escenario se repetiría en el año 2005, el cual sería resuelto un año después del pronunciamiento en el fallo Bussi, con la elección también para diputado nacional del ex comisario
Luis Patti, quien fuese también acusado de delitos de lesa humanidad. En aquel caso, la
Cámara Electoral Nacional se acogió al criterio de la corte, sentado en el antecedente
Bussi, ordenando se le permitiera asumir, dicha decisión fue sostenida por la nuestro
Tribunal Supremo, quien consideró que la situación era una análoga a la debatida en el
caso anterior.
DEMOCRACIA AUTOLIMITANTE, EL NAZISMO EN LA ARGENTINA DEL
SIGLO XXI30
Pronunciamiento largamente esperado por parte de distintos sectores de la sociedad
argentina, en particular por aquellos vinculados a la problemática de la lucha contra la
discriminación y la defensa de los intereses de la amplia comunidad judía residente en
nuestro país.
En el caso, teníamos al partido político denominado “Nuevo Triunfo” liderado por Alejandro Biondini, un referente de los movimientos nacionalistas argentinos persiguiendo
el reconocimiento legal como Partido Político para su posterior presentación a elecciones. Este dirigente había realizado manifestaciones públicas, reivindicando el régimen
del tercer Reich alemán, así como la figura de Adolf Hitler. Su partido político se hallaba
nutrido de simbología vinculada al régimen alemán en cuestión, utilizando vestimentas y
banderas, así mismo Biondini había realizado un acto político cuya convocatoria se había
realizado mediante afiches en los cuales figuraba de fondo una bandera nazi.
La Cámara Nacional Electoral, al intervenir había confirmado la decisión tomada por
la instancia anterior, la que había rechazado la pretensión de la actora por entender que
dicho partido al constituir una clara emulación al Partido Alemán nacional socialista de
los Trabajadores Alemanes, el cual instauro una teoría basada en la superioridad racial, resultaba agraviante para el respeto y ejercicio de los Derechos Humanos más elementales,
consagrados tanto por la Constitución como por los Instrumentos internacionales ratificados en la materia. Sin embargo dicho pronunciamiento agotaba sus fundamentaciones
en torno a la simbología, la cual de por sí constituía un compromiso ante la legislación
anti discriminación argentina, sino que cuestionaba la legitimidad del programa de gobierno propuesto por el partido que propugnaba por “el drástico desmantelamiento de
la red homosexual y drogadicta que hoy infecta a la Argentina”31 y por el “castigo de la
vagancia, especialmente debía ser doblemente observada en el caso de los extranjeros”32.
Fue a partir de estas consideraciones que la Cámara de Apelaciones en lo Electoral con30. Autos: “Partido Nuevo Triunfo s/ Reconocimiento – Distrito Capital Federal”, sentencia de 17/03/2009.
31. Programa de Gobierno del Partido Nuevo Triunfo, art. 29.D.
32. Ob. Cit. Art 27.D.
132
SUFRAGIO
Isaac Augusto Damsky, Tomás Pomar
sideró que los actos y manifestaciones realizadas por la agrupación eran suficientes para
tener por configurados actos de discriminación, los que por ser contrarios al principio
de igualdad no se hallaban bajo el cobijo de las normas constitucionales para los partidos
políticos, ni por los tratados internacionales de Derechos Humanos incorporados por el
art. 75.22 de la Constitución, los que sancionan los actos discriminatorios.
El partido presentó un recurso ante la Corte Suprema Argentina, manifestando que la decisión tomada por la Cámara Electoral constituía una errónea interpretación de normas
federales y violaba derechos constitucionales, lo cual se traducía en un simple rechazo de
cierto ideario político, contrario a los principios de la libertad de opinión y expresión.
La Corte consideró que la simpatía de dicho partido con el Nacional Socialismo Alemán,
resultaba un hecho probado estipulando que: “se debe resolver si constituye o no una
decisión inconstitucional negar autorización para funcionar a una organización que se
identifica en actitudes, imágenes y programa, con el ya mencionado partido nazi que
gobernó Alemania en la década de 1930“33.
Así, entendido el problema, resultaba necesario definir desde, o en qué, punto resultaba
legítima la decisión que negase la posibilidad de inscripción de un partido político en
función de su ideario, teniendo en cuenta la evidente trascendencia institucional de esta
decisión, dado que: “Es, precisamente, esa profunda significación la que obliga a que
dicha decisión tenga como fundamento circunstancias suficientemente graves e insuperables; y la probada conculcación por su parte del derecho a la igualdad contenido en el
art. 16, y en los tratados internacionales integrados mediante lo prescripto en el art. 75,
inc. 22, de la Constitución Nacional”34, teniendo en cuenta que la propia normativa en
materia de partidos políticos es la que realiza una distinción entre aquellas organizaciones
cuyos programas políticos incluyan la promoción del desprecio.
El Tribunal entendió que para el correcto análisis del caso, resultaba de importancia lo
dispuesto por el art. 20, inc. 2, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, en
tanto éste proscribe expresamente cualquier incitación a la violencia. Por otro lado, dentro de los instrumentos internacionales llevados bajo estudio, resaltó que la controversia,
si bien se refería a derechos políticos y no a libertad de expresión, podía ser encuadrada
en lo estipulado en el artículo 13.5, de la Convención Americana de Derechos Humanos
y sus disposiciones relativas a los denominados “discursos de odio”. Sobre estas disposiciones provenientes de los instrumentos internacionales, la corte establece que “a la luz de
estas cláusulas que deben interpretarse los arts. 16 y 38 de la Ley Orgánica de los Partidos
Políticos 23.298”35.
33. Autos citados, Considerando 3.
34. Autos citados, Considerando 4.
35. Autos citados, Considerando 8.
SUFRAGIO
133
ENSAYOS
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de algunos fallos ...
Es entendiendo tal marco jurídico que la Corte Suprema Argentina dispuso, acertadamente a nuestro entender, que es en función del mencionado marco jurídico donde el
Estado debe velar por su cumplimiento estricto, obligando a que sus órganos administrativos y jurisdiccionales lo apliquen, que no se puede legitimar a un partido político a
quienes incurren en la apología del odio”36.
Sentenciando finalmente en cuanto a estos instrumentos que, “la decisión del tribunal de
alzada de negar reconocimiento político a una agrupación que se basa en el desconocimiento de los derechos más esenciales de ciertos grupos de personas o de minorías y en la
superioridad de una raza, que promueven diferencias en razón del color, origen, religión,
orientación sexual, etc., por entender que todas estas actitudes consideradas en forma
conjunta revelan una práctica discriminatoria prohibida, no hace otra cosa que respetar
estrictamente el mandato de la ley nacional e internacional”37.
Fue después de esta decisión de la Corte que la agrupación “Nuevo Triunfo” fue disuelta, lo que no obstó que sus integrantes crearán un nuevo partido político con un nuevo
programa político, el que se presentara a las últimas elecciones locales de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Si bien existen diversos intentos encaminados a impugnar la
presentación de este partido, pendientes de sentencia, el Tribunal Superior de Justicia de
la Ciudad Autónoma, ante la impugnación de listas consideró que los requisitos formales
de para la presentación de candidatos se encontraban cumplidos, permitiendo al partido
su presentación, pero dejando abierto el proceso de impugnación de personería.
EPÍLOGO
En Argentina hemos asistido en las últimas décadas a una profunda reconfiguración del
sistema de derechos y del sistema de poder a partir de la progresiva internacionalización
del ordenamiento jurídico, determinada por los niveles de operatividad alcanzados por
los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, con especial referencia a la Convención Americana y las directrices provenientes de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. El hito, sin dudas, lo constituyó la reforma constitucional argentina de 1994
al reconocerles –en el nuevo artículo 75, inciso 22– jerarquía constitucional al sistema
internacional e interamericano de Derechos Humanos, al tiempo que se inscribió en la
técnica denominada de especificación de los derechos fundamentales.
Excede en mucho al presente tratar en detalle al proceso de internacionalización que
impactó a la Argentina, pero sin embargo merece la pena su mención pues, –en mayor o
menor medida– ha impactado en la integridad del sistema jurídico, especialmente en el
ámbito del Derecho Público, allende merecer reconocimiento implícito –y muchas veces
no expreso– en materia electoral y de derechos políticos. Sin duda, éste, es un punto a re36. Véase Considerando 9 de la sentencia.
37. Autos citados Considerando 10.
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SUFRAGIO
Isaac Augusto Damsky, Tomás Pomar
saltar. Una asignatura pendiente. El del reconocimiento expreso de esta internacionalización dentro del ámbito propio de la judicatura electoral argentina, no obstante, inscribirse
dentro de sus lineamientos de manera implícita.
Ahora bien, conscientes o no de ello, la internacionalización del ordenamiento jurídico
argentino ha implicado, además, un cambio no solo político y económico, sino también
cultural y político. El embrionario –y porque no reconocerlo, muchas veces “raquítico”–
paso de una democracia representativa a una democracia participativa, exteriorizado no
solo en el reconocimiento constitucional explícito de modernas constituciones locales
argentinas –como el caso de la Constitución de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires–
sino también implícitamente mediante la operatividad directa reconocida a los tratados
internacionales de derechos humanos, constituye un ejemplo de ello. La democratización
de varios estamentos políticos administrativos y la progresiva integración de sus órganos
de conducción superior, mediante procesos electorales, como el caso de los flamantes
gobiernos comunales implementados en 2011 en la Ciudad de Buenos Aires, es un dato
de la realidad que no se nos escapa.
El camino aún así, es largo y su desarrollo, ciertamente, errático. No obstante, es un dato
de la realidad el creciente interés por la cuestión electoral exteriorizada en la legitimación
democrática que confiere en orden a la consolidación de las autoridades y decisiones
públicas. Este dato es mayúsculo en Argentina por el serio déficit de legitimidad democrática que padeció hasta finales del Siglo XX. No olvidemos que bien desde nuestros
albores en el Siglo XIX, hasta 1930 imperó un sistema democrático meramente formal
y fraudulento. Y luego desde 1930, hasta 1983, sucesivos golpes de estado pusieron en
evidencia el entonces estado raquítico de la democracia argentina.
Es así que a casi 30 años del advenimiento de democracias estables, especialmente en
Argentina, nuestros sistemas de gobierno parecieran encontrarse avanzando, muchas
veces a partir de la superación de los obstáculos, encaminados a la definición de formas
de elección configuradas en torno al respeto de los derechos fundamentales. Nuestros
sistemas electorales parecieran entonces también reconfigurarse en torno a los derechos
y garantías individuales, la transformación así se resignifica en torno a una que lejos de
agotarse en una resignificación del individuo –sociedad– se amplia no solo hacía la responsabilidad del Estado sino también a las formas de constitución del mismo, el sufragio
popular. Disponemos de un debate jurídico rico, comprometido a justificar y discutir y
no a simplemente ostentar poder en torno a cuestiones como las formas de lectura de la
voluntad popular, la constitucionalidad de los sistemas electorales en sí, la viabilidad de
autorregulación del ejercicio político por parte del Poder Legislativo, o inclusive la restricción en la participación de ciertos grupos a partir del respeto al sistema internacional de
Derechos Humanos. No obstante, los operadores jurídicos argentinos entienden como
asignatura pendiente, entre los varios desafíos de los próximos lustros, la consolidación
de un sistema de control judicial electoral más consolidado. Para ello la especificación de
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Aproximaciones a la problemática electoral argentina contemporánea a través de algunos fallos ...
las técnicas de control de convencionalidad en materia electoral, luce –claramente– como
una asignatura pendiente en Argentina.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Daniele, Mabel, (2004). Exigibilidad jurisdiccional de los llamados derechos sociales en la jurisprudencia argentina, Vol. 40, IIDH, Argentina.
Sen, Amartya, (2011). La idea de la justicia, ed. Tauros, Buenos Aires, Argentina.
Fallos C.S.J.N: 311:2580; 321:1252.
CIDDHH: Caso Castañeda Gutman Vs México, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 6 de agosto
de 2008. Serie C. No. 184.
Autos “Alianza Frente por un Nuevo País s/ solicita cumplimiento del art. 54 de la Constitución Nacional -elecciones del 14 de octubre de 2001” Corte Suprema de Justicia Argentina. Sentencia de
04/06/2003.
Autos: Partido Demócrata Progresista c/ Santa Fe, Provincia de s/ acción de inconstitucionalidad. Corte Suprema de Justicia Argentina, sentencia de 27/05/2004.
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SUFRAGIO
ENSAYOS
EL NUEVO PARADIGMA DEL CONTROL DE LA
CONSTITUCIONALIDAD Y CONVENCIONALIDAD
EN MATERIA ELECTORAL: RETOS,
PERSPECTIVAS Y ALGUNAS PROPUESTAS
The new paradigm of constitutional and conventional
control regarding the electoral matter: challenges,
prospects and some proposals
Recepción: Enero 26 de 2012
Aceptación: Febrero 28 de 2012
Raúl Montoya Zamora
Profesor investigador de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Juárez del Estado de
Durango, Secretario de Estudio y Cuenta del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Durango, y
miembro del Sistema Nacional de Investigadores del CONACYT
rulesmontoya@hotmail.com
Palabras clave
Control constitucional, difuso, control de convencionalidad, derechos humanos, supremacía
constitucional
Key words
Constitutional control, difuse, conventionality control, human rights, constitutional supremacy
Pp. 137-157
Resumen
El presente trabajo tiene como objetivo analizar el nuevo modelo de control de constitucionalidad y convencionalidad, resultante de la reforma
constitucional en materia de derechos humanos, publicada en el Diario
Oficial de la Federación el 10 de junio de 2011, el cual entraña la autorización para todos los operadores jurídicos, para realizar funciones
SUFRAGIO
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ENSAYOS
El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
materialmente jurisdiccionales, y puedan ejercer lo que en la doctrina se
denomina control difuso; señalando algunos de los retos que ofrece, con
la finalidad de realizar algunas propuestas de reforma.
Abstract
The present work aims to analyze the new paradigm of constitutional and conventional control, resulting from the constitutional reform on human rights published in the Official Journal of the Federation on June 10th. 2011, the same inherent authority to that all legal operators perform functions materially courts,
to exercise what is called the doctrine of fuzzy control, pointing out some of the
challenges it offers, in order to make some proposals for reform.
INTRODUCCIÓN
L
a reforma constitucional en materia electoral de noviembre de 2007, y la legal del
año 2008, constituyeron un avance significativo dentro del control constitucional
en materia electoral, al facultar a las Salas del Tribunal Electoral del Poder Judicial
de la Federación para asegurar la regularidad constitucional de las leyes electorales con
motivo del acto de aplicación.
No obstante ello, considero que la reforma constitucional en materia de derechos humanos, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 10 de junio de 2011, da un giro de
ciento ochenta grados al sistema de control de la constitucionalidad en materia electoral.
En esas condiciones, el presente trabajo tiene como objetivo analizar el nuevo modelo
de control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral, así como los
principales retos que ofrece.
Para cumplir con el objetivo trazado, en primer término se analizarán los dos sistemas más
importantes de control de la constitucionalidad vigentes en el mundo contemporáneo.
Posterior a ello, se analizará el nuevo paradigma de control constitucional y convencional,
resultante de las reformas constitucionales en materia de derechos humanos, en comparación con los sistemas antes referidos, señalando algunos de los retos que ofrece, con la
finalidad de realizar algunas propuestas de reforma.
MODELOS DEL CONTROL CONSTITUCIONAL VIGENTES EN EL MUNDO
CONTEMPORÁNEO
Con el objeto de mostrar un panorama claro sobre los sistemas de control de la constitucionalidad de leyes vigentes en el mundo contemporáneo, en este apartado se analizan
esquemáticamente dos de los grandes paradigmas, presentados durante muchos años en
forma de binomio, esto es, que en antaño mostraban signos característicos permitiendo
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así su clara diferenciación, haciéndose excluyentes uno al otro; se trata de los sistemas
americano (judicial review) o llamado también de control difuso, y el europeo (Kelseniano), también llamado de control concentrado.
Estos paradigmas provenientes de tradiciones jurídicas distintas –el primero deposita
toda su confianza en el sistema judicial en detrimento del legislador, y el segundo de manera inversa-, actualmente presentan mutaciones, haciendo imposible seguir sosteniendo
su separación total. Es más, se puede decir, dichas especificaciones se han relativizado de
modo que hoy día se puede hablar de una convergencia entre ambos sistemas de control
de la constitucionalidad.
Además de lo anterior, es preciso señalar México merece un estudio comparativo con los
sistemas apuntados, con el objeto de ubicar nuestro sistema de control de constitucionalidad de leyes en el mundo contemporáneo, y de ahí tener algunas propuestas para su
mejoramiento.
MODELO AMERICANO
El antecedente que explica fielmente el principio de supremacía constitucional y el papel
del juez ante leyes inconstitucionales en el modelo americano, es el caso Marbury vs Madison2. Lo anterior, dado que la Constitución Norteamericana no confiere a algún órgano
específico el control constitucional de las leyes.
El sistema de control constitucional americano o difuso (judicial review), como muchos le
han llamado, es producto de una tradición encomendada al poder judicial, el examen del
ajuste de las leyes a la Constitución.
Dicho sistema parte del supuesto de reconocer a la Constitución como norma suprema,
según se consagra en el artículo VI, párrafo segundo, de la Constitución Política de los
Estados Unidos de América, el cual se reproduce a continuación: “This constitution, and
the laws of the United States which shall be made in pursuance thereof; and all treaties made,
or which shall be made, under the authority of the United States shall be the supreme law of the
land; and the judges in every state shall be bound thereby, any thing in the constitution or laws
of any state to the contrary notwithstanding”2.
El artículo constitucional en comento se encuentra interconectado con el artículo 3, sec-
1. Vid., CARBONELL, Miguel, “Marbury versus Madison, regreso a la leyenda”, en http://www.miguelcarbonell.com/artman/
uploads/1/Marbury_versus_Madison.pdf, (consultada el 16 de enero de 2012).
2. La traducción del artículo citado queda como sigue: “Esta Constitución, y las leyes de los Estados Unidos que se expidan con
arreglo a ella, y todos los tratados celebrados o que se celebren bajo la autoridad de los Estados Unidos, serán la suprema ley del país y
los jueces de cada Estado estarán obligados a observarlos, a pesar de cualquier cosa en contrario que se encuentre en la Constitución o
las leyes de cualquier Estado.”.
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ENSAYOS
El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
ción segunda, párrafo primero, el cual encomienda al poder judicial la resolución de las
controversias, tanto de derecho escrito como de equidad, surgidas como consecuencia
de la Constitución, de las leyes de los Estados Unidos, y de los tratados celebrados o que
se celebren bajo su autoridad, según se dispone a continuación: “The judicial power shall
extend to all cases, in law and equity, arising under this constitution, the laws of the United
States, and treaties made, or which shall be made under their authority”3.
De lo expuesto en los artículos precedentes se evidencia que el sistema americano de control constitucional bien se ganó el adjetivo ‘difuso’, porque todos los órganos pertenecientes al poder judicial, pueden examinar el apego de las normas generales a la Constitución,
bajo la premisa de considerar a esta como una high law, esto es, ley suprema4.
Sobre este último aspecto, Zagrebelsky (Zagrebelsky, 1995: 54-58) nos detalla que la
concepción americana de Constitución como ley suprema, reconoce que la misma se
encuentra dotada de ciertos contenidos materiales, como los derechos fundamentales,
principios y valores existentes antes de la formación de la Constitución y que sólo ésta
los viene a confirmar. Podríamos decir que se reconoce una Constitución de tipo axiológico resultante de algunos postulados del derecho natural. Así, de esa forma, mediante el
control constitucional de las leyes, básicamente se inquirió que éstas se ajustaran a dichos
contenidos materiales, o sea se buscó ante todo, que la ley surgiera de los derechos y no
los derechos de la ley, como aconteció bajo la concepción europea antes de la segunda
posguerra.
Así las cosas, el sistema americano de control difuso presenta las siguientes características: a) ejercido por todos los órganos de la autoridad judicial; b) incidental: sólo puede
plantearse en vía prejudicial por quien es parte en una controversia; c) especial: significa
por tanto la declaración de inconstitucionalidad únicamente lleva a la desaplicación de
la ley en un caso concreto, y d) declarativo: denota la declaración de inconstitucionalidad y opera a modo de certeza retroactiva de una nulidad preexistente, y presupone que
todos los órganos jurisdiccionales (del órgano judicial) puedan ejercitarlo (Fernández,
2004: 26).
MODELO EUROPEO
El sistema europeo de control constitucional concentrado en sus orígenes partió de
postulados contrarios a los sostenidos por el sistema americano. Teniendo en cuenta, en
primer lugar, el examen del apego de las leyes a la Constitución, se da bajo el aspecto de
considerar a la Constitución como un ordenamiento superior del cual depende la validez
3. La traducción del anterior fragmento queda como sigue: “El poder judicial se extenderá a todos los casos, en ley y equidad, levantándose bajo esta constitución, las leyes de los Estados Unidos y los tratados celebrados, o qué se hará bajo su autoridad”.
4. Así, el artículo 3, sección I, de la Constitución Norteamericana previene que: The judicial power of the United States, shall be
vested in one supreme court, and in such inferior courts as the Congress may, from time to time, ordain and establish. The judges, both
of the supreme and inferior courts, shall hold their offices during good behaviour, and shall, at stated times, receive for their services a
compensation, which shall not be diminished during their continuance in office.
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del resto de las normas jurídicas pertenecientes a un sistema jurídico dado, prescindiendo
ante todo de contenidos materiales, pues a decir de Kelsen (Kelsen, 2001: 81-82): “…la
Constitución debe, sobre todo si ella crea un tribunal constitucional, abstenerse de ese género de
faseología, y si se quiere establecer principios relativos al contenido de las leyes, deberá formularlos de una manera tan precisa como sea posible.” Es más, Kelsen consideró que reconocer
los contenidos materiales de la Constitución puede jugar un papel altamente peligroso,
pues invitaría al legislador a conformarse con los criterios de justicia, igualdad, libertad,
moralidad, etc., como direcciones relativas al contenido de las leyes; y si se deja a cargo
del tribunal constitucional, verificar el apego de las leyes a esos contenidos, el poder del
tribunal sería tal, deviniendo insoportable, pues la concepción de justicia de la mayoría de
los jueces del tribunal podría ser contraria a la de la mayoría de la población, y contraria a
la de la mayoría del parlamento el cual ha aprobado la ley (2008: 80-81)
Entonces, el criterio de validez normativa de Kelsen proviene únicamente del apego de
las normas secundarias al aspecto formal de la Constitución, o sea, a una serie de reglas,
las cuales previenen la formación del resto de las normas del sistema, sin importar su
contenido.
Así, Kelsen (1986: 277) sostiene, una ley sólo puede ser válida fundándose en la Constitución, y la afirmación hecha sobre la validez de una ley es inconstitucional, sólo tiene
sentido cuando la ley puede ser derogada conforme a la Constitución: …“Mientras no sea
derogada, tiene que ser considerada válida, y mientras sea válida, no puede ser inconstitucional”.
De lo anterior se percibe el por qué Kelsen asemejaba al Tribunal Constitucional como
una especie de legislador negativo, pues su tarea, autorizada por la propia Constitución
le confería el papel de ‘derogar’ las leyes contrarias a los procedimientos formales para
su formación, previstos en la propia Constitución, o sea, se excluía ante todo alguna fase
creativa del Tribunal Constitucional.
En ese contexto, el sistema europeo de control de la constitucionalidad inspirado en las
ideas de Kelsen, cobró vida en la Constitución Austriaca de 1920, y en su versión original
presentó los siguientes rasgos característicos: a) ejercido por un solo órgano de control
constitucional; b) principal: el control se propone de forma totalmente ajena a la aplicación de la ley a un caso concreto, pues se cuestiona de modo directo la constitucionalidad
de la ley en general; c) general: la declaración de inconstitucionalidad tiene efectos erga
omnes, esto es, la ley pierde su eficacia normativa general, y d) constitutivo: la declaración
de inconstitucionalidad tiene efectos únicamente para el futuro, por tal motivo no se
puede pensar en la aplicación retroactiva de la ley declarada inconstitucional (Fernández,
2004: 26)
Actualmente, el modelo americano y europeo presentan mutaciones, ello hace imposible
seguir sosteniendo la existencia de modelos puros de control de la constitucionalidad;
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ENSAYOS
El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
más bien, los modelos actuales son de carácter mixto, contemplando diversos caracteres
de esos modelos generales (Elizondo, Montoya, 2005: 91-94)
EL MODELO MEXICANO DE CONTROL CONSTITUCIONAL EN
COMPARACIÓN CON LOS MODELOS AMERICANO Y EUROPEO DEL
CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD, DESPUÉS DE LA REFORMA
CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS
Es una premisa fundamental, pues el sistema de control constitucional en materia electoral necesita de una constante revisión si se quiere asegurar la máxima eficacia de la norma
suprema, y más aún, si se busca garantizar la eficacia de los derechos fundamentales.
Lo anterior es así, porque a raíz de la entrada en vigor de las reformas constitucionales en
materia de derechos humanos, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 10 de junio de 2011, impone la obligación a todas las autoridades, en el ámbito de sus competencias, de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos, de conformidad
con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
Tal reforma, implica necesariamente el cambio de paradigma de un control constitucional
mixto, a uno de tipo difuso, donde todos los jueces5, tengan la posibilidad de inaplicar una
disposición normativa cuando sea contraria a la Constitución.
En ese sentido, se reitera, con la reforma constitucional citada, se introduce no sólo un
cambio formal, sino sustancial en el modelo de control constitucional en México, dando
paso a lo que la doctrina reconoce como control constitucional difuso.
En efecto, el artículo 1º de la Carta Magna, establece que en los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en la Constitución
y en los tratados internacionales donde el Estado Mexicano sea parte, así como de las
garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni suspenderse, salvo en
los casos y bajo las condiciones establecidas por la propia Constitución.
Asimismo, dispone las normas relativas a los derechos humanos se interpretarán de
conformidad con la Constitución y con los tratados internacionales de la materia, favoreciendo en todo tiempo la protección más amplia a las personas. Es decir, se consagra a
nivel constitucional el principio de interpretación pro personae, implicando la obligación
de interpretar las disposiciones normativas de la manera más favorable a las personas: expansivamente cuando se trate de disposiciones referentes a derechos, y restrictivamente
cuando se trate de normas en cuyo contenido se establezcan limitaciones a las libertades
o derechos.
5. Cuando uso la expresión ‘todos los jueces’, me refiero a todos los órganos que materialmente realizan funciones jurisdiccionales, con independencia que pertenezcan o no al Poder Judicial.
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En ese mismo tenor, la norma constitucional establece que todas las autoridades, en
el ámbito de sus competencias, tienen la obligación de promover, respetar, proteger y
garantizar los derechos humanos, de conformidad con los principios de universalidad,
interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
A su vez, el artículo 133 de la norma fundamental del país dispone que la Constitución,
las leyes del Congreso de la Unión emanadas de ella y todos los tratados acordes con la
misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la República, con aprobación
del Senado, serán ley suprema de toda la Unión. Y, los jueces de cada estado se arreglarán
a dicha Constitución, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario existentes
en las Constituciones o leyes de los estados.
Sin duda, las anteriores disposiciones entrañan la autorización a todos los jueces de aplicar en primer término lo dispuesto en la Constitución y en los tratados internacionales
en materia de derechos humanos, a pesar de las disposiciones en contrario, existentes al
momento de resolver una controversia.
Es decir, las citadas normas constitucionales autorizan el control difuso de la constitucionalidad, lo cual significa que cuando los jueces encuentren una disposición dirigida
en contra de lo dispuesto en la Constitución, están autorizados para inaplicarla o bien,
a realizar una interpretación pro homine o pro persona, implicando una interpretación
favorable a la persona, en garantía a sus derechos humanos.
Otro argumento que corrobora nuestra tesis, versa sobre el control difuso de la convencionalidad.
En efecto, mucho antes de la entrada en vigor de la reforma constitucional en materia
de derechos humanos, en el año 2006 la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
al resolver el caso de Almoacid Arellano vs Chile (CORTEIDH), formuló la doctrina
del control difuso de la convencionalidad6, según la cual, los jueces de los estados parte,
tienen la obligación de velar porque las disposiciones de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, no se vean transgredidas por la aplicación de leyes contrarias a su
objeto y fin. Ello implica que, los jueces tienen la obligación de aplicar en primer término
lo establecido en la convención, a pesar de las disposiciones en contrario del derecho
interno7.
Así, con la entrada en vigor de la reforma constitucional en materia de derechos humanos,
se refuerza la tesis sobre el control difuso de la convencionalidad, pues todas las auto6. Tal doctrina ha sido reiterada en los siguientes casos: Rosendo Radilla Pacheco vs. Estados Unidos Mexicanos (2009); Fernández Ortega y Otros vs. México (2010); Rosendo Cantú y Otra vs. México (2010), y Cabrera García y Montiel Flores vs.
México (2010). Vid., http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.pdf, (consultada el 21 de septiembre
de 2011).
7. Karlos Castilla (Castilla, 2011) considera que no es novedoso el término ‘control de convencionalidad’, ya que su origen se
remonta, desde que entró en vigor la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
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El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
ridades tienen la obligación de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos
humanos, consagrados tanto en la Constitución, como en los tratados internacionales de
los que México forme parte8.
En ese contexto, a fin de operar de forma adecuada el control de la convencionalidad,
constituye una premisa básica la existencia del control difuso de la constitucionalidad;
pues el control de la convencionalidad implica, desde luego, el control de la constitucionalidad. Así, de acuerdo con el nuevo artículo 1º en relación con el 133 constitucional,
es si un juez aplica una norma contraria a los derechos humanos previstos en los diversos
instrumentos internacionales de los cuales México forme parte, estaría actuando en contra de la Constitución.
En consecuencia, se establece que el nuevo paradigma de control constitucional en materia electoral se construye sobre las bases del modelo difuso, en donde todos los jueces
tienen la facultad de inaplicar las normas contrarias a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
La inconstitucionalidad de las normas electorales ya no sólo se puede plantear ante la Suprema Corte de Justicia de la Nación, vía acción de inconstitucionalidad; ni sólo ante las
Salas del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, a través de algún medio
de impugnación de su competencia, donde se solicite la inaplicación de una norma por
estimarla contraria a la norma fundamental.
También es plausible su ejercicio por las salas y tribunales electorales de la república
mexicana9; los órganos administrativos electorales que realicen funciones materialmente
jurisdiccionales, tal como lo son, los órganos colegiados del Instituto Federal Electoral,
ya que dichas autoridades, también se encuentran obligadas a aplicar en primer término
lo dispuesto en la Constitución y los tratados internacionales en materia de derechos
humanos.
8. Antes de la entrada en vigor de la reforma constitucional en materia de derechos humanos, e incluso, antes de la reforma
constitucional en materia electoral de noviembre de 2007 (que le otorgó facultades a las Salas del Tribunal Electoral para inaplicar una ley electoral cuando fuere en contra de la Constitución), la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federación, ejerció en varias ocasiones lo que se conoce como ‘control de convencionalidad’; siendo el caso más relevante, el de
Jorge Hank Rhon, dentro de la sentencia SUP-JDC-695/2007, resuelta en sesión pública de fecha 6 de julio de 2007. En tal caso
se determinó la inaplicación del artículo 42, párrafo 3, de la Constitución Política del Estado de Baja California, por contravenir
el derecho de ser votado, previsto tanto en la Constitución General de la República (aunque en el caso de la Constitución, no
se confrontó con la norma inaplicada, por tener expresamente prohibida dicha atribución la Sala Superior, de acuerdo con la
tesis P./J. 23/2002, emitida por la Suprema Corte de Justicia de la Nación), como en el artículo 23 de la Convención Americana
Sobre Derechos Humanos.
9. Como ejemplo de ello, se puede referir la sentencia dictada por la Sala Colegiada del Tribunal Electoral del Poder Judicial
del Estado de Durango, con fecha 19 de octubre de 2011, dentro del expediente identificado con las siglas TE-JDC-009/2011;
donde se determinó la inaplicación del artículo 61, párrafo 2, de la Ley para el Estado de Durango, por vulnerar en perjuicio del
enjuiciante, el derecho de acceso a la justicia, contenido en el artículo 17 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y el derecho a la protección judicial, consagrado en el artículo 25 de la Convención Americana Sobre Derechos Humanos.
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Lo antes expuesto, tiene sustento además, en la Tesis I/201110, emitida por la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, de rubro: “CONTROL DIFUSO”; donde se establece
la interrupción de las jurisprudencias P./J.73/99 y P./J.74/99, de rubros: “CONTROL
JUDICIAL DE LA CONSTITUCIÓN. ES ATRIBUCIÓN EXCLUSIVA DEL PODER
JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN” y “CONTROL DIFUSO DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS GENERALES. NO LO AUTORIZA EL ARTÍCULO
133 DE LA CONSTITUCIÓN.”; tomando como argumento, precisamente la entrada en
vigor de la reforma constitucional en materia de derechos humanos referida, dando paso
con ello al establecimiento del control constitucional difuso.
Luego entonces, actualmente en México existen dos grandes vertientes en cuanto al
modelo de control constitucional, acordes a los fines perseguidos por la reforma constitucional en materia de derechos humanos.
El primero de ellos, el modelo concentrado, por virtud del cual se plantea de modo directo la constitucionalidad de una norma general a través de procedimientos como lo son
las acciones de inconstitucionalidad (en materia electoral sólo a través de las acciones de
inconstitucionalidad), las controversias constitucionales y los amparos contra leyes; ante
la Suprema Corte de Justicia de la Nación los dos primeros, y ante los Jueces de Distrito
(amparos contra leyes).
Esto es, el adjetivo de concentrado se da en función de que son los órganos del Poder Judicial de la Federación, los que de modo directo (sin motivo de la aplicación de la norma
a un caso concreto) conocen de los planteamientos sobre la conformidad de una norma
con la Constitución.
En cuanto a los efectos de las sentencias, las dictadas por la Corte al resolver las acciones
de inconstitucionalidad y controversias constitucionales, podrán declarar la invalidez de
las normas impugnadas si son aprobadas por una mayoría de cuando menos ocho votos.
En amparo, con la modificación del principio de relatividad de las sentencias, éstas pueden tener efectos generales cuando se establezca jurisprudencia sobre la inconstitucionalidad de una norma, o cuando en los juicios de amparo indirecto en revisión, se resuelva
por segunda ocasión la inconstitucionalidad de una norma general, caso en el cual, la
Suprema Corte de Justicia dará aviso al órgano emisor correspondiente, para, en un plazo
de 90 días, resuelva el problema de constitucionalidad. Transcurrido el plazo sin que se
hubiese resuelto el problema de constitucionalidad, la Suprema Corte de Justicia podrá
declarar la invalidez de la norma, siempre y cuando fuese aprobada por una mayoría de
ocho votos (artículo 107, fracción II, párrafos 1, 2 y 3, de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos).
10. Vid., http://www2.scjn.gob.mx/Ministros/ministrocossio/documentos/tesis.pdf (consultada el 19 de diciembre de 2011).
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El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
También respecto del efecto de las sentencias, se indicó a su vez en el modelo concentrado, la declaración de inconstitucionalidad sólo tiene efectos para el futuro, por ello no se
puede pensar en la aplicación retroactiva de la ley declarada inconstitucional.
En ese tenor, en el modelo concentrado vigente en México, conforme al artículo 105,
fracción III, párrafo 2, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, por
regla general las sentencias dictadas sobre la invalidez de las normas, no tendrán efectos
retroactivos salvo en materia penal, en donde regirán los principios generales y disposiciones legales aplicables de dicha materia.
Así pues, en este aspecto México parece incorporarse a la teoría de la nulidad, pues si bien
es cierto reconoce que la ley declarada inconstitucional pierde su eficacia para el futuro,
también lo es que se pueden retrotraer los efectos de la nulidad de una ley inconstitucional en los casos ya resueltos, en tratándose de la materia penal.
Por otra parte, México cuenta con el control constitucional difuso a cargo de los demás
jueces (no sólo los pertenecientes al poder judicial federal, sino los que realicen funciones
materialmente jurisdiccionales) del país, ejercido de forma incidental, al conocer de las
controversias sometidas a su consideración, donde llegan a determinar la inaplicación de
una norma cuando ésta sea contraria a la Constitución o a los tratados internacionales en
materia de derechos humanos.
Lo expuesto, encuentra sustento en la Tesis LXX/2011 (9ª)11, emitida por la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, de rubro: “SISTEMA DE CONTROL CONSTITUCIONAL EN EL ORDEN JURÍDICO MEXICANO”.
La mencionada tesis, refiere en esencia, las dos grandes vertientes del sistema de control
constitucional en México: concentrado, a cargo de los órganos del Poder Judicial de la Federación, a través de medios como acciones de inconstitucionalidad, controversias constitucionales, y amparo indirecto y directo; y difuso, a cargo de los demás jueces del país,
de forma incidental al conocer de los procesos ordinarios de los cuales son competentes.
Es a través de estas dos vertientes, como se asegura la regularidad constitucional en el
país. La existencia de este modelo general, no requiere que todos los casos sean impugnables y revisables en ambas.
Las demás autoridades del país se encuentran obligadas a respetar los derechos humanos,
determinando así la aplicación de las normas, favoreciendo en todo tiempo la interpretación más favorable para las personas, sin tener la posibilidad de inaplicar una norma o
declarar su incompatibilidad con la Constitución.
11. Vid., http://www2.scjn.gob.mx/Ministros/ministrocossio/documentos/tesis.pdf (consultada el 19 de diciembre de 2011).
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El nuevo paradigma de control constitucional difuso, deberá realizarse ex officio, en el
marco del control difuso de la convencionalidad. Así lo ha establecido la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, en la Tesis LXVII/2011 (9ª)12, cuyo rubro es: CONTROL DE
CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN UN MODELO DE CONTROL DIFUSO
DE LA CONSTITUCIONALIDAD.
Lo anterior, porque de conformidad con los artículos 1 y 133, última parte de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, los jueces están obligados a preferir los
derechos humanos establecidos en la Constitución y en los tratados internacionales, aun
a pesar de las disposiciones en contrario encontradas en normas de rango inferior. Desaplicando las normas inferiores, para dar preferencia a los derechos humanos establecidos
en la Constitución y en los tratados internacionales.
Ahora bien, conforme a la Tesis LXIX/2011 (9ª)13, emitida por el Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, de rubro: “PASOS A SEGUIR EN EL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD Y CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA
DE DERECHOS HUMANOS”, los pasos a seguir en el control de constitucionalidad y
convencionalidad, son los siguientes:
a)En primer lugar, los jueces deben realizar una interpretación conforme en sentido
amplio, a la Constitución y a los tratados internacionales suscritos por el Estado Mexicano, donde se privilegie en todo tiempo a las personas con la protección más amplia;
b)Si lo anterior no fuese suficiente, esto es, cuando hay varias interpretaciones constitucionalmente posibles, se debe realizar una interpretación conforme en sentido
estricto, donde los jueces deben de elegir la interpretación, que partiendo de la
constitucionalidad de la norma, sea acorde a los derechos humanos establecidos en
la Constitución y en los tratados internacionales de los cuales el Estado Mexicano
sea parte; y
c)Por último, cuando las alternativas anteriores no sean posibles, se debe inaplicar la
ley.
La Suprema Corte de Justicia de la Nación, en la Tesis LXVIII/2011 (9ª)14, de rubro:
“PARÁMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO
EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS”, ha fijado los parámetros para realizar
el control de constitucionalidad y convencionalidad ex officio, integrados de la manera
siguiente:
a) Todos los derechos humanos contenidos en la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos y la jurisprudencia generada al respecto por el Poder Judicial de
la Federación;
12. Vid., http://www2.scjn.gob.mx/Ministros/ministrocossio/documentos/tesis.pdf (consultada el 20 de diciembre de 2011).
13. Vid., http://www2.scjn.gob.mx/Ministros/ministrocossio/documentos/tesis.pdf (consultada el 20 de diciembre de 2011).
14. Vid., http://www2.scjn.gob.mx/Ministros/ministrocossio/documentos/tesis.pdf (consultada el 20 de diciembre de 2011).
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El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
b)Todos los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales en los que
el Estado Mexicano sea parte;
c)Los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, derivados de las sentencias donde el Estado Mexicano haya sido parte, y
d)Los criterios orientadores de la jurisprudencia y precedentes de la mencionada
corte, cuando el Estado Mexicano no haya sido parte.
RETOS, PERSPECTIVAS Y ALGUNAS PROPUESTAS EN EL MARCO DEL
NUEVO MODELO DE CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD Y
CONVENCIONALIDAD EN MATERIA ELECTORAL
El nuevo sistema de control de la constitucionalidad ofrece nuevos retos, como los
siguientes:
Si todos los jueces especializados en la materia electoral se encuentran autorizados para
inaplicar una norma contraria a la Constitución y a los tratados internacionales en materia
de derechos humanos ¿cómo controlar la emisión de decisiones contradictorias sobre la
inaplicación de las normas o sobre la interpretación de algún derecho humano? ¿cómo
unificar los criterios establecidos en torno a tales cuestiones? Sobre todo porque no todas
las sentencias serían sometidas a consideración de una instancia superior para revisar el
actuar de los jueces al respecto.
Sin duda, la emisión de fallos contradictorios se encuentra latente en todos los órganos
jurisdiccionales, por lo tanto es indispensable establecer los mecanismos para denunciar
la contradicción, y resolver sobre dicho aspecto, por ello la cuestión se traslada también al
órgano competente para resolver tal contradicción.
En esa línea de exposición, considero que una propuesta para resolver la problemática
radicaría en el juez que al inaplicar una norma, dé aviso de inmediato a la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, a efecto de ser esta misma quien se pronuncie sobre la validez
de la norma en cuestión. Si la Suprema Corte de Justicia estima, por mayoría de votos de
los ministros, que la norma en controversia es inconstitucional, hará la declaratoria con
efectos generales.
Nótese que la propuesta de la Suprema Corte es en el sentido de determinar la inconstitucionalidad de la norma por mayoría simple, y no por una mayoría calificada de ocho
votos; sin embargo, a juicio de quien escribe, es ilógico que una norma estimada inconstitucional por la mayoría, siga siendo válida. Es un contrasentido decir que el máximo
tribunal del país se pronunció por la inconstitucionalidad de la norma por mayoría, y que
no obstante esa situación, la norma siga siendo válida.
Cuando se considere una norma inaplicable, y sea conforme con la Constitución, la misma seguirá formando parte del sistema jurídico, vinculando con ello a los aplicadores,
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teniendo como efecto su inaplicación en lo sucesivo, so pretexto de su no conformidad
con la Constitución y los tratados internacionales en materia de derechos humanos.
Ahora bien, cuando un juez especializado en materia electoral, realice la interpretación
de una norma conforme a la Constitución, y dicha interpretación pueda ser contraria a
la sostenida por algún otro órgano jurisdiccional especializado en la materia, ya sea algún
Tribunal Electoral local o alguna Sala Regional o por la propia corte; las partes involucradas, podrán denunciar la contradicción de criterios ante esta última, para la resolución en
definitiva de el criterio que debe prevalecer.
Lo anterior, al margen de que las sentencias emitidas por los tribunales locales u órganos
administrativos electorales de carácter federal, puedan ser impugnadas ante alguna de las
Salas del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación. Si fuere el caso, la Suprema Corte de Justicia de la Nación deberá resolver a la brevedad sobre la conformidad de
la norma inaplicada con la Constitución, para garantizar la emisión de la resolución por la
Sala competente del Tribunal Electoral dentro de los plazos electorales.
El procedimiento antes indicado es pensado en el supuesto de la posibilidad de todos los
jueces de inaplicar una norma por considerarla contraria a los derechos humanos consagrados tanto en la Constitución, como en los tratados internacionales.
No obstante, también resulta compatible con la finalidad propuesta, el hecho de que los
jueces puedan plantear, vía incidental, las dudas acerca de la conformidad de una norma
con los derechos humanos, a la Suprema Corte de Justicia de la Nación, la cual decidirá si
la norma en cuestión es o no constitucional por mayoría de sus miembros.
Se trata del establecimiento del medio de control constitucional denominado ‘cuestión
de inconstitucionalidad’, cuya finalidad es asegurar la regularidad constitucional de las
normas, a través del planteamiento realizado por los órganos jurisdiccionales ante la Suprema Corte de Justicia de la Nación. Así, la concreción del planteamiento conviviría con
la abstracción del enjuiciamiento a realizar por la corte, el cual necesariamente va a influir
en la resolución del caso determinado.
Otro reto en el nuevo sistema de control de la constitucionalidad en materia electoral,
versa sobre los efectos de las sentencias sobre la no aplicación de las normas electorales;
los cuales, por su propia y especial naturaleza, únicamente tienen efecto para las partes de
la controversia.
Uno de los puntos de relativización entre el sistema americano y europeo del control de la
constitucionalidad, se establece sobre la base del efecto de las sentencias. En el americano,
con efecto sólo para las partes, y el europeo, con efectos erga omnes.
SUFRAGIO
149
ENSAYOS
El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
La relativización se da en virtud de la jurisprudencia generada sobre la interpretación e
inaplicación de una norma contraria a la Constitución, la cual en la realidad, por virtud de
la obligatoriedad de la jurisprudencia, produce efectos generales, asimilándose así de una
forma gradual, a los efectos provocados por los fallos de una acción de inconstitucionalidad o una controversia constitucional.
Sin embargo, una norma considerada contraria a la Constitución y a los tratados internacionales en materia de derechos humanos, debe quedar expulsada del sistema jurídico sin
la necesidad de esperar a la realización de la jurisprudencia obligatoria sobre tal cuestión.
¿Por qué esperar a que en materia electoral se genere jurisprudencia, para inaplicar una
norma en contra de los derechos humanos?
Considero que no existe razón válida justificable para la aplicación de una norma contraria a los derechos humanos, cuando ya se haya estimado de esa manera.
Dado que las sentencias dictadas por los jueces en ejercicio de la facultad de control
constitucional y convencional, sólo se limitarán al caso concreto sobre el cual verse la
controversia, la eficacia de los derechos humanos se ve supeditada a la promoción y gane
de algún medio de impugnación en la materia15, para obtener una sentencia reparadora
del orden constitucional, lo cual rompe con los principios de supremacía constitucional,
igualdad de los ciudadanos ante la ley y economía procesal.
El anterior planteamiento evidencia la necesidad de contar con mecanismos procesales
efectivos para garantizar la inaplicación por ningún motivo, de una norma que contraríe
los derechos humanos. Esta tarea, debe tomar en cuenta la autorización de todos los
jueces para inaplicar las normas consideradas atentatorias de los derechos humanos. Por
ello el reto es aún mayor, para unificar los criterios que se tomen al efecto, y así, tener la
certidumbre de que sólo las normas contrarias a los derechos humanos dejen de formar
parte del sistema jurídico mexicano.
Como se comentó en líneas anteriores, considero una propuesta para resolver la problemática, ésta radicaría en un aviso inmediato del juez a la Suprema Corte de Justicia de la
Nación, que inaplicó una norma, a efecto de que se pronuncie sobre la validez de la norma
en cuestión. Si la Suprema Corte de Justicia estima por mayoría de votos de los ministros,
la inconstitucionalidad de la norma, hará la declaratoria con efectos generales.
Empero, si se considera a la norma inaplicada conforme con la Constitución, la misma
seguirá formando parte del sistema jurídico.
15. Vid., Tesis Relevante XXXIII/2009, emitida por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación,
cuyo rubro es: “INCONSTITUCIONALIDAD DE LEYES ELECTORALES. SE PUEDE PLANTEAR POR CADA ACTO
DE APLICACIÓN.”, en línea www.trife.gob.mx, (consultada el 3 de noviembre de 2011).
150
SUFRAGIO
Rafael Coello Cetina
Lo anterior, al margen de que las sentencias emitidas por los tribunales locales u órganos
administrativos electorales federales, puedan ser impugnadas ante alguna de las Salas del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación. Si fuere el caso, la Suprema Corte
de Justicia de la Nación debe de resolver a la brevedad sobre la conformidad de la norma
inaplicada con la Constitución, para garantizar que la emisión de la resolución dentro de
los plazos electorales por la Sala competente del Tribunal Electoral.
Ahora bien, con motivo del análisis y reflexión hecho sobre el sistema de control constitucional vigente en la materia, el ejercicio de la facultad de control constitucional por
parte de las Salas del Tribunal Electoral, está condicionada a que el actor esgrima en
su escrito de demanda, las razones por las cuales considera a la norma contraria a la
Constitución (artículo 9, párrafo 1, inciso e), de la Ley General del Sistema de Medios
de Impugnación en Materia Electoral). Es decir, en principio se debe entender que
el ejercicio de dicha facultad no es de oficio, lo cual se traduce en la imposibilidad de
las Salas del Tribunal de inaplicar de forma oficiosa una norma cuyo contenido sea
evidentemente contrario a la Constitución, puesto que lo debe plantear el actor en su
escrito de demanda.
La duda surgida entorno al nuevo sistema de control de la constitucionalidad de la materia, es si se debe ejercer de oficio o a petición de parte. Esto es, se debe dilucidar si el juez
al momento de conocer una controversia, puede inaplicar oficiosamente un precepto por
estimarlo contrario a los derechos humanos, o bien si a las partes les corresponde exponer
las razones mediante las cuales se solicita la inaplicación de determinada norma.
Al respecto, soy partidario del ejercicio oficioso del control constitucional, pues de acuerdo al principio iura novit curia, el juez conoce o debe de conocer más que nadie el derecho
y la jurisprudencia aplicable; esto implica que al momento de aplicar una norma a un caso
concreto, debe cuestionarse si la misma es conforme a la Constitución y a los tratados
internacionales en materia de derechos humanos.
Así, el juez se inscribiría dentro del paradigma del estado constitucional Democrático de
Derecho, donde en cierto sentido, se convierte en juez del legislador, el juez ya no será
más un autómata, sólo aplicador de la norma vigente, sin realizar un juicio de constitucionalidad.
Dicho criterio está sustentado además, en lo considerado por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, en el caso Almoacid Arellano vs Chile16, donde establece la doctrina
del control difuso de la convencionalidad, bajo los siguientes aspectos, a saber: a) procede
de oficio, sin necesidad de que las partes lo soliciten, y b) debe ejercerse dentro del marco
16. Párrafos del 123 al 125 de la sentencia, consultable en http://www.corteidh.or.cr/casos.cfmhttp://www.corteidh.or.cr/casos.cfm, (consultada el 21 de septiembre de 2011).
SUFRAGIO
151
ENSAYOS
El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
de sus respectivas competencias, y de las regulaciones procesales atinentes, considerando
los presupuestos formales de admisibilidad y procedencia.17
Lo anterior implica que el control de la constitucionalidad-convencionalidad debe hacerse ex officio por cualquier juez, tribunal u órgano que realice funciones materialmente
jurisdiccionales, pero siempre dentro de los límites marcados por sus respectivas competencias. Tarea que no sólo comprende el hecho de inaplicar una norma nacional cuando
vaya en contra del bloque de convencionalidad18 o de los derechos humanos reconocidos
por la Constitución, sino también, en primer lugar, tratar de armonizar la normativa
interna con la convencional, a través de una interpretación conforme con los derechos
humanos.
En consecuencia, el control de la convencionalidad, implica el control de la constitucionalidad, y con mayor razón debe ejercerse de oficio el control de la constitucionalidad por
parte de todos los jueces especializados en la materia electoral.
Incluso, tal postura tiene sustento en la Jurisprudencia 32/200919, emitida por la Sala
Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, en donde se refiere
que el recurso de reconsideración procede, si en su sentencia, la Sala Regional inaplica,
expresa o implícitamente, una ley electoral por considerarla inconstitucional.
Ello implica, que en los casos donde la Sala Regional correspondiente hubiese determinado la inaplicación implícita de una norma electoral, es porque ejerció dicha facultad ex
officio, es decir, sin haber mediado solicitud por alguna de las partes en la controversia. De
lo contrario, dicha inaplicación se hubiese efectuado expresamente.
En efecto, la Sala Regional Toluca, no realizó ningún pronunciamiento expreso sobre la
inconstitucionalidad de alguna ley electoral, al resolver el Juicio de Revisión Constitucional ST-JRC-9/2009, al no haberse planteado por ninguna de las partes; empero en el
Recurso de Reconsideración identificado con la clave SUP-REC-16/2009, la Sala Superior determinó que la Sala Toluca, implícitamente (aunque la Sala Superior dijo que fue
expresa) desaplicó el artículo 27 de la Ley del Municipio Libre del Estado de Colima.20
17. Este criterio también se encuentra en el caso de los Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y Otros) vs. Perú,
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia del 24 de noviembre de 2006, serie C, número 158, párrafo
128, visible en http://www.corteidh.or.cr/casos.cfmhttp://www.corteidh.or.cr/casos.cfm, (consultada el 21 de septiembre de
2011).
18. Se denomina ‘bloque de convencionalidad’: al Pacto de San José o Convención Americana de los Derechos Humanos, los
protocolos adicionales a la misma, otros instrumentos internacionales que han sido incorporados a la convención, y la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que la interpreta. Para tales efectos, se entiende por ‘jurisprudencia’,
la interpretación que realice la Corte Interamericana de Derechos Humanos a la Convención Americana, sus protocolos adicionales, y otros instrumentos internacionales que han sido incorporados al corpus iuris interamericano; con independencia de que
la interpretación la realice al resolver algún caso contencioso, o al emitir alguna otra resolución dentro de su competencia, tales
como: medidas provisionales, supervisión de cumplimiento de sentencias, opiniones consultiva.
19. Vid., Jurisprudencia 32/2009, cuyo rubro es: “RECURSO DE RECONSIDERACIÓN. PROCEDE SI EN LA SENTENCIA LA SALA REGIONAL INAPLICA, EXPRESA O IMPLÍCITAMENTE, UNA LEY ELECTORAL POR CONSIDERARLA INCONSTITUCIONAL.”, en www.trife.org.mx, (consultada el 27 de octubre de 2011).
20. En línea, www.trife.org.mx (consultada el 27 de octubre de 2011).
152
SUFRAGIO
Rafael Coello Cetina
Los efectos del control de la constitucionalidad deben de determinarse con exactitud, es
decir, si la eventual declaratoria de inconstitucionalidad debe hacerse con efectos retroactivos (ex tunc), pro futuro (ex nunc), a partir de que así sea resuelto.
Al respecto, considero deben ser retroactivos los efectos de la sentencia cuando sean
necesarios para lograr la plena efectividad del derecho o libertad. Lo anterior, porque las
violaciones a los derechos humanos deben tener un efecto reparador y en consecuencia,
efectos hacia el pasado cuando así se requiera para lograr tal objetivo.
Otro reto del nuevo control de la constitucionalidad en materia electoral, tiene relación
con el conocimiento de todos los instrumentos internacionales en materia de derechos
humanos.
Ahora, bajo el nuevo paradigma, todos los jueces se encuentran compelidos a salvaguardar
los derechos humanos contenidos tanto en la Constitución como en los tratados internacionales signados por el Estado Mexicano. En consecuencia, los jueces especializados en
materia electoral, están obligados a conocer todos los tratados internacionales en materia
de derechos humanos, más la jurisprudencia generada a partir de la interpretación de
dichos tratados, establecida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Sólo por citar un ejemplo, los jueces mexicanos deben conocer a la perfección los instrumentos internacionales conformados en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos (CORTEIDH), tales como:
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;
Convención Americana sobre Derechos Humanos - Pacto de San José;
Protocolo a la Convención Americana sobre Derechos Humanos relativo a la Abolición de la Pena de Muerte;
Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura;
Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas;
Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales “Protocolo de San Salvador”;
Convención Interamericana para la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra las Personas con Discapacidad;
Estatuto de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos;
Estatuto de la Corte Interamericana de Derechos Humanos;
Reglamento de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos;
Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos;
Convenio de Sede entre el Gobierno de Costa Rica y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos;
Carta de la Organización de los Estados Americanos;
Carta Democrática Interamericana;
SUFRAGIO
153
ENSAYOS
El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer “Convención de Belem Do Para”;
Formulario de Denuncia;
Estatuto de la Comisión Interamericana de Mujeres;
Convención Interamericana contra la Corrupción;
Declaración de Principios sobre Libertad de Expresión;
Convención Interamericana sobre Concesión de los Derechos Civiles a la Mujer;
Convención Interamericana sobre Concesión de los Derechos Políticos a la Mujer;
Convención Interamericana sobre obligaciones alimentarias ámbito de aplicación;
Convención interamericana sobre restitución internacional de menores;
Convención Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de adopción de
menores;
Convención Interamericana sobre tráfico internacional de menores;
Convención para prevenir y sancionar los actos de terrorismo configurados en delitos contra las personas y la extorsión conexa cuando estos tengan trascendencia
internacional;
Convención sobre asilo territorial;
Convención sobre asilo diplomático;
Convención sobre asilo político;
Principios y Buenas Prácticas sobre la Protección de las Personas Privadas de Libertad en las Américas;
Reglamento de la Comisión Interamericana de Mujeres;
Convención sobre la nacionalidad de la mujer;
Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre el funcionamiento del fondo de asistencia legal de víctimas, y
Acuerdo de entendimiento entre la Corte Interamericana de Derechos Humanos y
la Asociación Interamericana de Defensorías Públicas.
Como se mencionó, también los jueces mexicanos deben de conocer y aplicar, en su caso,
la jurisprudencia generada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, pues
dicho órgano jurisdiccional se constituye en el máximo intérprete del sistema interamericano de derechos humanos. Por tanto, toda la jurisprudencia generada por la Corte Interamericana, resulta obligatoria para todos los Estados parte21, y no sólo la originada en las
controversias donde el Estado Mexicano haya intervenido, como lo sostuvo la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, dentro del expediente varios 912/201022, y en las Tesis
LXVI/2011 (9ª) y LXVI/2011 (9ª)23, de rubros: “SENTENCIAS EMITIDAS POR LA
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. SON VINCULANTES
21. Argentina, Barbados, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Dominicana, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Haití,
Honduras, Jamaica, México, Nicaragua, Panamá, Paraguay, Perú, República Dominicana, Suriname, Uruguay y Venezuela, Trinidad y Tobago denunció la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
22. Sobre esta cuestión, la Suprema Corte de Justicia de la Nación, sostuvo que sólo le resultaba obligatoria la jurisprudencia de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en los casos en que el Estado Mexicano haya formado parte de la controversia.
Por lo que la demás jurisprudencia, sólo constituían criterios orientadores para el máximo tribunal del país.
23. V. http://www2.scjn.gob.mx/Ministros/ministrocossio/documentos/tesis.pdf (consultada el 20 de diciembre de 2011).
154
SUFRAGIO
Rafael Coello Cetina
EN SUS TÉRMINOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO FUE PARTE EN EL
LITIGIO” y “CRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICANA DE
DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE.
SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN
MÁS FAVORABLES A LA PERSONA EN TÉRMINOS DEL ARTÍCULO 1º DE LA
CONSTITUCIÓN FEDERAL”, respectivamente.
Otro reto ofrecido por el nuevo modelo del control de la constitucionalidad en materia
electoral, tiene relación con los criterios de interpretación y aplicación de los derechos
humanos, toda vez que, normalmente los jueces del orden común, regidos en su actuar
por el principio de legalidad, no tenían la posibilidad de cuestionar la validez de la ley
aplicada, y por ello empleaban sin más la norma, no obstante transgrediera los derechos
humanos.
Bajo el nuevo paradigma, el juez se erige en juez del legislador, por lo cual antes de aplicar
la norma deberá plantearse si la misma es conforme con los derechos humanos.
Para ello, deberá echar mano de herramientas como la interpretación conforme, y en su
caso, de la ley de la ponderación (Alexy, 2002), para decidir un eventual conflicto entre
derechos humanos.
Esto es, todos los jueces mexicanos, incluyendo a los de la materia electoral, deberán
adentrarse al estudio de nuevas teorías sobre la interpretación y aplicación de los derechos humanos, pues con los criterios tradicionales, inspirados en el legalismo o estado de
derecho decimonónico, no es posible resolver, por ejemplo, los conflictos entre principios
constitucionales o derechos humanos.
En consecuencia, la tarea de la capacitación es una de las prioridades para todos los operadores jurídicos, para implementar de forma eficaz la reforma constitucional en materia
de derechos humanos.
CONCLUSIONES
Primera. La reforma constitucional en materia electoral de noviembre de 2007, y la
legal del año 2008, constituye un avance significativo dentro del control constitucional
en materia electoral, al facultar a las Salas del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federación para asegurar la regularidad constitucional de las leyes electorales con motivo
del acto de aplicación.
Segunda. No obstante a ello, considero a la reforma constitucional en materia de derechos
humanos, como un giro de ciento ochenta grados al sistema de control de la constitucionalidad en materia electoral.
SUFRAGIO
155
ENSAYOS
El nuevo paradigma del control de la constitucionalidad y convencionalidad en materia electoral:
Tercera. Tal reforma implica necesariamente el cambio de paradigma de un control constitucional mixto a uno de tipo difuso, donde todos los jueces, tengan la posibilidad de
inaplicar una disposición normativa, cuando sea contraria a la Constitución.
Cuarta. La inconstitucionalidad de las normas electorales ya no sólo se puede plantear
ante la Suprema Corte de Justicia de la Nación, vía acción de inconstitucionalidad; ni sólo
ante las Salas del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, a través de algún
medio de impugnación de su competencia, donde se solicite la inaplicación de una norma
por estimarla contraria a la norma fundamental. También es plausible que lo ejerzan las
Salas y Tribunales Electorales de la República Mexicana; los órganos administrativos electorales con funciones materialmente jurisdiccionales, tal como los órganos colegiados del
Instituto Federal Electoral, pues dichas autoridades también se encuentran obligadas a
aplicar en primer término lo dispuesto en la Constitución y los tratados internacionales
en materia de derechos humanos.
Quinta. El nuevo modelo de control de constitucionalidad en materia electoral, ofrece
retos a superarse, si se quiere cumplir con las expectativas generada con la reforma constitucional en materia de derechos humanos.
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PÁGINAS WEB:
http://www.corteidh.or.cr/
http://www.trife.gob.mx
http://www.ijf.cjf.gob.mx
SUFRAGIO
157
ENSAYOS
LAS DEFICIENCIAS DE QUE ADOLECE LA
INVESTIGACIÓN JURÍDICA EN MÉXICO:
UN ENORME REZAGO Y PROBLEMA
ESTRUCTURAL QUE URGE ATENDER
The deficiencies of the lack of judicial investigation
in Mexico: The enormous outdistance
and structural problem that urges to attend
Recepción: Enero 19 de 2012
Aceptación: Febrero 28 de 2012
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
Investigador Nacional del CONACYT. Coordinador del Doctorado en Derecho de la
Universidad de Guadalajara. Presidente Internacional de la «Asociación Iberoamericana
de Juristas de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social ‘Dr. Guillermo Cabanellas’» (AIJDTSSGC).
agruizmoreno@ruizmoreno.com
Palabras clave
Investigación jurídica, juristas, crisis, estudiosos y México
Key Words
Legal investigation, jurist, crisis, students and Mexico
Pp. 158-181
Resumen
El ensayo versa sobre el tema específico de las deficiencias de que adolece
la investigación jurídica en México, cuestión que no ha sido debidamente
valorada, debiendo ser una alternativa para el desarrollo profesional de los
estudiosos, mostrando un contexto actual del escenario nacional y la gran
necesidad de incrementar dicha investigación en nuestro País.
158
SUFRAGIO
Abstract
The essay is about the specific subject of the deficiencies of the lack of judicial
investigation in Mexico, matter that has not been valued correctly, which should
be a choice as the law students develop their carrier, showing an actual context of
the national scenery and the great need to increase such research in our country.
INTRODUCCIÓN
C
omo docente e investigador dedicado desde hace más de un cuarto de siglo a
la formación de profesionistas a nivel licenciatura y posgrados, la elaboración
de planes de estudio, la redacción de artículos arbitrados y hasta la escritura
de libros especializados en diversas materias —especialmente en el rubro del Derecho
Social—, me queda muy claro que en la enorme mayoría de las facultades de derecho de
México y salvo las honrosas excepciones que confirman la regla general, se adolece de una
actividad académica sustantiva que resulta crucial para el correcto desarrollo de la ciencia
jurídica: la investigación.
Porque contrario a lo que muchas entidades educativas a nivel universitario piensan, no
es suficiente el proceso de la docencia —sea en sistema presencial, semi presencial o virtual—; no basta con la aplicación del conocimiento ni las tutorías de los educandos. No
se colma la labor educativa universitaria con simples tareas relativas a los quehaceres de
difusión de la cultura y de extensión universitaria. En esta era híper-tecnologizada de la
segunda década del siglo XXI, es absolutamente prioritario e indispensable poner en un
sitio preferencial el quehacer de la investigación en todos sus ámbitos y perfiles; y obvio,
en el caso específico de la ciencia del Derecho, comenzar por darle un lugar prioritario en
las tareas sustantivas a la investigación jurídica1.
Hay que cambiar nuestra forma de ser y de pensar, cambiando estructuralmente para bien
a las rebasadas universidades del siglo XX, que ya dieron lo que tenían que dar y que
urge sean trasformadas e innovadas a fin de volverles pertinentes con nuestra realidad
actual y las demandas de una colectividad que no aprecia los resultados de la inversión en
educación que con tanto esfuerzo realiza2.
Hablamos aquí de innovación en las tareas educativas, rompiendo con viejos cartabones y
paradigmas tradicionales que no empatan más con la sentida realidad actual; un enorme
desafío que deberemos afrontar los académicos de carrera a la mayor brevedad, pues no
basta con cambiar planes y programas de estudio a nivel licenciatura y posgrados, sino
reorganizar el trabajo académico para fortalecer el complejo proceso de la enseñanza/
1.. Imposible crecer en la generación y difusión del conocimiento científico o tecnológico apoyados en “una mesa cuadrada de
tan sólo tres patas”, para decirlo coloquialmente y para que mejor se entienda el punto. Porque sin investigación, el quehacer
académico queda corto, se trunca y sin remedio apuntará hacia la obsolescencia del conocimiento científico.
2.. El investigador de la Universidad de Guadalajara Ricardo Arechavala Vargas, dice al respecto: “Transformar a la Universidad es
como reconstruir un avión en pleno vuelo. Se deben reconvertir los motores de hélice a turbina; se debe hacerlo volar a mayor velocidad
sin aumentar el consumo de combustible; y todo debe hacerse sin aterrizar, con limitada cantidad de gasolina, sin que los pasajeros se
inquieten y con terroristas a bordo.” ¡Totalmente de acuerdo, Dr. Arechavala!
SUFRAGIO
159
ENSAYOS
Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
aprendizaje mediante una labor transdisciplinaria y tutorial que permita enfocar con objetividad las problemáticas objeto de estudio, (digamos, por ejemplo, el proceso electoral mexicano), siempre intentando hacerlo desde las diversas ópticas: política, social, económica y
naturalmente jurídica; pero además, observar su conjunto dentro de un área específica del
conocimiento, (verbigracia, en el ámbito jurídico analizar los complicados procesos legislativos o bien el tema de administración de justicia que, de alguna manera, “judicializan”
la elección y el voto ciudadano), en vez de limitarnos a estudiar este tema desde el ángulo
teórico del Derecho Constitucional, o de los Derechos Electoral o Administrativo.
De tal forma, más que indagar acerca de aspectos teóricos, alentemos las investigaciones de
caso, efectuadas de manera tal que no sólo hagan un diagnóstico del contexto histórico o
situacional del tema-problema abordado, sino que además exploren diversas opciones de
solución, viables y factibles, susceptibles pues de ser aplicadas en la práctica, convirtiendo
así al sector universitario en un interlocutor social permanente. Dicho en dos palabras,
hablamos de investigación aplicada.
Porque este tipo de investigaciones jurídicas de calidad hace falta en México; una labor
que permita no nada más teorizar o re-conceptualizar, sino que vaya más allá y se materialice debido a la contundencia de los razonamientos crítico-propositivos que se viertan en
el trabajo de investigación efectuado. Es decir, investigación aplicada de calidad, acerca de
temas locales, nacionales e internacionales.
Empero, la gran interrogante a respondernos los juristas es fácil de formular pero muy
complicada de responder: ¿cómo estamos en materia de investigación jurídica? Pues bien,
existen indicadores en el país claves para conocer a fin de entender cuál es la problemática
enfrentada por México en el rubro específico de la investigación científica:
1)El escaso número de investigadores de la plantilla de las facultades de derecho,
en donde un porcentaje muy reducido de ellos se dedican de manera prioritaria a
estas complicadas y poco reconocidas tareas;
2)El pobre o de plano nulo apoyo económico otorgado a esta labor, fundamental en
los actuales procesos de enseñanza/aprendizaje de la ciencia del Derecho —específicamente en materia laboral y de la seguridad social, vista su incontenible evolución—, e incluso en el impacto y posicionamiento global que las Universidades
tienen tanto dentro como fuera del territorio nacional, exhibiendo serias carencias
debido en buena medida a las deficiencias estructurales de que adolecen, con las
lógicas excepciones de los centros de investigación jurídica cuya tarea sustantiva
primordial es precisamente ésa: la investigación3; y
3)Los pocos juristas en México, parte del Sistema Nacional de Investigadores (SNI)
del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología (CONACYT), rara vez se dedican
3. El Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM es un claro ejemplo de ello y una referencia obligada en el país, si bien no es
el único que se dedica a estos menesteres; en su seno aglutina con mucho a los más reconocidos investigadores de la ciencia del
Derecho y se convierte así no sólo en una referencia nacional sino regional iberoamericana y hasta mundial.
160
SUFRAGIO
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
al cultivo del Derecho Social, provocando que la educación en este rubro se base
en ideas y conceptos cuya notoria obsolescencia ante la realidad es evidente, con
toda la problemática que ello representa en la formación de nuevas generaciones
de profesionistas.
Los procesos de investigación en todos sus órdenes —y muy en especial el fomento de
formación de las nuevas generaciones de investigadores—, devienen en una tarea fundamental en las Universidades del siglo XXI; sin embargo, no se ha hecho énfasis alguno en
la importancia y trascendencia que tienen los quehaceres de la investigación en el ámbito
académico, ni se ha motivado la incorporación de forma consistente y permanente de los
jóvenes estudiantes y recién egresados de nuestras Facultades o Escuelas de Derecho a
esta noble tarea; ello pese a que las labores de asistencia a investigadores de tiempo completo a corto plazo no es sólo una alternativa de empleo para ellos, sino que a mediano y
largo plazos bien puede convertirse en una actividad permanente. Una cuestión que, en
mi particular opinión, todavía no ha sido debidamente valorada como alternativa de vida
profesional, cuando hay un enorme nicho de oportunidades de desarrollo.
Sobre este tema específico de la investigación y la formación de nuevos cuadros de investigadores jurídicos que tanta falta hacen en México, versará este ensayo breve.
CONTEXTUALIZACIÓN DEL ACTUAL ESCENARIO NACIONAL EN
MATERIA DE INVESTIGACIÓN
Atendamos primero a los datos duros y las estadísticas sobre este espinoso tema. La
Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE), a la cual pertenece México desde 1994, define la investigación de manera sencilla e ilustrativa como:
“el trabajo creativo, realizado de manera sistemática, con el fin de incrementar el acervo de
conocimiento del hombre, la cultura y la sociedad, y la utilización de ese acervo de conocimiento
para desarrollar nuevas aplicaciones.”4.
El punto a considerar aquí, en aras de intentar “medir” el grado de avance nacional en materia de investigación científica, es que estadísticamente Suecia es la nación de la OCDE
que más asigna a este rubro: el 3.8% de su Producto Interno Bruto (PIB); en tanto, México invierte en un año el equivalente a 0.4% del PIB en investigación y desarrollo, ubicado
lamentablemente lo ubica en el último sitio entre las naciones pertenecientes a dicho
organismo internacional, magro porcentaje que expresado a precios de 2009 equivalen a
51,450 millones de pesos (unos 3 mil 958 millones de dólares norteamericanos), indica
el Informe de la OCDE denominado: “Regiones de un Vistazo-2009”5.
4. Fundada en 1961, la OCDE agrupa a 34 países miembros comprometidos con la democracia y con una economía de mercado cuya finalidad es perfectamente delimitada: apoyar el desarrollo económico sostenible; incrementar el empleo; elevar los
niveles de vida; mantener la estabilidad financiera; apoyar el desarrollo económico de otros países; y contribuir al crecimiento
del comercio mundial. Hoy día, la OCDE la preside un mexicano —el ex Secretario de Hacienda y Crédito Público del país:
Ángel Gurría, por cierto recién relecto por otro periodo más al frente de dicho organismo—. Para mayores datos ver la página
web: http://www.oecd.org.
5. Dato consultable en el Informe: “OCED, Regions at a glance 2009”, en: http://www.oecd.org
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
Nuestro país también ocupa el último puesto en cuanto a personal desempeñado en las
áreas científicas y tecnológicas, así como en materia de registro de patentes, de acuerdo
con el citado organismo internacional. En este punto, para tener un dato comparativo
confiable que dimensione de mejor manera la inversión —que no gasto— efectuado en
el rubro específico de la investigación por parte del Estado mexicano, diremos que tan
sólo el pago de intereses de la deuda pública nacional significó, en 2009, una erogación
de recursos públicos por 23,596 millones de pesos, cantidad cubierta por “servicio de
deuda” (cuya utilidad no está justificada debido a que hoy más que nunca se tienen altas
reservas financieras guardadas por el Estado mexicano), y es una cifra que cuadruplica
los recursos destinados por el país a investigación y desarrollo. Tal cantidad no incluye los 30
mil millones de pesos empleados cada año para financiar el costo del rescate bancario
(FOBAPROA) de 1995, el cual se sigue pagando con fondos públicos; todo ello según
datos consolidados provenientes de la propia Secretaría de Hacienda y Crédito Público,
difundidos por diversos medios de comunicación masiva6.
En otro terreno relacionado también con la ciencia y la innovación, como lo es el registro
de patentes, aquí para no variar el país es colero, en promedio en México se registran anualmente dos patentes por cada millón de habitantes; mientras en Polonia o Turquía se registran
tres patentes, y siete en la República Eslovaca —por citar los países hallados en la parte
más baja de la clasificación de la OCDE en materia de registros de patentes—. Los punteros
en este rubro son: Finlandia, con 271 patentes anuales por cada millón de habitantes;
Suecia, con 270, y Suiza con 265, siempre de acuerdo con los reportes publicados por la
OCDE y difundidos públicamente, lo cual nos permite de alguna manera compararnos
con otros países del planeta y comprueba la patética situación padecida hoy en día por los
mexicanos, en el rubro de la investigación, lo cual nos vuelve irremediablemente un país
dependiente de los logros ajenos7. Ante estos ilustrativos datos, sobra efectuar cualquier
comentario, excepto preguntar: ¿y dónde quedó el mítico ingenio de los mexicanos? Pues
en eso, en un mito más de los muchos que abundan en nuestra amada patria.
Un dato más nos será muy útil para redondear el escenario y contextualizar de mejor manera nuestra situación actual en el rubro de la investigación. Consultando la página web del
CONACYT de México, se intentan buscar datos contundentes acerca de este tema —pongamos por ejemplo: ¿cuántos juristas forman parte del SNI del CONACYT?—, en realidad
no podremos conseguir la información confiable y actualizada, pues hay un desglose de los
nombres, área, institución o Universidad de adscripción y nivel, pero no existe disponible al
usuario un desglose del perfil profesional del investigador como dato útil de retroalimentación
a los Centros de Estudios Superiores, a fin de mejorar su desempeño, tratando de equilibrar
la oferta educativa; para colmo de males, la información se halla desfasada pues las cifras
manejadas en la página electrónica del CONACYT, si bien en algunos aspectos está actualizada hasta 2011, en otros rubros ofrece datos consolidados hasta el año 2004.8
6. http://www.jornada.unam.mx/2009/05/10/index.php?section=economia&article=028n1eco
7. http://www.jornada.unam.mx/2010/05/18/index.php?section=ciencias&article=a02n1cie
8. Informe Nacional de Investigación Científica - 2005. Dicho Informe es consultable en el sitio web: www.concyt.gob.mx/rendicióncuentas/documentos/SistemaNacionaldeInvestigadores-2005.pdf
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SUFRAGIO
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
Así, en el rubro de las Ciencias Sociales del SNI-CONACYT (área V) —a la cual el autor
de esto pertenece—, sólo se dedican a este rubro específico un 13% del total de los investigadores del país reconocidos como tales; lo cual abarca obviamente a todas las ciencias
sociales sin excepción, en las cuales muy probablemente los científicos del Derecho son
minoría, proporcionalmente considerando el enorme el número de abogados o licenciados en Derecho en el país. ¿Conclusión de todo esto? Que los juristas somos una minoría
insignificante en cuanto atañe a las tareas sustantivas de la investigación científica en el país9.
Por otra parte, a partir de las Convocatorias de los años 2009 y 2010, el SNI, sin explicación alguna, comenzó un recorte importante en el rubro de investigadores de la ciencia
del Derecho y de forma especial de los Derechos Sociales, hoy en día arrojados sin pudor
ni rubor al arcón del olvido (primordialmente cultores de las disciplinas jurídicas laboral
y de seguridad social), hasta el punto de que muchos de mis pares académicos de diversas
instituciones universitarias de todas partes del país, o no fueron aceptados para ingresar, o
no se les renovó su nombramiento, o peor todavía: fueron degradados de nivel, resultando afectados marcadamente los investigadores de provincia. Es de suponerse, porque no
hay explicación racional posible al respecto, que ello sucedió por alguna de dos razones:
a) La falta de recursos presupuestales para el CONACYT debido al regateo de la clase
política en turno a elevar el gasto en investigación nacional hasta el 1% del PIB,
lo cual condujo irremisiblemente a la adopción de rigurosas posturas de ingreso
y/o promoción que terminaron excluyendo a la postre a un buen número de los
investigadores del SNI; o bien,
b) A una evaluación deficiente de los méritos de los aspirantes, atribuible a la Comisión
Dictaminadora del área V del SNI, pues así no se diga ni reconozca abiertamente,
no sólo en México sino en Latinoamérica existe la percepción generalizada y prejuiciosa del gremio jurídico considerar a este tipo de especialidades del Derecho
Social como “disciplinas menores” (sic)10.
Ahora bien, la primera de tales hipótesis debería descartarse porque, de acuerdo al
«Consejo Nacional de Evaluación de la Política de Desarrollo Social» (CONEVAL),
se aumentó ligeramente el presupuesto del CONACYT para el año 2010, llegando en
números redondos al 0.50% del PIB —muy lejos todavía del 1% prometido pero ligeramente superior a la cantidad presupuestada para años anteriores—. Empero, pese a dicho
incremento presupuestal, en el ranking de “percepción de la calidad de instituciones de
investigación científica”, que abarca a 133 de todo el planeta, México está a duras penas
9. En términos generales las llamadas Ciencias Sociales se integran por una decena de ciencias al menos, dependiendo siempre
de su aplicación social y sin que exista un consenso académico al respecto. Usualmente al Derecho se le ha clasificado como una
ciencia social, si bien no son pocos quienes le consideran una disciplina propia de las Humanidades.
10. Lo afirmado aquí no es gratuito. El que esto escribe tiene ya 8 años fungiendo como Presidente de la Junta Directiva Internacional de la Asociación Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social ‘Dr. Guillermo Cabanellas’
(AIJDTSSGC), y en los diversos eventos académicos y Congresos Latinoamericanos en que participamos, hemos constatado
esa especie de prejuicio, digamos que casi de repudio absoluto, respecto de los temas sociales, que es mostrado abiertamente sin
pudor ni rubor incluso por todo tipo de profesionales del Derecho. Desde luego comprendemos que hay múltiples intereses en
juego, pero en cualquier caso ello explica, que no justifica ese tipo de actitudes asumidas.
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
a media tabla, pues ocupa el lugar 65, por debajo de países como Costa Rica (sitio 30),
Brasil (sitio 41), Chile (sitio 57) y Argentina (sitio 59), de acuerdo a estadísticas consolidadas del Foro Económico Mundial11.
Por lo tanto, todo apunta a que el trato discriminatorio mostrado hacia nuestros pares
académicos, se debió más a un endurecimiento de las políticas de ingreso y permanencia
en el SNI, aplicadas en el caso concreto por la Comisión Dictaminadora que a razones
económicas. ¡De por sí somos pocos y aparte se niega el reconocimiento solicitado, pues
México sirve más como un aliciente que como un apoyo efectivo a la investigación! Conclusión del punto: éramos pocos y ahora somos menos.
Y entonces, ante este escenario poco alentador, la evidente falta de investigación original,
reconocida, apreciable y consistente en materia jurídica, que coadyuve a la actualización
entre nuestra acuciante realidad actual que padecemos con respecto de los paradigmas
científico-jurídicos manejados, media pues un desfasamiento notable. Lo cual de alguna
manera explica por qué no podemos efectuar reformas estructurales del Estado mexicano
en materia laboral o las reformas tan desastrosas en materia de seguridad social de 1997 y
2007 fueron tan desastrosas.
No es sólo una notoria obsolescencia de los marcos jurídicos vigentes, rebasados sin
remedio por la dura realidad —una realidad, habrá que recordarlo siempre, que suele
ser más sabia que el Derecho—, sino también la incidencia de un desfasamiento en el proceso de la enseñanza / aprendizaje de la ciencia jurídica, hasta el punto de que seguimos
enseñando lecciones en base a viejos textos que sin duda fueron útiles en otras épocas
y en otras circunstancias, pero que ya no lo son más, porque la realidad es radicalmente
distinta.
El siglo XXI llegó con nuevos retos y enormes desafíos, pero muchas Universidades y
no pocos de sus profesores todavía se hallan mentalmente ubicados en el siglo XX, sin
enterarse de los cambios, sin leer las nuevas investigaciones o las nuevas teorías jurídicas,
aferrados a su confortable legislación vigente como si fuera ésta “la Biblia” y la última
palabra. Botón de muestra lo es la figura jurídica del outsourcing, que data desde 1980
y que más de tres décadas después todavía no regulamos siquiera en nuestra legislación
laboral mexicana.
De manera entonces que, por lo general llegamos tarde y mal a la búsqueda de soluciones
a los problemas nacionales, pues si no es mediante modificaciones legales pertinentes
—porque los legisladores no se ponen de acuerdo en las reformas a implementar—, lo
cierto es que podríamos contribuir los investigadores jurídicos para despejar las dudas
existentes respecto de ésa figura jurídica y otras nuevas formas laborales tercerizadas
11. Datos tomados del Informe 2009-2010 del CONEVAL, del 24 de junio de 2010, p. 5; y del World Economic Forum, “The
Global Competitiveness Report 2009-2010”, que contiene dicho ranking pre referido, consultable en: http//www.coneval.gob.
mx/evaluaciones/conacyt
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SUFRAGIO
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
y contratación atípica del trabajo, como lo son, entre algunas otras: el teletrabajo, las
empresas suministradoras de mano de obra temporal o permanente, el staff leasing, el
pay-rolling, las cooperativas de trabajo asociado, el franchising, el crowdsourcing, el down
sizing, y otras más.
Acaso ése sea precisamente el mayor error que comete un docente cuando imparte materias tan evolutivas como lo son el Derecho del Trabajo o el de la Seguridad Social en casi
todas las Facultades de Derecho de nuestra “América morena”, (léase América Latina):
tratar de enseñar la ciencia jurídica en base sólo a la norma legal vigente, como si la ley fuese la
única expresión válida de la ciencia del Derecho y no una de sus varias manifestaciones; de
acuerdo en que la norma legal es la más visible y la más conocida de todas las expresiones
de la ciencia jurídica, pero definitivamente que no es la única; por lo tanto, el complicado
proceso de la enseñanza / aprendizaje del Derecho —el cual se enriquece al través de la
discusión, refutación y conciliación de ideas—, no se obsequia a cabalidad en las aulas,
pues al alumno no se le educa para pensar ni para indagar por su cuenta, sino más bien
éste “aprende” (sic) a memorizar teorías y paradigmas que son para colmo ya obsoletas.
Dicho en otras palabras: se pretende enseñar la ciencia del Derecho “con la ley en la
mano”, y a todo lo demás del proceso educativo, acaso ante la carencia de bibliografía
actualizada de apoyo, se le resta importancia. Por lo tanto, a los educandos se les enseña a
leer la norma, no a entenderla, y mucho menos se les enseña a compararla con normativas
similares de otros países que regulan figuras e instituciones jurídicas análogas.
Aplíquese al caso laboral anteriormente tratado al aspecto electoral en Jalisco o en México, y se constatará que se repite el fenómeno explicado, acaso por un exceso de regulación
normativa que por desgracia, ya en la práctica, se vuelve más un obstáculo que una ayuda
y tiene a la par efectos perversos, pues en vez de agilizar y transparentar los procesos electorales frente a la sociedad, facilitándole a la autoridad su control, más bien lo enrarecen
y opacan, dejándole luego un serio compromiso a los Tribunales Electorales federal o
locales en el complicado proceso de administrar justicia
Es así como seguimos forjando simples técnicos, que no científicos del Derecho, y eso
es una verdadera desgracia, no sólo por ellos y las Universidades que les otorgan el grado
académico, sino por el país entero. Porque sin aprender a efectuar investigación científica
pertinente, actual, metodológica y sistemáticamente estructurada, será imposible efectuar diagnósticos situacionales correctos que nos motiven a indagar acerca de posibles
fórmulas legales para regular o resolver problemas, debiendo entonces afrontar inermes
un mundo globalizado e híper tecnologizado que nos impone nuevos retos qué afrontar
en el siglo XXI, lo que nos pilla por sorpresa y sin capacidad alguna de respuesta a tan
enormes desafíos.
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ENSAYOS
Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
LA NECESIDAD DE INCREMENTAR LA INVESTIGACIÓN JURÍDICA EN
MÉXICO
A menudo se nos olvida que hacer ciencia consiste básicamente en romper paradigmas
preexistentes, en no dar las cosas por sentadas y hacerlas de manera distinta a fin de obtener resultados diferentes; para ello hay que pensar, meditar serena y objetivamente, sacar
a relucir el ingenio, ser imaginativos soñando que las cosas siempre pueden ser mejoradas.
Así, teoría y práctica no siempre empatan, pues la capacitación y el adiestramiento son
complementarios, pero nunca iguales.
Las clases teóricas e históricas no necesariamente deben ser aburridas o áridas, como
prejuiciosamente se supone; todo depende de la manera en como el profesor exponga
el tema y provoque la participación activa y proactiva de los alumnos en la exposición del
temario, sin dejar de lado la actualización y la pertinencia de éste. Este asunto es clave,
pues se refiere al cómo enseñamos. ¿Acaso alguna vez nos hemos puesto a pensar que de
nosotros, los profesores de la materia depende en gran medida si el educando ama, odia, o
se vuelve indiferente hacia una disciplina jurídica? ¿Quién de nosotros se ha cuestionado
con absoluta sinceridad qué tipo de profesor es? ¿De verdad alguna vez nos hemos detenido en preguntárnoslo y en respondérnoslo con toda objetividad?
Sin duda, lo que más debiera importar en el ejercicio docente de la ciencia del Derecho
es que el educando entienda los porqués de las cosas, esto es: las razones de ser y existir de los
entes, las figuras y las instituciones jurídicas —en el caso que ahora nos ocupa, específicamente del Derecho Social—. Porqué si el alumno no capta las razones, el por qué hubo
necesidad de crearse una especialidad que nace a la vida jurídica para volverle obligatoria,
entonces jamás será capaz de entender las razones de su existencia, la importancia y trascendencia de su eventual exigibilidad.
Estoy convencido, el investigador no nace, se hace. Se tiene, eso sí, una curiosidad innata que
le vuelve a uno proclive a la investigación, pero como todo don personal, debe nutrirse,
pulirse, perfeccionarse. Y esta cualidad implica no limitarse exclusivamente a saber el qué,
el cómo, el cuándo o el cuánto de la norma legal; ello no es suficiente, pues los verdaderos
científicos del Derecho deben entender los porqués de los fenómenos jurídicos y explicárselos
a cabalidad, indagando a fondo en aras de poder dominar la ciencia respecto de la cual
tienen licencia del Estado para cultivarla, ejercerla y enseñarla, tanto a nivel licenciatura
como en posgrados.
Aquí subyace a nuestro entender el quid del problema en comentario. Quienes ejercemos
la docencia y a la vez tenemos la elevada responsabilidad de formar a las futuras generaciones de profesionistas o posgraduados, sea por las prisas del mundo de hoy, sea porque
los estándares que “miden” el trabajo desarrollado por parte de las autoridades educativas
se han relajado, o sea porque la llamada “eficiencia terminal” obliga a una laxitud peligrosa
para incrementar nuestra productividad, las instituciones educativas instruyen a decenas
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SUFRAGIO
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
de miles de estudiantes por semestre, pero en el fondo no les educan. Por lo tanto, educar
e instruir no son sinónimos. Se ha dicho con justificada razón, que no por el hecho de
aumentar el gasto en programas educativos se obtienen mejores resultados; éstos deben
medirse en cuanto a su efectividad, lo cual implica evaluar y monitorear el quehacer académico cotidiano.
Así, ante la ausencia de hábitos de lectura pertinente, la falta de una metodología básica
y de una orientación adecuada acorde al perfil de cada cuál, en realidad es muy difícil
formar a nuevos investigadores jurídicos; por simple comodidad, los profesores, muchas
de las veces con la complacencia de los propios alumnos, deciden acotar prejuiciosamente
la comprensión de la ciencia del Derecho básicamente al marco legal o reglamentario vigente, en
un peligroso ‘reduccionismo’ de lo medular que nada bueno nos augura como sociedad
en un futuro mediato por la sencilla razón de que se ignoran las razones de la existencia de
las figuras e instituciones jurídicas existentes, así como su natural evolución o involución.
En este punto, pareciera una obviedad decirlo pero no lo es tanto: para comenzar a resolver la problemática planteada será necesario empezar primero por educarnos nosotros
mismos, los propios docentes, actualizándonos permanentemente y entendiendo que el eje
rector que atraviesa la actual problemática del Derecho Laboral o el de la Seguridad Social
contemporánea, con respecto de nuestras sociedades del futuro, bien puede resumirse en
una sola palabra: educación.
Educación es aquí la palabra clave, la llave que nos abrirá la puerta de un futuro mejor.
Sólo educándonos primero los educadores, podremos formar luego a nuestros educandos —que serán algún día los legisladores, gobernantes, jueces, y profesores del futuro—;
para eso, en este mundo global que habitamos y en plena era de las comunicaciones, más
que informarles habrá que hacer énfasis en formarles, enseñándoles a manejar, procesar y
comprender la abundante cuanto dispersa y no siempre confiable información disponible, sobre todo si ésta proviene de internet, una fuente tan veloz como poco confiable12.
Para ello se requiere actitud más que aptitud, un indeclinable compromiso para con las
generaciones futuras y una responsabilidad ética para con la universidad para la que laboramos y nos permite ejercer este bellísimo apostolado. Siempre teniendo en cuenta
que todo lo científico es flexible y renovable, pues aquí no hay dogmas ni verdades absolutas,
partiendo de la premisa básica de que nadie tiene razón a la fuerza ni la fuerza de una
razón única.
12. El que escribe esto, a lo largo de la última década, al revisar trabajos de investigación que he dejado como tareas a mis alumnos, incluso en grupos interdisciplinarios, la fuente más usual en que ellos indagan es “Wikipedia, la enciclopedia libre”, que ya
sabemos no es una fuente de información confiable. Pero el llamado “Dios Google” —sin duda el buscador de datos en internet
más utilizado hoy día—, para los jóvenes es una alternativa rápida pues instantáneamente les ubica en ella y localizan el dato que
buscan. Véase la misma en: http://es.wikipedia.org/wiki/WikiLeaks.
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Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
Por lo tanto, la ciencia está siempre en la búsqueda de la mejor explicación posible, rompiendo paradigmas y descartando mitos; pero sobre todo, cuando uno se equivoca, debe
reconocerlo y seguir buscando para corregir los errores cometidos. Para ello, un verdadero científico nunca debe dar nada por sentado y cuestionarse en todo momento acerca de
la realidad actual, pues la búsqueda de la verdad científica debe ser permanente, no aislada
u ocasional.
La clave del complejo proceso de la enseñanza/aprendizaje del Derecho se basa pues en la
abierta discusión de ideas, en su refutación y eventual conciliación ideológica que permita
a cada cual obtener sus propias conclusiones; si bien en la medida de lo posible habrá que
arribar siempre, grupalmente, a conclusiones generales, válidas para todos. Así las cosas,
discusión, refutación y conciliación de ideas —se insiste de nuevo en esto—, es la clave de la
enseñanza efectiva y de la estructuración sistemática del conocimiento científico.
En este punto no olvidemos como académicos que somos, que la idea central consiste
en cultivar para cautivar alumnos y detectar los buenos discípulos, haciendo énfasis en las
cuestiones fundamentales que a ellos, a los suyos y a la sociedad entera debieran ocuparles y preocuparles. Sin embargo, convendría efectuar aquí una acotación pertinente: si
provocamos “lluvias de ideas” en clase, habrá también que puntualizar las ideas-fuerza
necesarias para que el educando no se confunda, pues el Derecho es una ciencia integrada por un conjunto de conocimientos metodológicamente obtenidos mediante el uso
de razonamientos lógicos, los cuales a su vez han sido sistemáticamente construidos o
estructurados y de los que se deducen principios jurídicos y reglas generales de validez
universal.
Un buen método consiste en formular en clase preguntas inquietantes, a cuya respuesta
se avoquen, grupalmente efectuándose la reflexión serena tanto grupal como individual
de cada una de ellas para hacer el natural proceso de descarte y reconfirmación. El listado
de lo que podríamos didácticamente llamar “temas clave” —ésos asuntos paradigmáticos
que mueven a pensar al alumno y le obligan a razonar para entender a cabalidad el punto
medular de las cosas—, es crucial para capturar la atención del educando interesado en
aprender, máxime que el conocimiento científico no es inmutable y no está “hecho” sino
que se renueva y transforma día con día. Después de todo, siempre habrá algo novedoso
qué descubrir en él y qué proponer para mejorarlo, a condición obviamente de poner
todos a trabajar nuestro cerebro.
Pese a lo incuestionable de todo ello, resulta lamentable que al seno de nuestras propias
universidades se siga todavía pensando erróneamente que lo único importante de entender, de considerar o de analizar en clase, lo es la ley, como si todo se resumiese al simple
texto legal; o que confundiendo al todo con la parte se le diga al alumno que “la ley es el
Derecho” (sic). Suponemos que quienes así piensan no ponderan que la ley —esto es, la
normativa legal expedida por el Poder Legislativo de cada país—, es sólo una de las diversas manifestaciones de la propia ciencia del Derecho; porque bien sabemos que la ciencia
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jurídica es mucho más que la ley, e incluso más todavía que la coloquialmente llamada
“Ley de Leyes”, la popular manera de nombrar a la Constitución Política de cada nación.
Hoy día, uno de los parámetros más fiables para saber cómo trabaja una universidad, sea
ésta pública o privada, es saber la cantidad y calidad de sus publicaciones a partir de la
investigación efectuada por su plantilla académica. ¡Cuidado aquí con las confusiones!,
porque el factor clave a considera no es la cantidad de libros que cada universidad sea
capaz de costear su edición a sus propios investigadores, sino más bien de cuántos libros o
artículos arbitrados publicados en revistas indexadas tiene su núcleo docente.
Éste es el verdadero punto de inflexión en este tema: calidad sobre cantidad, cuando en el
ámbito académico se pronuncia la conocida conseja: “dime cuántos investigadores y publicaciones tienen tus docentes, y te diré qué tipo de universidad eres”; por lo tanto, como
en la vida real, muy rara vez surgirán espontáneamente investigadores sin estar vinculados
a una universidad, tocará a éstas el quehacer cotidiano de la generación de conocimiento
y la innovación educativa. Lo saben todas las universidades del país, desde luego, pero no
terminan todavía de entenderlo a cabalidad, ni ellas ni la Secretaría de Educación Pública
federal o locales.
¿CÓMO INCULCAR EN EL AULA EL INTERÉS POR LA INVESTIGACIÓN
JURÍDICA?
Al ejercer la noble tarea de educar, adquirimos un compromiso que va más allá de lo propiamente científico; en el fondo dicha responsabilidad es un compromiso ético e incluso
moral. Ello sin dejar de lado que más que aptitud se requiere actitud para “conectar” con
los educandos a nuestro cargo. Educar es una tarea mucho más complicada que la simple
trasmisión de información, de datos, de conocimiento.
Por lo tanto seamos objetivos en vez de auto complacientes. Quien adolezca de este perfil,
mejor que no intente ocuparse en la enseñanza, no basta saber mucho, si no se logra la
tarea fundamental de educar; después de todo recordemos que los alumnos no son botellas vacías que rellenar de ideas, sino lámparas que encender, pues cada cual trae ya su
propia luz, hasta el punto que algún educando aprende a pesar del profesor que le tocó en
suerte… y a veces hasta sin maestro, de forma autodidacta.
Se ha sostenido por los entendidos de las cuestiones educativas, algo sobre lo cual deberíamos reflexionar ahora muy seriamente: el hogar forma, la escuela informa. Así, los padres
educan y el profesor enseña. Entonces, si la materia prima —el educando en este caso concreto— carece de valores, de principios y de bases mínimas para afrontar la problemática
de la vida, al alumno le será muy complicado alcanzar sus propias metas.
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Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
En este complicado siglo XXI que nos ha tocado vivir, sucede con frecuencia que intentamos vanamente educar en las aulas a los futuros profesionales que, por multitud de
razones imposibles de abordar aquí por razones de espacio y pertinencia metodológica,
adolecen de verdadero sentido crítico-constructivo de su propia realidad y de su entorno
social. Son jóvenes que no tienen valores porque no se los han inculcado en casa; almas
solitarias extraviadas en un mundo híper tecnologizado que al ser incapaces de procesar
tanta información con la que son constantemente bombardeados y a la que acceden con
suma facilidad, adolecen de métodos para procesarlo y determinar qué es importante y
qué no lo es; carecen así de sentido de pertenencia al grupo social, de conciencia de clase
y de clase en la conciencia.
No es de extrañar, porque viéndolo bien son seres humanos que no han sido realmente
formados sino a lo sumo informados, lo que es muy distinto. No es raro que piensen que es
más confiable la información que brinda el Internet o las redes sociales, que un libro jurídico o su plantilla académica, máxime si a tal escenario se le suma que en las Facultades de
Derecho a la que asisten han sido entrenados sólo “a leer la ley”, no para entenderla, por lo
que no la acatan ni la respetan, buscando entonces la manera de burlarla ante la total falta
de credibilidad de las instituciones encargadas de administrar justicia.
Indiferencia y apatía son dos cuestiones claves a vencer frente a un grupo en clase. Porque
los alumnos allí están: sentados, pasivos, distraídos o completamente aburridos, con la
mente en cualquier otro lado menos en el tema de la clase, desinteresados de su realidad al ser esclavos de la prisa y la indecisión —dos grandes males de nuestra era—, y no
pocas veces aburridos o hasta enfadados con una materia por la que no sienten ninguna
atracción, porque no son capaces de captar su trascendencia, lidiando a diario con un
profesor que lejos de inspirarles les ha provocado una abierta aversión a la disciplina que
aquél quiere meterles a la fuerza con calzador. La única idea en su mente es que el curso
y la tortura terminen pronto para largarse de allí, hasta que terminan casi por de faul una
carrera que terminó por desencantarles.
En resumen, es una verdad incontrovertible que las Facultades de Derecho Mexicanas y
muchas Latinoamericanas, mandan a las calles semestre a semestre, año con año, con una
gran desventaja formativa (¿deformativa?), a millares de nóveles licenciados del Derecho
mal instruidos, condenados a pelear en su vida profesional batallas perdidas de antemano.
Aquí, dejando de lado algunos otros aspectos importantes como lo son las tareas sustantivas a acometer, la estructuración de los planes de estudio, o la elección del profesorado,
la gran interrogante a responder desde la óptica académico-científica sería: ¿qué sucederá
si tales alumnos son luego, por azares del destino, profesores de la misma materia que
aprendieron a odiar durante su carrera, o si la rueda del destino les ubica en el ámbito
universitario como autoridades?
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La antes planteada es una cuestión harto inquietante, sin duda, como lo es también la pregunta crucial formulada como título del presente apartado: ¿cómo inculcar en los alumnos
en las aulas el interés por la investigación jurídica? La inclinación y entrega se logra una vez
ése algo se conoce, pues no se puede querer lo que no se conoce ni se comprende; por lo
tanto, con independencia de la simple inclinación natural hacia algo, del don con el cual
se nace, faltará todavía un largo trecho para volver realidad esa expectativa, es decir, para
poder materializarla.
Habiendo llegado a este punto y para que mejor se entiendan las ideas que importan expresar ahora, con su venia contaré mi historia personal como investigador, la que creo es
un ejemplo que merece la pena considerar porque —aunque suene demasiado fuerte decirlo, sobre todo cuando tenemos éxito en nuestras tareas— algunos somos investigadores
por mera casualidad, provocados más por la necesidad y la tenacidad de tratar de saber o
entender el porqué de las cosas, que por enamoramiento al quehacer académico. Y pienso
además que servirá también para de una buena vez, acabar con las medias verdades o los
mitos que con frecuencia pululan acerca de esta noble actividad académico-universitaria,
tan poco comprendida y tan mal valorada, como lo es el quehacer investigativo.
En efecto, al menos en mi caso, mi actividad como investigador fue más bien producto de
las circunstancias. Cuando ingresé a la Facultad de Derecho de la Universidad de Guadalajara, mi idea original era laborar en el servicio exterior mexicano, pero no tuve recursos
para costarme la carrera. Ante lo azaroso que resulta ser litigante y para sostener a mi
familia de mejor manera, porque me encantan los retos, acepté ser abogado del Instituto
Mexicano del Seguro Social (IMSS), sin jamás haber estudiado la materia en la Facultad
de Derecho, por la sencilla razón de que no estaba entonces en el mapa curricular de la
carrera.
Yo estaba obligado por simples razones éticas de índole profesional a aprender de prisa
acerca del abigarrado cuanto evolutivo tema de la seguridad social, pues si bien era una
materia inédita para mí en lo individual, resultaba fundamental para la vida en sociedad,
pues en el centro de ella está el individuo y su inalienable derecho a protección por parte
del Estado.
Como jurista, servidor público, no podía darme el lujo de equivocarme, ni cabía margen
de error en mi actuar; hacerlo traería perjuicio al ente asegurador nacional que pagaba
mi salario, pero sobre todo a una persona humana —fuese ésta el asegurado, sus dependientes económicos, o bien empleador, sujeto obligado al pago de contribuciones de este
servicio público—. Pienso que allí, ante esa encrucijada existencial, fue que la puerta de la
investigación me eligió a mí y yo no elegí la puerta.
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ENSAYOS
Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
Para empezar, en México no había casi bibliografía actualizada disponible, ni había investigación jurídica pertinente acerca del tema. De suyo no había disponibles más que
abogados civilistas como yo, puestos a manejar una disciplina prácticamente abandonada
por los juristas y dejada por simples razones prácticas en manos de contadores públicos,
administradores de empresas, economistas, matemáticos, actuarios, ingenieros o médicos, etc.
Entonces creí mi deber paliar tan sentidas ausencias jurídicas y me dediqué como pude a
ver y a escuchar, a observar y analizar razonadamente las cosas que ocurrían a mi alrededor, tomando nota puntual de todo en mis horas laborales, para luego, ya en casa, meditar
tratando de encontrar respuestas razonables a las múltiples dudas existentes que como
moscas tenaces zumbaban en mi cabeza. Y entonces me puse a escribir. Poner por escrito
mis pensamientos, hilando ideas y buscando respuestas a tantas interrogantes, fueron una
especie de bálsamo espiritual para encontrarle sentido a una experiencia vital que marcó
mi vida profesional. Iba a trabajar sólo por un mes a prueba en el IMSS y me quedé allí
diez años, recorriendo todo el escalafón en el área jurídica.
Para que nadie se equivoque en el diagnóstico situacional, diré que no fue una vocación,
ni sentí un “llamado celestial”, ni tampoco una inspiración vital; lo único que quería era
saber, para cumplir con mi deber. Deseaba entender a fondo qué era la seguridad social,
para qué servía, a quiénes protegía, quién debía gestionarla y quién debía financiarla, es
decir, todas las cosas fundamentales de tan fascinante disciplina, que no entendían los de
adentro y menos lo hacían los de afuera.
Así fue como se me abrió un horizonte que he cultivado desde hace más de un cuarto
de siglo, un quehacer que me ha llenado la vida de satisfacciones personales, que me ha
llevado a viajar casi todo el planeta como una especie de “embajador” de México en el
mundo, y que me trajo hasta aquí como invitado a este encuentro académico para compartir mi experiencia entre investigadores expertos; un éxito logrado como tantos otros
mexicanos que aprendimos a trabajador solos mediante la clásica fórmula de invertir un
99% de transpiración y 1% de inspiración.
Por lo tanto, como profesor de Derecho desde hace tres décadas en la Universidad de
Guadalajara, autor de innumerables libros y artículos arbitrados publicados en diversos
idiomas; desde 2002 miembro del SNI del CONACYT y en la actualidad Coordinador
del Doctorado en Derecho en mi Alma Mater, la Universidad de Guadalajara, digo sin
pudor ni rubor mi verdad: nadie me enseñó a investigar, nadie me orientó ni me dijo cómo
hacerlo ni por qué hacerlo. No sé si lo he hecho bien o no, pero lo que sí sé es que ésta es mi
labor cotidiana y que he logrado trascender nacional e internacionalmente. Punto.
Hoy, viendo todo en retrospectiva, entiendo que somos simples instrumentos del destino, pues con el único objetivo en mente de que los alumnos tuviesen una guía, un asidero
172
SUFRAGIO
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
que de alguna manera les facilitaría el camino hacia la comprensión del fascinante mundo
jurídico que les esperaría en el mundo real —y para lo cual las leyes o los códigos no
sirven—, a la fecha he escrito múltiples libros jurídicos que son utilizados como texto en
todo el país y como referencia en Latinoamérica. Tenía razón entonces Albert Einstein
cuando afirmaba categórico que: “en épocas de crisis sólo la imaginación es más importante
que el conocimiento”13.
La diferencia fue que tuve imaginación y la tenacidad suficiente de soñar un sueño que
contra todo pronóstico pude materializar. Naturalmente que aprendí a hacerlo todo a mi
manera, sin contar con una base metodológica ortodoxa, sin consejos de expertos en la
investigación, ni guías prácticas de profesores que me allanaran el camino con base a su
experiencia hacia estos menesteres (al igual a como le ocurrió a tantos y tantos investigadores que conozco, con quienes he compartido luego estas vivencias personales). Lo
único bueno, para no desalentarme anticipadamente de este quehacer investigativo, fue
que nadie me advirtió que estas tareas académicas vestían mucho, sí, pero daban poco
para comer, al menos en México… salvo, claro, que uno decidiera marcharse a otro país
en donde se apreciara este enorme esfuerzo académico, más allá de la relativa fama lograda y las habituales palmadas en el hombro que suelo recibir14.
¡Cuánto lamento ahora no haber recibido ni apoyos técnicos ni ayudas económicas en
este difícil trayecto de investigador jurídico! Porque si pude lograr ser exitoso sin ayuda alguna o ayudas muy limitadas que eran como gotas de agua en el desierto, me imagino qué
hubiera podido hacer si alguien, alguna institución pública o privada, alguna Universidad
con visión de futuro, o algún investigador de carrera —¿es que de veras hay investigadores
de carrera o es tan sólo una falacia?—, me hubiese apoyado cuando más lo necesitaba.
Lamento si todo esto que he narrado suena egocéntrico. Entiendo perfecto que la Academia reúne a las mentes más brillantes, cierto, pero los mezcla casi siempre con los peores
sentimientos: envidias, rencores, venganzas, etc. El éxito muy rara vez se reconoce pero
nunca se perdona y es siempre más complicado “ser profeta en su tierra”.
13. Cita tomada del proemio del libro: Seguridad Social obligatoria para trabajadores migrantes e informales, de Ángel Guillermo
Ruiz Moreno (prólogo del Dr. Néstor de Buen Lozano), Editorial Porrúa, México, 2011.
14. La fuga de cerebros (brain drain) de México hacia el extranjero, es un tema que debe ser tratado aparte del tema migratorio.
Por citar un ejemplo claro e ilustrativo: el Dr. Mario Molina Enríquez, Premio Nobel de Química en 1995, es mexicano por
nacimiento, pero debió irse del país para colmar sus aspiraciones e incluso luego optó por la ciudadanía estadounidense por
obvias razones; de no haberlo hecho así, sencillamente no hubiera alcanzado tan elevado reconocimiento mundial a su talento.
Por otra parte, es inquietante el tema de la “fuga de talentos” pues en promedio son más de 4 los mexicanos valiosos que diariamente se van del país para encontrar en otros lares mejores expectativas a sus inquietudes académicas y crecimiento personal.
Para mayores datos al respecto, en donde ese aborda con prolijidad este enorme problema especifico, se recomienda la lectura
del libro aludido en el pie de página anterior, pp. 241 y sigs.
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
El punto de inflexión aquí, es que he debido compartir mi experiencia vital con los alumnos más brillantes e inquietos que he tenido, a quienes les interesaba sobremanera saber
por qué había escrito algún libro jurídico. Les hablo del complejo cuanto demandante
proceso de investigar, el colosal desafío que representa la hoja en blanco, la necesidad
de disponer de trucos y secretos en una tarea que por lo general se realiza en completa
solitud y que enseña a valerse por uno mismo, a atenerse y ajustarse a lo que hay y a lo que
nos es posible hacer como seres humanos falibles que somos —sin pensar demasiado en
que seremos luego sometidos pública y cotidianamente a las ácidas críticas de nuestros
pares académicos, que ni saben ni quieren saber del proceso de escribir porque de plano
no les interesa—, me liberó por completo en una especie de catarsis que me convenció de
que no me equivoqué en mi decisión15.
Ha sido ese reducido grupo de jóvenes interesados en estos quehaceres por genuina vocación, a quienes me interesó alentar y tenderles una mano en reciprocidad, ayudarles a
decidir su futuro e inculcarles el amor a la actividad académica y a la investigación científico-jurídica. Algunos de ellos que se acercaron y confiaron en mí, quienes me alentaron
indirectamente por su genuino interés de una u otra forma en este complejo proceso de la
investigación jurídica son ahora, lo digo sin vanidad pero con legítimo orgullo, destacados
profesores, acuciosos investigadores y prolíficos autores de artículos publicados en revistas arbitradas, e incluso ya autores de libros.
Cierto, de alguna manera, bien podría afirmarse que ése era su destino, pero en realidad,
intentando ser objetivo en el análisis, son los menos los que lo consiguieron materializar;
porque la gran mayoría de esos jóvenes con vocación e inquietudes investigativas que
conocí y traté —esto es lo que debería a todos conmovernos y a movernos a pensar en
soluciones integrales del problema de fondo— acaso se quedaron en el camino por falta
de apoyos económicos o de alicientes para dedicarse a tales labores académicos. Porque
la verdad sea dicha, algunos de ellos tenían talento innato para la investigación, pero lo
gastaron en menesteres menos trascedentes.
¡Lástima! En el fondo no es éste un asunto individual, sino una verdadera tragedia nacional.
LA CRISIS EN LA INVESTIGACIÓN JURÍDICA Y UNA ALTERNATIVA DE
SOLUCIÓN FUTURA A DICHA PROBLEMÁTICA
Si partimos de la premisa de que nadie sabe todo, ni todo lo que sabe es para siempre en
el ámbito jurídico por más que sepamos, por más que estudiemos y nos actualicemos, lo
cierto es que todos seremos ignorantes de algo cuando cultivamos una materia tan evolutiva como lo es la temática especifica del Derecho Laboral, de las Relaciones Industriales
y de la protección social que suelen acompañarles a ambas disciplinas.
15. A mi entender, hablar acerca de qué hay detrás de un libro, de esa especie de “obra negra” que nadie ve y nadie aprecia una vez
concluido el libro, ha resultado de enorme utilidad a mis alumnos; ello ya saben que escribir es fruto del hurto del tiempo libre,
con los consabidos daños colaterales causados a nuestra propia familia, con quienes convivimos menos de lo que quisiéramos.
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SUFRAGIO
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
Pero además hay un factor a considerar, si observamos con objetividad la cruda realidad:
muchos de los juristas asumen con frecuencia una actitud prejuiciosa respecto de tales
temas pues consideran que cultivar el Derecho Constitucional, el Civil o el Penal, son
quehaceres prestigiosos que corresponden a los verdaderos juristas; en tanto que el resto —el caso de los juslaboralistas y los segurólogos sociales—16 somos considerados la
mayor de las veces como cultivadores de una “disciplina menor”.
Hay una razón sencilla para explicarnos esa actitud a menudo soberbia asumida incluso
por los propios investigadores jurídicos, la que explicaría aunque jamás justificaría tal
arrogancia: porque es cierto —mea culpa obligada pues— que los estudiosos del Derecho
Social no evolucionamos a la par de la realidad. Si lo analizamos, quizá sea porque permitimos que la realidad nos rebase; o tal vez porque nos hemos quedado estáticos, por
simple comodidad, refugiados en principios y valores jurídicos que si bien eran válidos
a medidos siglo XX, en el XXI ya han sido totalmente rebasados; o acaso sucede que
nuestros pares profesionales y la sociedad entera nos prejuzgan durísimo porque vivimos
siempre en eternas indefiniciones doctrinarias y conceptuales, sin atrevernos nunca a asumir
posturas ni a tomar partido respecto a su natural evolución en un entorno mundial.
Concentrémonos en esto último. Las confusiones conceptuales del Derecho Social, al no ser
abordadas ni resueltas al seno de las Universidades o en foros temáticos especializados
que reúnen a académicos expertos, se convierten en la vida real en problemas jurídicos
mayúsculos.
Efectivamente, uno de los problemas más sentidos en esta disciplina consiste en que las
llamadas fuentes formales de la ciencia del Derecho —fuentes de las cuales surge o nace
el propio Derecho, y de paso le nutren e informan permanentemente—, no son tomadas
en cuenta.
A manera de claros ejemplos diremos que la doctrina jurídica (es decir, la teoría u opinión
de los tratadistas), los principios generales del Derecho (que son las ideas fundamentales no
escritas, pero evidentes, los cuales son inmutables salvo algunos casos verdaderamente
excepcionales), o bien la jurisprudencia (esto es, los criterios de interpretación de las normas que elaboran los Tribunales judiciales competentes para ello), así como los Acuerdos
o Tratados Internacionales suscritos por México en los términos que estatuye el artículo
133 de nuestra Constitución Política (por ejemplo, los Convenios emanados de la OIT,
los que aún ratificados son en la práctica ignorados en México por autoridades, interlocutores sociales y postulantes); todos ellos, ya se sabe, son fuentes del Derecho Laboral
y el de la Seguridad Social. No obstante, pese a también formar parte integrante de la
16. Segurólogo Social es un anglicismo con el cual se conoce y reconoce a quien se dedica de manera preferente al estudio y cultivo del Derecho de la Seguridad Social, como disciplina autónoma hoy día prácticamente desligado del Derecho del Trabajo.
Cabe apuntar que para manejar adecuadamente esta compleja disciplina jurídica, deben tenerse conocimientos múltiples, sobre
todo, por los perfiles que se manejan, del Derecho Administrativo, Fiscal, Laboral o Burocrático, Económico y Financiero.
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
llamada ciencia jurídica, muy pocas veces ya en la práctica, son considerados, analizados y
comprendidas a cabalidad17.
Por lo tanto, como persiste por falta de investigaciones jurídicas sólidas y estudios consistentes en la materia una enorme confusión —por no decir anarquía conceptual—, debido
en gran medida a la notoria obsolescencia de nuestro marco Constitucional que data del
año 1917 y de la Ley Federal del Trabajo de 1970, con respecto de las nuevas formas
laborales del siglo XXI, ése caos jurídico pre referido es perjudicial para todos; entonces,
mientras vivamos en la academia en una permanente indefinición de criterios sobre cada
tema específico, la sociedad en general la padecerá.
En ese hilo de ideas, recordemos la ley es una de las diversas expresiones de la ciencia del
Derecho, sin duda la más conocida y reconocida de todas las manifestaciones, pero no la
única; de tal manera que no todo lo que esté plasmado en ley es estrictamente jurídico, y prueba de ello es que las normas legales pueden ser consideradas como inconstitucionales en
Jurisprudencia definida de nuestra Suprema Corte de Justicia.
Así las cosas, si ni siquiera los profesores nos atrevemos a asumir en las aulas la responsabilidad de explicar al educando que el Derecho es ante todo una ciencia, y que no
necesariamente lo legal tiene, por el simple hecho de serlo, un genuino sustento jurídico
y una legitimación social auténtica, jamás los alumnos entenderán el punto fino del temaproblema al no comprender a cabalidad los “porqués” de las cosas. Y si no lo entienden
ellos es precisamente porque no se las explicamos nosotros, debido a que en ocasiones ni
siquiera los profesores entendemos de qué se trata el asunto de marras.
Siendo muy francos en este punto, esas actitudes ausentes de compromiso del binomio
profesor / alumno (claro, ante el silencio cómplice de las propias autoridades Universitarias que no eligen el perfil adecuado del profesor o no le exigen que cumpla con sus tareas),
son la constante en nuestras Facultades de Derecho en México, Centro y Sudamérica, así
como en el Caribe Latino, lo cual ha vuelto el tema jurídico en un verdadero “galimatías”,
una maraña de temas y normatividad legal o reglamentaria que de suyo somos incapaces
de comenzar a desenredar al no contar con las herramientas científicas necesarias para
acometer con eficacia tales tareas. Pero aún, si ni siquiera hacemos un buen diagnóstico
para corregir y actualizar los actuales Planes o Programas de Estudio —junto con la elección de un buen nivel del profesorado—, menos podremos resolver la problemática que
padecemos todos como sociedad.
Más todavía, para poner de una buena vez el dedo en la llaga —que para eso deben servir
estos Congresos y eventos académicos de expertos: para reconocer y diagnosticar proble17. Hay una clara diferencia entre las fuentes formales generales de la ciencia del Derecho, con respecto a las fuentes del Derecho
Laboral o el de la Seguridad Social. Para mayor claridad en estos aspectos conceptuales, nos remitimos a lo expresado en el
capítulo V del libro de nuestra autoría: Nuevo Derecho de la Seguridad Social, 14ª edición, primera reimpresión, Editorial Porrúa,
México, 2011, pp. 139-164.
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SUFRAGIO
Ángel Guillermo Ruiz Moreno
mas para luego buscar soluciones—: los Abogados hemos fallado a la sociedad en general
debido a nuestra pasividad e indiferencia acerca de temas cruciales, acaso para evitar
ser cuestionados o criticados por nuestros pares en las opiniones académicas vertidas.
Reconozcamos también que muy rara vez nos atrevemos a poner los puntos sobre las íes,
dando por descontado que el resto de la sociedad sabe, entiende o capta las sutiles diferencias terminológicas —a veces simple cuestión de énfasis entre un concepto u otro—,
diferencias que no pocas veces somos incapaces de percibir hasta los propios jurisperitos.
Entonces habrá qué decir las cosas muy claras, para que no queden dudas ni se dé cabida a
interpretaciones interesadas. Verbigracia, decir que en tratándose de asuntos laborales, si
bien cualquiera puede hablar acerca del trabajo visto y entendido éste como un fenómeno
social al ser un deber y un derecho socialmente útil —máxime que subordinadamente o
no, lo cierto es que todo mundo trabaja—, en realidad sólo los Abogados podríamos hablar
calificadamente acerca del Derecho del Trabajo, en razón de nuestro perfil profesional y
como expertos en la ciencia jurídica. Por lo tanto, a menos que sean juristas nuestros
legisladores, gobernantes, líderes sindicales, periodistas, etc., que hablen del trabajo, sí,
pero no del Derecho del Trabajo, lo que es muy distinto18.
Empero, pareciera que nadie es capaz de decirles de frente a nuestra clase política o a
los periodistas —quienes salvo que sean juristas, carecen de los conocimientos y de los
métodos de interpretación de las normas e instituciones laborales—, que se abstengan
de hacer juicios a priori acerca del Derecho del Trabajo o del Derecho de la Seguridad
Social, pues emiten sus juicios como si en realidad fuesen expertos juristas. De suyo, nadie
podría hacerlo mejor que nosotros, los académicos e investigadores nacionales, aunque
en la práctica guardemos a veces un silencio cómplice que es vergonzante para quienes
hemos tenido la fortuna de haber sido instruidos, dándole así la espalda a nuestra función
natural de educadores —una responsabilidad que, valdría la pena recordarlo siempre—,
desde luego no se agota en el salón de clases.19
Después de todo, ¿quién de nosotros les va a explicar a la clase política, a los periodistas
y medios de comunicación masiva, o a la sociedad en su conjunto, que no es lo mismo
la asistencia social, la previsión social, la seguridad social, o los esquemas complementarios
de índole voluntario? Claro está, todas ellas son formas distintas de un sistema global de
la protección social nacional, aunque cada cual tiene sus propias características, origen y
cometido; hay sutiles diferencias entre ellas, pero diferencias que les distinguen al fin y
al cabo.
Y tras de ello, debemos obligarnos a nosotros mismos, los juristas y académicos, a responder estas nuevas cuestiones que nos plantea la ominosa realidad del siglo XXI:
18. Aunque parecen lo mismo, lejos está de serlo, pues una cosa es el concepto “trabajo” y otra muy diferente “Derecho del
Trabajo”, porque trabajo y empleo no son sinónimos. Pero eso hay que decirlo claro y fuerte, sin temores, al fin que si nos equivocamos tendremos siempre la oportunidad de rectificar.
19. Acaso por eso mismo no se nos valora a los profesores, investigadores, ni a las Universidades de cuya plantilla docente forman parte: porque guardamos siempre conveniente silencio cuando deberíamos exigir ser tomados en cuenta.
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Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
¿Quién de nosotros entiende acerca de la nueva conceptualización de soberanía
nacional, o de las normas supranacionales?
¿Quién viene a explicar a sus pares o a sus alumnos lo que es la subordinación en las
nuevas relaciones laborales del siglo XXI?
¿Quién es capaz de desentrañar el enigma jurídico existente entre los conceptos
derechos humanos y derechos sociales, que obviamente no son ni significan lo mismo?
¿Quién de nosotros sigue pensando aún que los Derechos del Trabajo y el de la Seguridad Social continúan ineluctablemente unidos, ligados entre sí cual siameses
imposibles de separar?
¿Quiénes piensan todavía que ambas disciplinas jurídicas son en realidad verdaderos Derechos Sociales exigibles al Estado?
Porque las diferencias conceptuales pre aludidas pueden ser tan sutiles como se quiera,
pero lo cierto es que existen y es nuestro deber puntualizarlas científicamente, siempre
con estricto rigor académico para no confundirnos jamás en una ciencia social que a
todos debiera interesar no hubiesen jamás errores, lagunas u obscuridades —y por el
contrario: que fuese siempre clara, nítida, prístina y transparente como el agua limpia,
que algunos sin querer y otros interesadamente terminan por enturbiar—. Porque si los
llamados “puntos finos” de la ciencia del Derecho no los sabe ni entiende un jurista, o
finge no hacerlo interesadamente, entonces el problema se amplifica de manera tal que
llega a afectar no sólo a la sociedad en general, sino a la propia ciencia jurídica al propiciar
errores fatales20.
En ese mismo hilo de ideas: siendo el Derecho la ciencia del “deber ser”, debería entonces
ser preocupación fundamental del Estado educar acerca del tema para que nada ni nadie
—mucho menos nuestros gobernantes, legisladores y administradores de justicia—, se
pongan por encima del Derecho; para que, como debe ser en un “Estado de Derecho”
como se supone lo es el nuestro, todos los habitantes del país, en cualquier nivel o posición
en donde se encuentren, se sujeten y se sometan a él, sublimando siempre sus intereses
personales al interés general nacional.
Sin embargo, por desgracia, a diario hay pruebas irrefutables de que las cosas no son exactamente como las planteamos aquí, aunque los numerosos ejemplos que lo confirman sea
imposible plasmarlos ahora por simples razones de tiempo y pertinencia.
Por todo lo antes expuesto, la crisis en la investigación jurídica es un hecho evidente y a mi
entender sólo una alternativa de solución a dicha problemática: alentar con Programas
integrales desde el ámbito universitario, que es donde se genera ciencia, la investigación jurídica.
20. Un claro ejemplo de lo que afirmamos: en México, el denominado Seguro Popular de Salud, ha sido considerado sin más
como seguridad social, pero en realidad es asistencia social; al no serlo, no se trata entonces de un derecho social exigible al Estado.
Para encontrar las diferencias terminológicas entre tales esquemas, sugerimos la lectura del Capítulo II: “Concepto de seguridad
social y otras precisiones terminológicas”, del libro de nuestra autoría Nuevo Derecho de la Seguridad Social, aludido ya en pies
de página anteriores, pp. 27-54; así como la Adenda 3: “La protección social y sus componentes básicos”, que está basada en los
conceptos que maneja la OIT, y es consultable a pp. 931-937 de la citada obra.
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Ángel Guillermo Ruiz Moreno
Las Universidades —sean éstas públicas o privadas, que en ello no habría una diferencia sustancial—, deben tener muy en claro las problemáticas actuales que afrontamos,
mismas que no se resolverán si no somos capaces de cada quien hacer el tramo de tareas
que nos compete, siempre a partir de diagnósticos situacionales serios y responsables en
la búsqueda de las anheladas propuestas de solución que la clase política, por sí misma,
es incapaz de encontrar sin nuestra colaboración. Y esa ingente tarea nos corresponde
obviamente a nosotros los académicos.
Porque si bien es cierto que estatutariamente el SNI ya contempla el nombramiento de
“ayudantes de Investigador Nacional Nivel III” (sólo para el Nivel III, que es el más alto
salvo la excepción del nombramiento de Investigador Emérito que sólo unos cuantos
llegan alcanzar en este singular Sistema cuyos ascensos y distinciones son de alguna manera discrecionales por su peculiar evaluación), debe destacarse que el objetivo de tales
nombramientos es promover la incorporación de jóvenes a dicho Sistema y crear vínculos
más estrechos entre los estudiantes y los investigadores de gran trayectoria y experiencia,
lo cierto es que es notoriamente insuficiente como para verdaderamente alentar la investigación jurídica en México21.
Así las cosas, frente a la carencia de investigadores jurídicos en México, las Universidades
deben hacer su parte, específicamente en el caso de existir dentro de su plantilla docente
nombramientos de profesores e investigadores. Porque sin duda alguien debería al seno
intra-universitario dedicarse de lleno al quehacer sustantivo de investigación, aunque naturalmente sin dejar de estar vinculados a la docencia, pues también a los educandos puede
comenzar a inculcárseles el interés y el amor por indagar.
Y mejor todavía será, que por cada disciplina que existan en dichas Casas de Estudios —si
en verdad tienen vocación científica y cultural, y no sólo de lucro—, en cada Facultad
existan unidades, departamentos, institutos o como la normativa universitaria respectiva
quiera denominarles, que sean verdaderos centros de investigación ex profeso, instituidos
para tales fines, siempre autónomos que no independientes del área del conocimiento
respectivo, así éste sea pequeño e integrado por un mínimo de personas en tanto exista
de verdad dedicación a ello de tiempo completo; estando dentro de sus tareas cotidianas
la orientación de sus pares y de los alumnos interesados en este rubro, que siempre los
habrá.
21. Un Investigador Nivel III puede designar entre uno y tres ayudantes en sus tareas de investigación, mismos que serán beneficiarios de un estímulo económico, todos ellos estudiantes de por lo menos los dos últimos años de licenciatura y tener menos
de 35 años de edad. En el área V, de “Derechos Sociales”, estadísticamente, según los últimos Informes publicados por el SNICONACYT sólo fueron nombrados un 10% del total de ayudantes de investigadores; de lo cual se colige que en el rubro jurídico
fueron relativamente muy pocos, si se ponderan dos factores: 1) que tal porcentaje abarca todo el área de los Derechos Sociales,
en donde la ciencia del Derecho está poco representada; y, 2) que de entre los Investigadores jurídicos por obvias razones los
del Nivel III son pocos los que alcanzan ese grado, ya que el propio SNI informa que por disciplina destacan los investigadores
dedicados al estudio de la física, biología, historia, química, antropología y matemáticas. Para mayores datos véase el sitio web:
http://www.conacyt.mx/SNI/Paginas/default.aspx.
SUFRAGIO
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Las deficiencias de que adolece la investigación jurídica en méxico: un enorme rezago y problema...
No puede entenderse en la segunda década del siglo XXI y con miras al futuro, un posgrado en cualesquier disciplina y nivel —especialidad, maestría, doctorado o estudios posdoctorales—, sin estar vinculado al mismo un centro de investigación que paralelamente
le retroalimente, revise y actualice los planes de estudios, planifique estratégicamente sus
orientaciones, se involucre en la dirección de algunos de los trabajos de grado, verifique la
calidad de la investigación en los trabajos de tesis de los posgraduados, incluso proponga
temas de investigación a manera de una “bolsa temática” a los cuales deberían avocarse los
alumnos debido a su evidente interés contemporáneo, pero sin constituir una imposición
sino una sugerencia.
Porque la investigación es y será, a lo largo de este siglo XXI, una necesidad y no un lujo;
por lo tanto sencillamente no puede argumentarse falta de presupuesto para ello, pues
más bien se trata de utilizar el ingenio para adecuarse a las nuevas realidades impuestas
por el mundo.
Las tareas a acometer pueden ser duras, pero no imposibles de realizar: se debe reestructurar la plantilla docente universitaria y distribuirla mejor; buscar a las personas idóneas
para darles tal responsabilidad investigativa, apoyándoles en sus tareas; y entender la
importancia de esta tarea sustantiva universitaria, buscando los mejores perfiles para
obtener los resultados apetecidos. En otras palabras: todo es cuestión de saber jerarquizar y
priorizar objetivos, en lo cual la gestión y la política universitaria debe jugar un rol protagónico.
Y es aquí donde se sustenta una propuesta, efectuada ahora a manera de colofón.
Ante un mundo en abierto desempleo, no sólo los profesores asistentes y en su caso los
asociados al titular, sino de manera específica los jóvenes estudiantes y recién egresados
de la licenciatura, o bien los propios estudiantes de especialidades, maestría y doctorados,
pueden y deben encontrar en la investigación jurídica una alternativa contractual para jóvenes
juristas hasta ahora poco aprovechada, con miras a hacerse cargo en el futuro de estas nobles tareas que resultan cruciales a mediano y largo plazos.
La propuesta efectuada es simple de enunciar, siendo viable y factible:
En el caso de los profesores dedicados a esta clase de quehaceres, los estímulos académicos de índole económico, abiertos a todos y concedidos con absoluta transparencia
y no discrecionalmente por las autoridades universitarias, mediante comisiones
mixtas de directivos y docentes, sin duda serán un incentivo que alentaría la tarea
a acometer, pues ellos buscarían participar no sólo para mejorar sus ingresos, sino
para lograr ascensos con base en méritos académicos constatables.
En el caso específico de los alumnos destacados de penúltimo y último año de la
carrera, sería una alternativa laboral efectiva contar con un Contrato de Trabajo
por Tiempo u Obra Determinada, nombrados por un investigador de casa al cual
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quedarían adscritos bajo su responsabilidad, para tener no sólo un empleo fijo sino
también —y esto es muy importante—, para aprender a investigar cuando la inclinación del educando sea ésa, pues se buscarían mecanismos de concurso de plazas
para los aspirantes con base a calificaciones obtenidas en clases, las recomendaciones de sus mentores, y la calidad de las tareas realizadas a lo largo de la carrera.
Y en tratándose de los alumnos de posgrados, ya titulados en especialidades, maestrías
o doctorados, o bien a los jóvenes profesionistas titulados recién egresados, podrán
concedérseles Contratos de Prestación de Servicios Profesionales por Honorarios,
para que adjuntos a un investigador, ellos mismos comiencen a realizar investigación jurídica de calidad, hasta el punto de poder ser Contratados laboralmente
de manera indefinida como investigadores por la propia Universidad para la cual
están adscritos o por otra nacional o extranjera, una vez que demuestren que han
aprendido bien a hacer sus tareas investigativas y sus productos sean considerados
originales, apreciables, reconocidos, consistentes y por ello publicables; hasta el
punto de poder aspirar a ingresar ya al SNI.
Porque viéndolo bien, el tema de la notoria ausencia de investigación jurídica original,
que sea también de calidad reconocida, consistente y apreciable —factores con los que
califica el SNI del CONACYT a sus miembros y a quienes pretenden ingresar a esta élite
de investigadores nacionales—, no es sólo un problema del Estado mexicano o de las universidades, sino también de todos nosotros los académicos juristas, en una insoslayable
responsabilidad individual conjunta, creativa y solidaria, para que estos proyectos —que
se asientan en el presente pero intentan tocar el futuro— puedan materializarse pronto
con voluntad política, imaginación e ingenio, en beneficio de todos los mexicanos sin
distingo.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA:
Ruiz Moreno, Ángel Guillermo, (2011). Seguridad Social Obligatoria para trabajadores migrantes e informales, Porrúa, México.
Ruiz Moreno, Ángel Guillermo, (2011). Nuevo Derecho de la Seguridad Social, Porrúa, México.
PÁGINAS WEB:
http://www.oecd.org
http://www.jornada.unam.mx
http://www.jornada.unam.mx
www.concyt.gob.mx
http//www.coneval.gob.mx
SUFRAGIO
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ENSAYOS
HACIA LA CONSTRUCCIÓN DE UN TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL EN MÉXICO
Towards building a Constitutional Court in Mexico
Recepción: Enero 21 de 2012
Aceptación: Febrero 24 de 2012
Irma Ramos Salcedo
Profesor de Carrera en la Universidad de Guadalajara con estudios de
Doctorado en Derecho por la Universidad Von Humboldt del Estado de Tamaulipas,
Maestra en Metodología de la Enseñanza por el Instituto Mexicano
de Estudios Pedagógicos de Tamaulipas.
irmarudgmx@yahoo.com
Palabras clave
Tribunal Constitucional, política, ciudadano y Constitución Política de México
Key words
Constitutional court, politics, citizen, and Political Constitution of Mexico
Pp. 182-199
Resumen
La idea de un Tribunal Constitucional se deriva de una serie de experiencias y
necesidades sociales, políticas y económicas de cada Estado, en la búsqueda
del control de la actuación de las autoridades frente al ciudadano, respecto
de sus derechos consagrados en la Constitución Política. Se busca plasmar la
gran necesidad que se tiene de este tipo de tribunales en México.
182
SUFRAGIO
Abstract
The idea of a Constitutional Court comes from a series of experiences and social,
political en economic necessities of each state, seeking to control the authorities’
acts towards the citizen, related to the human rights that are written in the Political Constitution, it seeks to clear out the great necessity that Mexico has of these
kind of courts.
INTRODUCCIÓN
E
n las distintas épocas de la sociedad, encontramos la dinamización del derecho, el
cual, permite reformar también a las instituciones, este dinamismo ha consistido
en desarrollar y actualizar las instituciones, las cuales requieren de adecuación y
renovación constante. Vale entonces decir, que la idea de construcción de un Tribunal
Constitucional, no es privativo solo de una sociedad determinada, sino de una serie de experiencias y necesidades sociales, políticas y económicas de cada Estado, en la búsqueda
del control de la actuación de las autoridades frente al ciudadano, respecto de sus derechos
consagrados en la Constitución Política, por lo que como dice un gran amigo y estudioso
del Derecho Constitucional y ciudadano interesado de la aplicación de la Justicia Constitucional; en especial sobre el Federalismo Judicial y la Justicia Constitucional Local,
Carlos Herrera Palacios1 “Nuestra sociedad tiene una verdadera necesidad de constituir
un órgano autónomo e independiente que tenga un verdadero control constitucional en
el Estado y defienda con justicia y aplicando el derecho, los principios y derechos consagrados en nuestro máximo ordenamiento jurídico”.
En otro orden de ideas, y en respuesta al origen de los Tribunales Constitucionales, encontramos que con posterioridad a la segunda guerra mundial, se dio un énfasis en la
justicia Constitucional, la cual surgió como una forma de control de los actos emanados
de instituciones públicas, manifestándose el estado de derecho. En todo control constitucional se exige, la conversión de la constitución en una norma aplicable, que exista
una supremacía constitucional y sea considerada una manifestación del Estado. Por lo
tanto un Tribunal Constitucional, debe ser un instrumento de defensa de la constitución
y un sistema de vinculación de los ciudadanos con los poderes públicos, debe tener competencia constitucional en la cual se estipulen su existencia, funciones, estructura, y las
facultades del juez o magistrado de control constitucional, sin que estas facultades tengan
relación con la justicia meramente ordinaria.
Cada sociedad tiene sus características particulares, por ello, en la construcción de un
Tribunal Constitucional es necesario echar mano del derecho comparado, y sobre todo
no perder de vista sus condiciones políticas, económicas, y culturales. Es innegable y
necesario desarrollar un sistema jurídico propio, que responda a las necesidades de la
1. Herrera Palacios, José Carlos. Magistrado en el Poder Judicial en el Estado de Jalisco, actualmente preside la Octava Sala, en el
Supremo Tribunal de Justicia en el Estado de Jalisco. México, 2011.
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Hacia la construcción de un tribunal constitucional en México
ciudadanía, cuente con un órgano rector y defensor de los principios constitucionales
frente al abuso o la omisión en los preceptos fundamentales consagrados en la máxima
jurídica del país.
Por ello haremos un breve recorrido en el estudio histórico de diversas instituciones jurídicas, sobre todo en aquellas que han constituido o están en proceso de constituir un
Tribunal Constitucional en su marco, ya sea jurídico, legislativo o administrativo. Abordaremos un poco sobre el desarrollo de la Justicia Constitucional y pondremos énfasis en
Latinoamérica, sobre todo en los sistemas jurídicos que recientemente incorporaron el
Control Constitucional.
En la creación de este tipo de órgano es necesario tomar en cuenta la forma de incorporación al sistema, es decir, al concebir la naturaleza del Tribunal Constitucional podemos
encontrar doctrinalmente, tres puntos de vista, como son: 1) Desde el punto de vista de la
justicia administrativa: 2) Desde el punto de vista jurisdiccional, o bien 3) desde el punto de vista legislativo. Algunos doctrinistas en el mundo consideran que los Tribunales
Constitucionales deben ser órganos de justicia política.
En nuestra apreciación personal, si bien el Tribunal Constitucional debe ser considerado
un órgano político, su eficiencia y eficacia deben estar basados en una verdadera institución jurídica, defensora de la constitución, aún contra los poderes públicos, alejado de
intereses particulares o políticos y verdaderamente vinculada a la sociedad con estos,
tener un carácter autónomo e independiente de los distintos poderes que conforman el
poder público, garantizando un verdadero control constitucional.
Por ello, en décadas anteriores existió la preocupación por parte de los estudiosos del
derecho (en la Justicia Constitucional); así como de administradores de justicia y legisladores; en el ánimo de constituir un mejor y eficaz sistema de justicia en el mundo, que
permita dar certeza jurídica, celeridad en los procesos, expedites en el procedimiento,
dar una justicia constitucional a la sociedad que reclama la observancia en la mejora de
los sistemas jurídicos; lo cual puede verse concretado con la creación de un órgano de
control constitucional, la mayoría de los estudiosos en este tema en el país, coinciden en
la creación de Tribunales de Control Constitucional locales.
Así, ante esta gran tarea, es necesario replantear la eficiencia y eficacia en nuestro sistema
jurídico en el control constitucional, el cual debe estar basado en un sistema de justicia
que responda a las necesidades imperantes de la Nación- Estado, que reclama justicia,
rápida, expedita, segura, confiable, científica y sobre todo procurando el respeto a los derechos fundamentales del los habitantes del país, frente a actos de autoridades del poder
público.
184
SUFRAGIO
Irma Ramos Salcedo
¿QUÉ ES UN TRIBUNAL CONSTITUCIONAL?
Necesariamente para entender lo que es un Tribunal Constitucional, debemos remontarnos a los orígenes y la evolución del Derecho Constitucional en el mundo, el cual ha
tenido, a lo largo de la historia una gran trascendencia en el sistema jurídico de cada país,
sobre todo a la influencia de dos grandes movimientos jurídicos en el mundo; al sistema
jurídico americano denominado también judicialista o anglosajón, o bien a la influencia
en la división de poderes del modelo europeo, incluidos al sistema jurídico como el francés, por ello, los estados han constituido en el control constitucional, denominaciones en
su sistema de justicia, llamándolas Cortes Constitucionales o bien Tribunales Constitucionales o Jueces de Control Constitucional.
Recordemos, el Derecho Constitucional evolucionó y se transformó con posterioridad
a la Segunda Guerra Mundial, el “neo constitucionalismo”2, tal y como se observa en las
constituciones de Italia, Alemania, Portugal y España, Miguel Carbonell ha denominado
a esta etapa de posguerra, la “Dictadura Constitucional”3 manifestándose la transformación del Estado, de un Estado Monárquico o colonizado a un Estado Constitucional
soberano y democrático.
Estos estados se constituyeron como tales a través del derecho, con ordenamientos y poderes, establecieron principios fundamentales y normas constitucionales e integraron la
estructura de la división de poderes y los derechos fundamentales a sus normas jurídicas,
consolidando el sistema de Justicia Constitucional o de Control Constitucional.
De ello se desprenden dos modelos constitucionales en derecho que son: el Estado legal,
emanado del modelo positivista en el Estado legislativo; en el cual también se monopoliza el poder legislativo en la producción de las normas y; por otro lado el Estado Constitucional, emanado del modelo neo ius-positivista, derivado de constituciones rígidas y del
control constitucional de leyes ordinarias, “emanadas de normas materiales o sustantivas,
que condicionan la actuación del Estado por medio de la ordenación de ciertos fines y
objetivos“4.
Pero, ¿Para qué nos sirve el control de la constitucionalidad? Es decir, ¿Cuál es el objeto
del control de la constitución? Su objeto en mi opinión personal, es el del control de los
actos de autoridad mediante la revisión de la constitucionalidad de leyes. “El juez Constitucional, no solo es vigilante del cumplimiento de la ley, se ha convertido en el encargado
2. Carbonell, Miguel. (2007). “Teoría del Neo-constitucionalismo. Ensayos escogidos“, Editorial TROTTA. México, Instituto
de Investigaciones Jurídicas. UNAM. P. 9.
3. Carbonell, Miguel. (2006). “Historia Constitucional y derecho comparado: Notas sobre el futuro del Constitucionalismo en
México. Instituto de Investigaciones Jurídicas. UNAM. P. 47.
4. Carbonell, Miguel, (2007). “Teoría del Neo-constitucionalismo. Ensayos escogidos“, Editorial TROTTA. México, Instituto
de Investigaciones Jurídicas. UNAM. P. 10.
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Hacia la construcción de un tribunal constitucional en México
de hacer cumplir a los órganos del Estado y a los ciudadanos el orden fundamental”5; por
ello son los jueces o magistrados constitucionales, quienes declaran la inaplicabilidad de
una disposición legal cuando es contraria a la Constitución.
Bajo esta perspectiva, en el análisis de lo que se conceptúa como un Tribunal Constitucional, debemos considerar, en el país, una reforma en materia constitucional tendiente
a la efectividad y verdadero control de la constitución, necesario entender y definir jurídicamente en el plano constitucional, lo que es para ese sistema jurídico, una Institución
de Control Constitucional, dicho de otro modo, no pretendemos crear un sistema nuevo,
sino retomar los principios establecidos en estudios de diversos doctrinistas destacados y
plenamente reconocidos, en la creación y construcción del control constitucional, doctrinistas que estaremos retomando al analizar algunos de sus trabajos en este ensayo.
Para definir el deber ser y el sentido de un Tribunal Constitucional, citaremos a Stern,
Klaus, el cual afirma, un Tribunal Constitucional… “Es una jurisdicción creada para
conocer exclusivamente en materia de lo contencioso constitucional, situada fuera del
aparato jurisdiccional ordinario e independiente tanto de éste como de los poderes públicos..” el Estado constitucional pasaría a ser “la reflexión más importante para la naturaleza
humana”6.
Este autor considera el control constitucional debe ser objeto de la materia contenciosa
administrativa, en virtud de que las actuaciones emanan de autoridades con ese mismo
carácter, y solo a través de la actuación de una autoridad superior, pueden controlarse
dichos actos, contrarios a las disposiciones constitucionales. Es decir debe regular la actuación y facultades de los poderes públicos.
En otro sentido, Mauro Cappelletti afirma: “La justicia constitucional implica un nuevo
tipo de normas, instituciones y procedimientos constitucionales en un intento de limitar
y controlar con ellos el poder político”7. Tal es el caso del Poder Judicial.
Entonces, para este autor, un Tribunal Constitucional es un órgano jurisdiccional que
tiene a su cargo la defensa de la constitución, revisa la adecuación de las leyes y procesos,
los proyectos de ley, decretos a la constitución, realiza además, una revisión constitucional de este tipo de actos, considera que el control constitucional debe ser parte del
sistema judicial, ya sea desde su interior o bien constituyendo una entidad aparte que
controle los preceptos constitucionales a través de la actuación adecuada de sus autoridades jurisdiccionales.
5. Ferrer Mac- Gregor, Eduardo. “Comp.” (2012). “El juez constitucional en el Siglo XXI“. La legitimación democrática del juez
Constitucional Fix Zamudio, Héctor, Instituto de Investigaciones Jurídicas. UNAM. P. 142
6. Stern, Klaus. (2009). “Jurisdicción Constitucional y legislador“, España, editorial Dykinson S. L. V/lex.
7. Cappelletti, Mauro. (1986). “¿Renegar de Montesquieu? La expansión y la legitimidad de la justicia constitucional”, Madrid,
España. “Revista Española de Derecho Constitucional n. 17”. P. 13. Trad. P. de Luis Durán.
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SUFRAGIO
Irma Ramos Salcedo
Retomando a los escritores clásicos en esta materia, en palabras de Hans Kelsen, un Tribunal Constitucional debe garantizar la observancia de la Constitución, “Garantías de la
Constitución significa entonces, garantías de la regularidad de las normas inmediatamente subordinadas a la Constitución… esencialmente garantías de la constitucionalidad de
las leyes”8 por tanto el Tribunal de control Constitucional es aquel defensor la constitución y si la ley vulnera lo dispuesto en esta normatividad, tiene la facultad para declararla
inconstitucional y eliminarla de la máxima jurídica.
Ahora bien, al explicar lo que es un Tribunal Constitucional, necesariamente debemos
hacer un recuento de su génesis y evolución en diversos sistemas jurídicos, aplicados desde la antigüedad en el continente europeo, y con posterioridad influyendo en los sistemas
jurídicos del nuevo continente, en donde aparece el Derecho como parte fundamental del
Estado, como es el caso de los países Latinoamericanos, incluido México.
Debido a la influencia del sistema americano y en algunos casos al sistema francés, durante
las últimas décadas la Jurisdicción de las Cortes y Tribunales mantuvieron una doble tarea
(justicia ordinaria y control constitucional), tarea que aún a la fecha conservan varios
sistemas jurídicos en diversos Estados.
La tarea de un Tribunal Constitucional es ardua, su proceso es el de conocer de la ley y
la observancia de la Constitución como ordenamiento supremo, regular la actuación del
Estado frente a sus gobernados, así como dictar los deberes de ambos y la protección
de los derechos fundamentales de los hombres, así como el respeto a los deberes de los
funcionarios públicos, estableciéndose en la carta magna, como forma de garantizar su
ejecución.
A raíz de la propuesta en América, para establecer Tribunales Constitucionales, se pretende que esa doble jurisdicción (de Tribunal Constitucional y Tribunal Ordinario);
hasta ahora desempeñada por nuestros Tribunales e incluso la propia Suprema Corte
de Justicia de la Nación en México; sea dividida en dos, aplicando la legalidad solo los
Tribunales ordinarios y dejando la observancia y sanción a la violación de los preceptos
de la Constitución a un Tribunal Constitucional, en donde resolverá sobre los derechos
consagrados en la Constitución Política del país.
Ahora bien, este órgano de Control de la Constitución, debe tener suficiente autonomía
para no depender de ninguno de los tres poderes existentes y mantener su objetividad, así
como la certeza en sus decisiones y un monopolio de la acción contenciosa constitucional
además de su propio ordenamiento jurídico Constitucional.
El objeto del presente análisis es consolidar la construcción de un Tribunal Constitucional independiente, soberano, con sus principios fundamentales y alejado de la aplicación
8. Kelsen, Hans, 2001. “La garantía jurisdiccional de la Constitución. (La justicia Constitucional). “México. UNAM. Instituto
de Investigaciones Jurídicas. Serie ensayos Jurídicos núm. 5, p. 15.
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Hacia la construcción de un tribunal constitucional en México
de la justicia ordinaria. Es por ello que en la Construcción del “Tribunal Constitucional”,
es indispensable contar con lineamientos originales, un ordenamiento Constitucional
alejado de intereses partidistas y apegado a las reglas políticas asentadas en nuestra forma
de Gobierno, que garanticen la elección de Magistrados y Jueces Constitucionales, en
beneficio de la propia actuación de los administradores de justicia, los legisladores y las
autoridades políticas de los Estados.
ANTECEDENTES DE LOS TRIBUNALES CONSTITUCIONALES EN EL
MUNDO
A través de la evolución histórica del Derecho, en el mundo se ha reconocido que dos
sistemas jurídicos tuvieron una gran influencia en la incorporación de la Institución
de control Constitucional al derecho Constitucional de esos Estados (el Europeo y el
Americano), creándose lo que consideramos, es en el mundo, el primer Tribunal Constitucional, el cual fue concebido hasta su incorporación en la Constitución Checoslovaca
en la cual se crea un control constitucional, de igual manera se observa un antecedente
en la creación del Alto Tribunal Constitucional en Austria, ambos datan de 1920, con
esta influencia encontramos posteriormente, la creación de Tribunales de Garantías en
España en el año de 1931, así como el surgimiento del Tribunal Constitucional en Italia
en 1948; de igual modo tenemos la creación del Tribunal Constitucional de Alemania en
1949, de manera similar encontramos el surgimiento del Consejo Constitucional Francés
en 1959, el Tribunal Constitucional en Turquía fue creado en 1961, también el Tribunal
Constitucional Portugués, creado en el año de 1976, el Tribunal Superior Griego en el
año de 1975, el Tribunal de Arbitraje en Bélgica en 1983, el Tribunal Constitucional en
Polonia en el año de 1985, y el de Hungría en 1989, se rehace el Tribunal Constitucional
Checoslovaco en 1991 y es en este mismo año cuando surge el Tribunal Constitucional
en Rumania y Bulgaria.
La influencia de estos sistemas jurídicos de control Constitucional se filtró en el Continente Americano a partir de la década de los setentas, lo cual podemos observar en la
Constitución del Estado de Perú y Cuba en 1979, en Chile en el año de 1973 y 1980 al
igual que Argentina, El Salvador en 1982, Venezuela en 1983, en Guatemala en 1985, le
siguió Costa Rica en 1989, luego siguió Colombia en 1991, el Ecuador había instaurado
un Tribunal constitucional en 1945 y lo reinstala en 1998, siguió en Paraguay 1992, en
1994 una reforma en México y Nicaragua en 1995, finalmente Honduras en 2001, y Bolivia en el año 2003.
Sin duda en cada uno de estos países ha existido la idea del Control Constitucional, sin
embargo en el intento de ese control, se ha dado una doble jurisdicción a Tribunales y
Cortes, lo cual en los últimos años, está siendo replanteado en el mundo, en virtud de
que el conocimiento de las violaciones a la Constitución debe ser de conocimiento de
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SUFRAGIO
Irma Ramos Salcedo
un órgano especializado; alejado de intereses ilegítimos, económicos e incluso políticos;
que den certeza jurídica al ciudadano común, percibe que la Administración de Justicia,
carece de la satisfacción de sus necesidades jurídicas, ya que éstos, actúan como órganos
supremos y casi intocables, dada su investidura, alejándose cada vez más de la sanción
de la ley y de la observancia de los derechos fundamentales consagrados en el Máximo
ordenamiento jurídico de todo país; su Constitución Política.
En nuestro recuento de lo anteriormente planteado, es necesario y urgente, una reforma a nuestro sistema jurídico, garante de los derechos fundamentales de los individuos
que conforman la población de un país, aprender de nuestros errores es un derecho y
una condición humana, para ello debemos echar mano de la historia, por lo que para
consagrar esa defensa y verdadero control Constitucional debe crearse un órgano de
control constitucional, así, aunque en nuestro país, la Suprema Corte de Justicia, se ha
denominado el Tribunal Constitucional de México, en lo doctrinal y científico no lo es,
ya que de sus ordenamientos se desprende, no reúne las características de un verdadero
Órgano de Control Constitucional, debido a que no solo conoce de la violación a los
Derechos Fundamentales en sí, sino mantiene una doble jurisdicción de la que ya hemos
hablado, al mantener esa doble naturaleza jurídica, no puede abstraerse de la complejidad
política, poniendo en la balanza su actuación como órgano de Control Constitucional, lo
cual pone en riesgo la estabilidad de una institución de control como tal.
IV. EL DERECHO COMPARADO EN LA CONSTRUCCIÓN DE TRIBUNALES
CONSTITUCIONALES
El Derecho comparado es sin duda un método necesario en la construcción de todo sistema jurídico, se requiere de su análisis en la implementación de todo derecho y sistema
jurídico, nos da luz respecto de qué hacer y puede permitirnos analizar sus ventajas y
desventajas, sus pros y contras en la reforma constitucional, como en su aplicación; nos
permite entender las necesidades propias y culturales de cada sociedad, por ello no debemos desconocer este método y por el contrario bajo su esquema analizar la viabilidad de
la construcción de un verdadero Tribunal Constitucional en México.
Estudiaremos y analizaremos de manera breve diversos sistemas jurídicos en el mundo y
sobre todo en América Latina, para conocer sus aciertos y contradicciones, en la aplicación del Tribunal Constitucional o de la Justicia Constitucional.
Sin duda el modelo de control constitucional por excelencia es el Kelseniano, es uno de
los que más ha influido en los países que innovan en el Tribunal Constitucional, tuvo vigencia en Alemania y a su vez en Yugoslavia, Checoslovaquia, Austria e Italia en 1920, este
sistema de control sobre los preceptos constitucionales trascendió a Turquía, Irak, Corea
del Sur, Vietnam del Sur, Chipre, Grecia, Suiza, Rumania, Irlanda, Noruega y Dinamarca,
SUFRAGIO
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ENSAYOS
Hacia la construcción de un tribunal constitucional en México
entre otros; en la actualidad en Europa, con la innovación de la Constitución Europea
respecto del Tribunal Europeo, “sus funciones lo transforman en una especie de Tribunal
Constitucional”9.
Este modelo europeo, es uno de los que ha influido en la actualidad en los países del viejo
continente en la creación de Tribunales Constitucionales “debido al espíritu innovador
de Hans Kelsen, concretado en el período de guerra en Austria (1919) Checoslovaquia
(1920) y España (1931)10; actualmente, con la construcción de la Constitución Europea,
se crea el Tribunal de Justicia, con funciones de carácter Constitucional, equiparándose a
un Tribunal Constitucional por sus funciones.
En tanto, en Latinoamérica, la influencia francesa, se observó en el aspecto político
“sobre todo en lo concerniente a los Derechos del Hombre, la literatura de la época, en
especial los textos de la ilustración, y Estados Unidos era un ejemplo muy cercano y modélico”11, de este ejemplo llegó, sobre todo, la forma presidencial de gobierno, así como
el modelo federal que muchos adoptaron en el siglo XIX …como México, Venezuela,
Brasil y Argentina.
Como antecedentes en la conformación del Derecho Constitucional, encontramos que
en Centroamérica, han sido tres las instituciones que se aplican, referentes a la garantía
constitucional: “1) el habeas corpus, con raíces inglesas, emanados de los códigos de Livingston de 1837; 2) el amparo, tomado del modelo mexicano del siglo 19, desarrollado
con características propias y que se incorpora en las reformas constitucionales de 1921, y
3) el control de constitucionalidad de las leyes con influencia americana, incorporado en
las reformas de 1921“12.
Iniciemos pues con los diversos sistemas jurídicos Latinoamericanos que han incorporado el control constitucional en sus legislaciones:
La República de Brasil se vio influenciada por el derecho estadounidense desde 1890 con
un Gobierno Provisional en el que se consideró un Tribunal Supremo, asumió funciones
de centinela de la Constitución Federal y las leyes federales, completándose el control jurisdiccional Constitucional en 1894, atribuyendo a “los tribunales la potestad de inaplicar
las leyes que entendieran contrarias a la Constitución”13.
9. Martínez Estay, José Ignacio. (2005). “El sistema Europeo-Continental de Justicia Constitucional”. El control de constitucionalidad en la Unión Europea. Revista semestral del Centro de Estudios Constitucionales. Edit. Librotecnia. Universidad Talca.
Chile. P. 66.
10. García Belaunde, Domingo. (2004). “Los Tribunales constitucionales en América Latina”, Perú. Revista de Derecho Político.
Núm. 61. P. 311.
11. García Belaunde, Domingo. (2004). “Los Tribunales constitucionales en América Latina”, Perú. Revista de Derecho Político.
Núm. 61. P. 312.
12. Chacon Dorado, Mauro. (2005). “La ciencia del Derecho Procesal constitucional. Estudios en Homenaje a Héctor Fix Zamudio en sus cincuenta años como investigador del Derecho. La justicia Constitucional y la función del Tribunal Constitucional
en Guatemala“. Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM. P. 110.
13, Fernández Segado, Francisco. (2006). “Del control político al control jurisdiccional. Evolución y aportes a la Justicia Constitucional en América Latina. Instituto de Investigaciones Jurídicas. UNAM. P. 321.
190
SUFRAGIO
Irma Ramos Salcedo
Cuba con la influencia europea, establece una sala especializada de Lo Constitucional en
la Corte Suprema de Justicia, pero el control constitucional se materializa en la Constitución de 1901, la cual establece el recurso de inconstitucionalidad, adoptado en 1903, que
se ejercía con la acción de inconstitucionalidad de 1934.
La Constitución de 1940, bajo tendencias Españolas, creó el Tribunal de Garantías Constitucionales y Sociales, con competencias similares a la acción de inconstitucionalidad,
incorporando el control Constitucional al Tribunal Supremo, el cual no solo resolvió
problemas de jurisdicción ordinaria, sino también de problemas de tipo laboral, aunque
no contaba con autonomía en el Control Constitucional. “El desarrollo político posterior
a 1952, imposibilitó su funcionamiento adecuado, y en los hechos el modelo desapareció
con la llegada al poder de Fidel Castro (1959)”14.
Colombia, bajo la influencia de dos grandes sistemas (Americano y Europeo), incorpora
una sala especializada para conocimiento de los Procesos Constitucionales, constituyendo la Sala de lo Constitucional adjunta a la Corte Suprema de Justicia del país que desde el
año de 1850, tiene incorporado en su sistema jurídico interno, el Control Constitucional
fue perfeccionado en 1910, mediante lo que se denominó la acción de inconstitucionalidad de efecto erga omnes (Respecto de todos), y que se consolidó en 1978, con la creación
del Tribunal de Garantías Constitucionales. “De ahí que las Constituciones señalen que
la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad constituyen el fin supremo de
la sociedad y del Estado”15.
En tanto Venezuela, constituida ya como Estado Libre, incorpora en su legislación interna
dos modelos de Control Constitucional, el primero en 1983, en el Control Abstracto
General de la Constitución a través de la acción de inconstitucionalidad, y en 1987, el
control difuso de las normas, los cuales se reafirmaron en su constitución desde 1958.
Desde su creación e incorporación en la Constitución, tanto Colombia como Venezuela
encomendaron el control constitucional en sus dos modalidades al Poder Judicial.
Ecuador influenciado por el sistema Español, creó un Tribunal de Garantías Constitucionales, incorporándolo a su Constitución en 1945, el cual fue derogado en 1967, por no
ser aplicado, reapareciendo después en la Constitución de 1967, sus atribuciones fueron
reducidas en materia constitucional, reapareciendo en 1978 como Tribunal de Garantías
Constitucionales, relegándolo a un ente consultivo con decisiones no vinculatorias.
Las reformas a su Constitución en 1992, disminuyeron su función y lo incorporan como
Sala Constitucional a la Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Garantías fue reducido
a un mero órgano de apoyo y colaboración del Poder Legislativo. Cuando un Tribunal no
14. García Belaunde, Domingo. (2004). Op. Cit. P. 314.
15. Landa César. (2011). “Justicia Constitucional y Derechos Fundamentales. Fuerza normativa de la Constitución“. La fuerza
normativa constitucional de los derechos fundamentales. Uruguay. Edit. Konrad-Adenauer-Stiftung. P. 37.
SUFRAGIO
191
ENSAYOS
Hacia la construcción de un tribunal constitucional en México
tiene a su cargo “la realización de los derechos fundamentales como instituto, es decir, la
libertad tiende a penetrar en la realidad encontrada detrás del concepto jurídico de los
derechos fundamentales”16 tiende a desaparecer.
Respecto del Tribunal Constitucional Argentino, la Corte ejerce una doble jurisdicción,
una mediante la apelación, la cual utiliza los recursos procesales ordinarios o bien como
un órgano de control constitucional con recursos extraordinarios y centra su atención
en cuestiones institucionales directa y fundamentalmente vinculadas al derecho Federal, procurando aquellas cuestiones que no revistan tal naturaleza sean evacuadas en las
instancias ordinarias previas. “La corte actúa en forma apelada, conforme a los recursos
procesales -ordinarios o extraordinarios- que dispone el Congreso nacional”17.
En Costa Rica, la influencia francesa en la división de poderes, el constitucionalismo de
antaño y el liberalismo permitió que el control constitucional recayera en el poder legislativo y no en el judicial, por la desconfianza en los jueces, tal y como lo relata Maquiavelo
en “El Príncipe”, en virtud de que “sobre esa base es la que se desarrolló el diseño que
actualmente divide las funciones - más que los poderes- en legislativa, ejecutiva y judicial
o jurisdiccional“18.
Montesquieu y su convicción de que el derecho y la moral se vinculan con una razón
natural le daba una razón para confiar en el legislador y no en el juez... “Las leyes son
relaciones que resultan necesariamente de la naturaleza de las cosas, y la ley es la razón
humana”19. La Justicia constitucional es el derecho en Costa Rica, dejándose sentir la
influencia del sistema Francés, vinculado a la división de Poderes, predominando el poder legislativo en la Justicia Constitucional, lo cual se observa a través del control difuso
de constitucionalidad a cargo del Poder Judicial, con la intervención del parlamento
Costarricense.
La reforma Constitucional se vio realizada en 1989, “con el gran cambio ocurrido en el
rol del Poder Judicial, cuando se organiza la jurisdicción Constitucional“20, en la cual
se aumenta el número de magistrados integrantes de la Corte Suprema de Justicia y
se crea una sala especializada que conocerá asuntos de carácter Constitucional. Como
antecedentes de esta figura de Tribunal Constitucional encontramos el Habeas Corpus,
salvaguardando los derechos del debido proceso, previendo posibles violaciones a estos
derechos; el amparo que tutela los derechos fundamentales del ciudadano frente al poder
público; y la acción de inconstitucionalidad como una forma de control constitucional, la
cual procede contra normas que vulneran la constitución, excluyendo los actos del Poder
Judicial y del Tribunal Supremo.
16. Landa, César. Op. Cit. P. 36.
17. Cámpora, Mario y Dolabjian, Diego. (2005). “El nuevo perfil institucional de la Corte Argentina“, Instituto de Investigaciones
Jurídicas, UNAM. P. 63.
18. Mora Mora, Luis Paulino. (2005). Estudios en homenaje a Héctor Fix Zamudio, “Nuevos protagonistas en la división de
funciones: La Sala Constitucional Costarricense”, UNAM. P. 313.
19. Op. cit. P. 316.
20. Op. cit. P. 322.
192
SUFRAGIO
Irma Ramos Salcedo
Se destacan también otros medios de control constitucional: la revisión de la adecuación
constitucional, el control previo mediante consultas de constitucionalidad; las consultas
judiciales, como una forma de control sucesivo, mediante la cual los jueces tienen derecho a consultar a la Sala las veces que consideren una norma o acto puede violentar la
Constitución.
Ahora bien observemos la Constitución de El Salvador, su influencia de diversos sistemas de Control Constitucional constituye una Sala de Procesos Constitucionales o Sala
de lo Constitucional en la Corte Suprema de Justicia, la cual es autónoma y declara la
inconstitucionalidad de leyes. Se traslada a la sala especializada el modelo de control
constitucional de la doctrina Kelseniana, lo incorpora al poder judicial como Sala o Tribunal especializado, con ello observamos el modelo estadounidense; “Al aprobar el 18 de
Febrero de 1841, su propia constitución como Estado Soberano”21.
Su principal antecedente en el Control Constitucional lo encontramos en la sala de
amparo perteneciente a la Corte Suprema de Justicia, que fue creada en 1959, mediante
la reforma a la Ley Orgánica Judicial, y la de 1960: “con la promulgación de la Ley de
Procedimientos Constitucionales, se le atribuyeron dos competencias: a) tramitación y
elaboración de proyectos de sentencias en procesos de inconstitucionalidad; y b) conocimientos y decisión del proceso de amparo“22.
En 1991, bajo la influencia del modelo latinoamericano, se plantearon nuevas reformas a
la Constitución salvadoreña, se incorpora la ampliación de la actuación judicial de magistrados, la renovación de las magistraturas y la renovación periódica de la presidencia
de la Corte sin haber modificaciones en su estructura, el control constitucional se otorga
al Tribunal Constitucional.
En Guatemala, la influencia del modelo americano se deja sentir e instituye en 1965 su
Tribunal Constitucional, dándole independencia y fuerza obligatoria al Estado a través
de las Salas Constitucionales, “establecen la corte de Constitucionalidad como tribunal
especializado, permanente e independiente del Organismo Judicial, cuya función esencial
es la defensa del orden constitucional“23.
La Constitución Política de Guatemala de 1985, establece la Corte de Constitucionalidad
como Tribunal Especializado, con carácter permanente e independiente del Poder Judicial y con las funciones de defensa y Control Constitucional. La justicia constitucional en
Guatemala y la creación de una Corte de constitucionalidad fue producida mediante las
reformas de 1965, se integraba con doce magistrados, incluyendo al presidente de la Cor21. Fernández Segado, Francisco. (2006). “Del control político al control jurisdiccional. Evolución y aportes a la Justicia Constitucional en América Latina”. Anuario del Derecho constitucional Latinoamericano, Montevideo, Tomo I, p. 325.
22. Anaya, Enrique, “Estatuto Constitucional y legal de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador”, Estudios en homenaje a Héctor Fix Zamudio. Instituto de Investigaciones Jurídicas. UNAM, p. 8.
23. Chacón Dorado, Mauro. Estudios en Homenaje a Fix Zamudio, “La justicia constitucional y la función del Tribunal Constitucional en Guatemala” Instituto de Investigaciones Jurídicas. UNAM, p. 125.
SUFRAGIO
193
ENSAYOS
Hacia la construcción de un tribunal constitucional en México
te Suprema de Justicia, quien mantenía la misma calidad, cuatro magistrados de la misma
y los siete restantes por sorteo, este es el primer intento de un Tribunal Constitucional
Especializado en Guatemala, y se reguló de conformidad con la constitución vigente y el
Decreto 8 de la Asamblea Nacional Constituyente. “La Corte de Constitucionalidad se
produjo con la Constitución de 1965, aunque no se trataba de un tribunal permanente, ya
que se integraba cada vez que se presentaba una acción de inconstitucionalidad de ley”24,
introduce por primera vez el sistema mixto, regulado por una parte de la declaratoria de
inconstitucionalidad para casos concretos (control judicial difuso), introducido en la
reforma constitucional de 1921.
Por lo que respecta a Perú, influenciado también por el modelo americano, constituye
un Tribunal de Garantías en 1979, encontrando antecedentes respecto del control constitucional en la sentencia de amparo dictada, el 6 de mayo de 2003, contra la Oficina de
Normalización Provisional, la cual tiene relación no solo con el Amparo, sino también
por lo que respecta al concepto, contenido, estructura esencia y eficacia de los derechos
constitucionales; “La demanda deduce las excepciones de falta de agotamiento de la vía
administrativa y de caducidad, y solicita se declare improcedente por considerar que la vía
de amparo no es la adecuada para solicitar la pretensión”25.
En esta sentencia se encuentra un precedente vinculante con la constitución, tiene un
componente flexible en su criterio de procedibilidad, el Tribunal Constitucional se considera amparado por el principio de autonomía procesal, dicho precedente es de vinculación inmediata.
Desde 1940, se estableció en la Constitución de Perú, la protección de los derechos de
libertad individual, protegiéndose en 1968, en el Código de Procedimientos Penales,
habilitándose el amparo y el Habeas Corpus a partir de ese año, y los demás derechos
hasta 1979. En esta constitución separa el amparo del Habeas Corpus, dándose al amparo
la salvaguarda de los derechos, plenamente reconocidos en la Constitución y el Habeas
Corpus para proteger la libertad individual, estos medios de defensa se han mantenido en
la Constitución de 1993.
En 2004, se instituye y aprueba el Código Procesal Constitucional, publicado el 31 de
mayo del mismo año, el cual rige el Tribunal Constitucional en el Perú, dictándose una
“vacatio legis” de 6 meses26.
En Chile, se percibe la influencia del modelo americano, a través de la Corte Constitucional, en la reforma de 1970, se constituye un Tribunal Constitucional que opero desde
24. Op. Cit. P. 126.
25. Rodríguez Domínguez, Elviton. Contenido Constitucionalmente protegido de los derechos en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Peruano. Estudios en homenaje a Héctor Fix Zamudio. UNAM. P. 496.
26. Op. Cit. P. 513.
194
SUFRAGIO
Irma Ramos Salcedo
1971, al cual se le otorgaron facultades de control constitucional, y estuvo vigente hasta el
golpe de Estado en ese país en 1973, su labor duró solo tres años.
En Nicaragua, Honduras y Paraguay, se observa la influencia norteamericana respecto
del control constitucional, en dicho control se observa el conocimiento y decisión del
proceso constitucional, lo cual es de nueva cuenta, influencia del modelo organizativo
latinoamericano. En tanto, el sistema jurídico interno de Honduras, es el de Consolidar un
Tribunal Constitucional, por ello, en su reforma de 2001, ha establecido desde su Constitución Política, un Tribunal Constitucional.
En México, la reforma judicial en materia de Control Constitucional, inicia con las reformas impulsadas en 1987 por Miguel de la Madrid, dichas reformas tuvieron dos objetivos:
1) Introducir un nuevo régimen de garantías para los jueces, consolidando con las reformas del artículo 116 en esta fecha; 2) Consolidar a la institución de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, como un tribunal especializado en la jurisdicción constitucional.
En el año de 1994, se presentan otras reformas para la reestructuración de la Suprema
Corte de Justicia, creando un órgano auxiliar de este poder judicial federal, llamado Consejo de la Judicatura Federal, modificando la estructura y administración, así como los
mecanismos de gobierno en la administración de justicia lo cual afectó directamente la
aplicación de la justicia constitucional.
Aun con los intentos por fortalecer a la Corte como un órgano constitucional y con el
incremento en la demanda en la impartición de justicia, la Suprema Corte de Justicia de
la Nación, no se ha constituido como un verdadero órgano de control constitucional.
Aunque ha dado en llamarse el Tribunal Constitucional de México, no lo es por las razones que ya se han vertido con anterioridad al explicar lo que es o debe ser el Tribunal
Constitucional. Aún así en 2003, la Suprema Corte de Justicia de la Nación, lanzó una
convocatoria para una consulta nacional con el objetivo de conocer la opinión de la población, por lo cual al concluir esta consulta en 2005, los jueces y magistrados federales
tomaron acuerdos para mejorar la administración de justicia27. En esta consulta, tuve la
oportunidad de participar en la coordinación de mesas de trabajo y desde entonces pugnamos por un Federalismo Judicial.
El sistema jurídico Boliviano en tanto, bajo la influencia del modelo Francés, adoptó un
sistema republicano, luego el sistema anglosajón mediante el control difuso y al finalizar,
mezclando estas dos influencias, logró el sistema jurisdiccional mixto, llevado a cabo desde 1994, pasando del modelo de control difuso al del control concentrado hacia el 2003.
27. López Ayllon, Oñate y Caballero, José Antonio. (2008). “La ciencia del Derecho Procesal Constitucional”. Estudios en
Homenaje a Héctor Fix Zamudio; Tribunales Constitucionales y democracia. Tomo II. México, Instituto de Investigaciones
Jurídicas. UNAM. P. 49.
SUFRAGIO
195
ENSAYOS
Hacia la construcción de un tribunal constitucional en México
BASES JURÍDICAS PARA LA CONSTRUCCIÓN DE UN TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
Desde su constitución como Estados Libres, los países independizados de las potencias
Europeas de España y Portugal se vieron influenciados por modelos jurídicos que tenían
incorporados dos sistemas de control constitucional, el modelo de control Constitucional de Control Abstracto o concentrado, basado en las teorías de Hans Kelsen, uno de
los hacedores del Tribunal constitucional en Austria, iniciado en 1919 y la influencia del
modelo americano también se vio reflejado en los países independizados, de él se incorporó el modelo Federalista y la forma política, sobre todo en la incorporación de la forma
de gobierno presidencialista.
Los sistemas de control constitucional varían en cada país desde el Sistema Judicial
Difuso, el Sistema Judicial concentrado en la Corte Suprema y una Sala Constitucional,
Sistema Judicial Difuso y Control Concentrado en Tribunales Superiores, el Sistema de
Control Constitucional Dualista, el Sistema de Doble Control Constitucional, Sistema
de Control Constitucional Normativo, Sistema de Control Constitucional de Conflictos
de Competencias, el Sistema de Control constitucional a través del amparo entre otros.
No debemos perder de vista que la justicia Constitucional puede ser diversa ya que puede
variar atendiendo al modelo que se aplique a la Justicia Constitucional, en algunos casos
son mecanismos de defensa de la Constitución Política de un país, o bien, mecanismos
de tutela de los derechos fundamentales, ya sea como medio de control constitucional o
bien de las garantías fundamentales.
En México estas influencias se ven reflejadas en el sistema de control constitucional, dicho control se lleva a través del Poder Judicial y está encomendado a la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, la cual como ya hemos dicho, lleva a su cargo una doble naturaleza
jurisdiccional, siendo una de ellas el Control Constitucional. Esta doble naturaleza ha
convertido a la Corte en un Tribunal de la Federación con carácteres no solo de Control
Constitucional, sino con funciones judiciales ordinarias y administrativas, por lo que no
podemos considerarla como un Tribunal Constitucional.
Las bases de construcción de un Tribunal Constitucional, deben cimentarse desde su
estructura política, y estar fuera de la representación de los poderes públicos, ya que
con ello se garantiza no solo su objetividad, sino su operatividad y eficacia. Para ello me
permito hacer una serie de consideraciones:
Un Tribunal constitucional debe: a) Resolver cuestiones de carácter constitucional que
puedan suscitarse por la realización de iniciativas de ley; b) Debe resolver sobre la aprobación de Tratados Internacionales sometidos a la aprobación del Senado (En el caso
de México); c) Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de leyes, decretos,
196
SUFRAGIO
Irma Ramos Salcedo
acuerdos o reglamentos; d) Resolver sobre las resoluciones o sentencias que vulneren la
Constitución; y e) Conocer y resolver sobre la constitucionalidad de todo tipo de leyes.
FUNDAMENTACIÓN LEGAL
La fundamentación para los tribunales constitucionales en el mundo, varía atendiendo
al sistema constitucional y de su control, pero invariablemente para la construcción de
un tribunal constitucional, es necesario la existencia de una constitución parcial, la existencia de un órgano de control constitucional autónomo e independiente, un órgano de
control único, no incorporado al Poder Judicial, que contenga la protección de derechos
fundamentales de los individuos y de la sociedad, alejado de la pertenencia a alguno de
los Poderes que representan al Estado.
En la normatividad de un Tribunal Constitucional debe notarse la preocupación de los
derechos fundamentales que día a día son violados por quienes ejercen el poder, no basta
la creación de órganos de protección a los derechos humanos, es necesario la constitución
de un órgano que los proteja y los tutele desde la revisión constitucional, respecto de los
derechos fundamentales. Toda reforma en materia constitucional, debe estar basada en
la necesidad de un verdadero control constitucional a través de la vía jurisdiccional, que
tutele los derechos y principios constitucionales.
Es necesario además, consolidar el derecho procesal de los derechos constitucionales,
estableciendo la acción de inconstitucionalidad en su sentido más puro, así como el establecimiento de instrumentos procesales que permitan al Estado, encontrar el equilibrio
entre la Justicia Constitucional, respecto de otras entidades del poder. Deben crearse
los ordenamientos necesarios en donde se establezcan las facultades constitucionales,
el estatuto jurídico para el funcionamiento del Tribunal Constitucional, en los que se
considere además de las facultades del órganos y de los participantes, su organización y
funcionamiento, estableciendo la inatacabilidad de sus resoluciones.
De igual manera debe realizarse el reglamento del personal integrante del Tribunal y el
reglamento Orgánico para el procedimiento ante el Tribunal Constitucional. Todo ello
requiere de una reforma integral, para el establecimiento de un Tribunal Constitucional,
que no solo puede ser con carácter federal, sino en defensa del federalismo, pueda ser
llevado a cabo en el seno de las entidades federativas.
Integrar a la justicia constitucional, soluciones alternativas en la administración de la justicia, que fortalezca el trabajo de jueces y magistrados, propiciando la participación activa
de los protagonistas de los conflictos y generando su solución, descargando el cúmulo de
trabajo de los Tribunales, propiciando soluciones rápidas y efectivas, en ello no se debe
descartar que se corre el riesgo de negociar la ley, pero con una adecuada normatividad
y respeto de los principios básicos ésto ayudará a la adecuada integración de un Tribunal
Constitucional.
SUFRAGIO
197
ENSAYOS
Hacia la construcción de un tribunal constitucional en México
Las facultades al servidor público administrador de justicia, deben ser encaminadas a ser
el ejecutor de las diversas doctrinas de control constitucional, y reparar la violación de los
derechos fundamentales, llevados a cabo por el órgano de control constitucional.
VII. CONCLUSIONES
Es innegable la influencia del modelo americano en la conformación de nuestro sistema
jurídico, ello incluye el sistema judicialista en el control constitucional, sin embargo no
hemos consolidado plenamente un verdadero sistema de Justicia Constitucional, hemos
creado un órgano supremo que aunque conoce de la constitucionalidad de leyes y actos, mantiene una doble función no solo como órgano superior, sino como un tribunal
ordinario, que conoce de acciones ordinarias, ello, nuestro máximo órgano no ejerce un
verdadero control constitucional. Observamos también una gran influencia de los modelos europeos en nuestro sistema constitucional y la tutela de los derechos fundamentales,
lo que ya ha sido analizado a través del derecho comparado, sin embargo, ello nos lleva a
realizar las siguientes consideraciones:
a. En el proceso de construcción del Tribunal Constitucional, debe tomarse en cuenta el nombramiento de jueces o magistrados con capacidades, habilidades y aptitudes necesarios para desarrollar un verdadero control constitucional, lo cual no
permita el desvío en el control, alejado de ambiciones, mediocridades o intereses
políticos y partidistas. El juez o magistrado constitucional, como un factor esencial
en la creación de un Tribunal Constitucional, debe ser una persona de sensibilidad
y formación constitucional, no formados solo en legalidad sino concentrados en la
constitucionalidad
b. En la construcción de un Tribunal Constitucional, que ha de hacerse cargo del
control de la constitución, la Corte ya no tendría dualidad en su quehacer, sus facultades se limitarían a unificar la jurisprudencia emitida por todos sus tribunales
colegiados, y ejercer su facultad de legalidad, además de la interpretación de la
Constitución que no deriven en cuestiones de validez constitucional de las leyes.
c. Deben incluirse mecanismos nuevos para la defensa de los derechos fundamentales como una acción de tutela y no dejar su defensa a organismos que emiten
resoluciones no vinculantes, porque ello no permite la adecuada defensa de estos
derechos humanos, protegiendo además, no solo la integridad de la persona sino
también de los datos.
d. Además debe analizarse la incorporación de este sistema constitucional al vigente
o bien realizar las reformas necesarias para lograr su adecuada realización y aplicabilidad.
e. Por otro lado, debe considerarse el modelo que imperara en la aplicabilidad e
incorporación, tomando en consideración, que es mejor desarrollar uno propio,
basado en el análisis de las dos grandes corrientes imperantes en el mundo en materia de Constitucionalidad, como son, el modelo Europeo o bien el Americano o
Anglosajón.
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SUFRAGIO
Irma Ramos Salcedo
Por todo lo anterior podemos afirmar que, para construir un órgano de control constitucional se requiere de la voluntad de los actores políticos en el país, además de un
conocimiento del tema serio y responsable respecto del quehacer de un órgano de control, basados en la necesidad de soluciones jurídicas y reforma de las instituciones en la
búsqueda de la perfección de nuestro sistema de control constitucional y no en componendas partidistas.
BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA
Carbonell, Miguel, (2007). Teoría del Neo-constitutionalismo. Ensayos escogidos, Trotta, México.
Carbonell, Miguel, (2006). Historia Constitucional y derecho comparado: Notas sobre el futuro del Constitucionalismo en México, UNAM, México.
Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, (Comp). (2012). “El juez constitucional en el Siglo XXI. La legitimación
democrática del juez Constitucional, UNAM, México.
Stern, Klaus, (2009). Jurisdicción Constitucional y legislador, Dykinson S.L., España.
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ENSAYOS
EL VALOR DEMOCRATIZADOR
DEL VOTO NULO
The democracy value of the invalid vote
Recepción: Enero 12 de 2012
Aceptación: Febrero 14 de 2012
Isaac Enrique San Román de la Torre
Licenciado en Derecho y Jefe del departamento de programas
y métodos de la FEPADE
ces1_3@hotmail.com
Palabras clave
Voto, sistema democrático, México, abstencionismo y ciudadano
Key words
Vote, democratic system, Mexico, nonparticipation and citizen
Pp. 200-226
Resumen
Se presenta un estudio respecto del valor del voto nulo en el sistema democrático mexicano, con el fin de demostrar la necesidad que se tiene de la verdadera eficacia de los instrumentos jurídicos, aportando algunas propuestas
respecto de la solución a uno de los grandes problemas que enfrenta México
como es el abstencionismo del ciudadano.
200
SUFRAGIO
Abstract
The following document presents a study of the value of the invalid vote in the
Mexican democratic system, the objective is to show the need of a real efficiency
of the judicial instruments, handing out proposals towards the solution of one of
the great problems Mexico has such as the nonparticipation of the citizens.
INTRODUCCIÓN
L
a consolidación de la democracia en México es un largo y complejo proceso que
continúa avanzando. Existen quienes consideran dicha transición inició hace
pocos años y hay otros tantos que afirman se viene gestando desde hace varias
décadas. México se encuentra inmerso en un proceso de democratización, permeado en
todos los sectores sociales, por eso, su perfeccionamiento debe ser una constante búsqueda por parte de todos los actores involucrados en su materialización.
El propio Miguel Carbonell, al analizar la realidad democrática de nuestro país, señala:
“Se parte de la premisa de que en México la democracia todavía no se ha consolidado y de
que, quizá, ni siquiera estamos cerca de habernos planteado, con seriedad, un concepto
de democracia”1.
Al referirse al sistema democrático, Felipe Tena Ramírez señala categóricamente: “En
México el problema de la democracia entraña deficiencias tan radicales, que en verdad el
sistema democrático no existe”2.
Finalmente, el autor Mario Vargas, considera respecto a la situación de la democracia en
México: “Si tuviéramos que caracterizar hoy la democracia en México, yo diría que ésta es
todavía un concepto constitucional con poco ensayo civil. Su práctica es formal, o sea, su
práctica es la de una democracia electoral que permite legitimar nuestro sistema político
mexicano y nuestro subsistema de partidos políticos, pero la democracia aún tiene rasgos
populares. Aun no es cultura política para la formación de una voluntad general que caracterice su propio desarrollo nacional. Nuestra democracia es entonces limitada, sin poder
ser todavía una democracia participativa, una democracia plural”3.
En este orden de ideas, es importante destacar, la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos, establece en nuestro país el régimen representativo, democrático y
federal, a través de una república compuesta de estados libres y soberanos, reconociendo
a la voluntad del pueblo mexicano como la única capaz de mantener, alterar o modificar
esta forma de gobierno4.
1.. Carbonell, Miguel. Democracia y Representación en México: algunas cuestiones pendientes; Democracia y Representación
en el Umbral del Siglo XXI; Instituto de Investigaciones Jurídicas; p 77.
2. Tena Ramírez, Felipe. Derecho Constitucional Mexicano; Editorial Porrúa; p.100.
3. Vargas Paredes, Mario E. Los Oficios de la Democracia; Democracia y Representación en el Umbral del Siglo XXI; Instituto
de Investigaciones Jurídicas; pp 344-345.
4. Arts. 39 y 40 Constitucional.
SUFRAGIO
201
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
Al definirnos la norma fundamental como un país de régimen democrático, es imperioso
conocer y analizar el término democracia, para estar en posibilidad de cumplir con el
mandato constitucional.
La palabra democracia proviene de las voces griegas demos, pueblo y kratos, poder. Significa el poder del pueblo.
En 1830, Daniel Webster conceptualizaba de forma sublime a la democracia como “un
gobierno del pueblo, hecho para el pueblo, por el pueblo y responsable ante el pueblo.”5;
en 1863 el propio Abraham Lincoln retomaba esa idea definiéndola como el gobierno
del pueblo, por el pueblo y para el pueblo, significado que ha influido en gran cantidad de
leyes fundamentales de diversos países, entre los que figura el nuestro6.
Norberto Bobbio, se refiere a la democracia como: “Un conjunto de reglas procesales
para la toma de decisiones colectivas en el que está prevista y propiciada la más amplia
participación posible de los interesados”7.
Constitucionalmente, el concepto democracia además de ser considerado como una estructura jurídica y un régimen político, es contemplado como un sistema de vida fundado
en el constante mejoramiento económico, social y cultural del pueblo8.
Ahora bien, es conveniente precisar que la democracia en México es representativa, siendo por antonomasia aquella en la cual las deliberaciones colectivas no son tomadas en
forma directa por quienes la conforman, sino por personas elegidas para ello; a diferencia
de la democracia directa donde los ciudadanos de la comunidad son los que directamente
deciden sobre los asuntos relativos a la comunidad, es decir, en donde el pueblo ejerce el
poder sin intermediarios.
En los párrafos anteriores queda demostrada la imperiosa necesidad de analizar la verdadera eficacia de los instrumentos que ponen en práctica la vida democrática del estado,
debido a que, al pertenecer el poder al pueblo, debe indefectiblemente existir un procedimiento que le permita participar en la formación de los órganos de gobierno; por ello
el objetivo del presente estudio es proponer una solución específica a uno de los grandes
problemas de la democracia en México conocido como abstencionismo, el cual deslegitima a las instituciones, inhibe la formación de una verdadera voluntad ciudadana, y lo más
preocupante, ocasiona la falta de participación del actor principal de la democracia, quien
detenta doctrinaria y constitucionalmente el poder: EL PUEBLO.
5. Lijhpart, Arend. Modelos de democracia: Formas de gobierno y resultados en 36 países; Ariel Ciencia Política; p. 13.
6. Art. 39, Constitucional.
7. Bobbio, Norberto. El Futuro de la Democracia; Fondo de Cultura Económica; p. 99.
8. Art. 3, Constitucional.
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Isaac Enrique San Román de la Torre
EL ABSTENCIONISMO Y SUS CAUSAS
Resulta evidente, para el funcionamiento adecuado de la democracia se requiere imprescindiblemente la participación de los ciudadanos en los procesos electorales, los cuales
tienen por objeto renovar los poderes federales o locales.
El voto es el instrumento a través del cual el ciudadano influye en el proceso político en
general y otorga legitimidad a sus gobernantes, por ello es posible afirmar que la poca
participación ciudadana mediante el sufragio, es un síntoma inequívoco de decadencia de
una sociedad democrática.
La palabra abstencionismo proviene de la voz latina abstentio, el cual se traduce en un no
hacer o no obrar; Norberto Bobbio define al abstencionismo electoral como “la falta de
participación en el acto de votar”9.
El Diccionario Electoral, establece abstencionismo es “la no participación en el acto de
votar de quienes tienen derecho a ello… es un indicador de la participación: muestra el
porcentaje de los no votantes sobre el total de los que tienen el derecho de voto”10.
El surgimiento del abstencionismo se remonta al origen del sufragio, consiste esencialmente en la no emisión del voto, normalmente carente de efectos jurídicos, pero debe ser
considerado y analizado como una posible manifestación de la voluntad del ciudadano.
Para comprender mejor este fenómeno, considero importante citar al autor Flanigan11
quien elaboró un gráfico sumamente ilustrativo, en donde relaciona el nivel de interés
político con el nivel de participación política de acuerdo a lo siguiente:
a)Bajo interés- Baja participación: abstencionismo por satisfacción que desemboca
en un consenso tácito sobre las reglas del juego y el sistema político. Funciona
como un factor de estabilidad.
b)Bajo interés- Alta participación: Conocido como abstencionismo prohibido,
consiste en sancionar a aquellos que se abstienen de participar en los comicios sin
alguna causa justificada.
c)Alto interés- Baja participación: Lo denomina como abstencionismo de rechazo o
choque.
d)Alto interés- Alta participación: Modelo ideal de cualquier país democrático.
Debido a la complejidad y gran cantidad de variantes del abstencionismo, se ha convertido en uno de los fenómenos de la democracia más difíciles de estudiar e interpretar, por
ello, son aún muy pocos los trabajos referentes al mismo.
9. Bobbio, Norberto, et.al. Diccionario de Política. V.I.; Editores Siglo XXI; p. 8
10. Ver Alcubilla, Enrique, en IIDH; Capel; Diccionario Electoral, 2ª ed.
11. Flanigan, W. Political Behavior of American Electorate.
SUFRAGIO
203
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
A pesar de la opacidad en la investigación de las causas del abstencionismo, la doctrina al
respecto generalmente las agrupa en tres rubros:
a) Factores socio demográficos;
b) Factores psicológicos; y
c) Factores políticos.
Dentro del primer grupo encontramos que la participación ciudadana en las elecciones se
encuentra directamente relacionada con factores sociológicos y demográficos, tales como el
sexo, la edad, el nivel educativo, el nivel de ingresos e incluso la población en que se habita.
En el segundo inciso, podemos ubicar a la apatía, la indiferencia, así como el desinterés por los
asuntos políticos en general; lo cual se traduce en el pensamiento generalizado de que no resulta beneficioso acudir a las urnas debido a que un voto no hace diferencia en las elecciones.
Finalmente, dentro de la tercera causa, podemos identificar a la falta de credibilidad en los
partidos políticos ante el constante desgaste de la relación entre gobierno y gobernados
por el incumplimiento sistemático de las promesas de campaña; el dominio de los mismos en el acceso al poder, así como a la percepción ciudadana de nula representatividad
por parte de las fuerzas políticas actuales.
El fenómeno del abstencionismo tiene mayor relevancia, debido a que paradójicamente
dentro de la democracia, el bajo nivel de participación electoral no inhibe la legalidad
de los resultados obtenidos, es decir, a pesar de que en las urnas se refleje una escasa
votación, siempre habrá un representante electo; ello a mi parecer configura uno de los
grandes retos de la democracia moderna, ya que si bien el abstencionismo no deriva en
un cuestionamiento legal válido de la elección, sí produce un problema de legitimidad en
las autoridades electas, lo cual en muchos casos puede tener consecuencias similares o
incluso más graves que la propia ilegalidad.
Por ello, es importante identificar los factores causa de este fenómeno social, para estar en
aptitud de contrarrestarlos y lograr así una democracia eficiente; incentivar la participación ciudadana a través del voto es uno de los grandes retos de cualquier país que pretenda denominarse democrático, reto en el cual convergen como responsables principales,
las autoridades, los partidos políticos y los propios ciudadanos.
Como parte de este ejercicio de identificación de los tipos de abstencionismo, se encuentra la clasificación doctrinal, la cual en su generalidad divide al fenómeno en las siguientes
categorías:
a) Abstención técnica o estructural.
b)Abstención política o racional.
c)Abstención cívica.
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SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
En la primera de ellas la falta de participación es ocasionada por agentes externos a la
voluntad del ciudadano, es decir, por causas no imputables al mismo, como pueden ser
problemas de salud, ausencia, distancia de la casilla electoral, cuestiones climatológicas,
e inseguridad, entre otras.
La clasificación política o racional, se refiere a la actitud consciente por parte del ciudadano de no acudir a las urnas, derivado de una decisión tomada con base en su posición
de rechazo al sistema político en general o al menos a las opciones políticas presentadas
en esa elección en particular, equiparable con la inconformidad política del ciudadano.
Finalmente, la abstención por apatía se basa fundamentalmente en la participación del
ciudadano en el acto electoral, pero sin pronunciarse a favor de algunas de las opciones
políticas, es decir, el ciudadano acude a votar pero anula su sufragio.
Con respecto a esta clasificación, considero debe eliminarse la denominada abstención
cívica, debido a que en mi opinión, ésta es una forma de exteriorizar una posición concreta dentro del proceso electoral, la cual el día de hoy ha sido absolutamente ignorada.
Por ello, el propósito fundamental de este trabajo, es dignificar el valor del voto nulo,
aceptándolo como una forma de participación activa por parte de los ciudadanos, a través
de la que manifiestan una postura de rechazo ante la clase política del país, y mediante la
cual se pueda exigir a los principales encargados de promover la participación ciudadana
en las elecciones (partidos políticos) cumplan eficazmente con esa encomiable labor
conferida por la propia Constitución.
En efecto, desde mi perspectiva, la abstención técnica o estructural y la política o racional,
tienen como común denominador una conducta de no hacer, es decir, independientemente de la causa generadora de la omisión, en ambas el ciudadano no acude a las urnas;
sin embargo en la llamada abstención cívica el ciudadano acude a votar, realizando una
conducta de hacer, con la diferencia de que con ella no favorece a alguna de las fuerzas
políticas de forma directa.
Considero no se puede clasificar a esta última como una forma de abstencionismo, debe
ubicarse y estudiarse como una forma de participación ciudadana, misma que como todo
acto jurídico, debe tener consecuencias jurídicas.
El análisis anterior me conduce a afirmar la emisión del voto nulo por parte de los ciudadanos debe causar efectos jurídicos en el ámbito de aquellos organismos que de acuerdo
a la Constitución tienen como tarea permitir el acceso de los ciudadanos al ejercicio del
poder público.
El artículo 39 constitucional mandata: “Todo poder público dimana del pueblo y se instituye para beneficio de éste”, con base en el mismo resultaría inaceptable ignorar la voz
de ese pueblo que a través de una forma de participación, como lo es el voto nulo, trata
SUFRAGIO
205
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
de manifestar su inconformidad con la clase política del país, condenándolo a elegir entre
apoyar a una de las opciones ofrecidas por las fuerzas políticas12 o callar.
Sin pretender ser extremistas, podemos afirmar que el incremento del abstencionismo es
una verdadera amenaza para la permanencia de la democracia, desnaturaliza la esencia de
la misma y deslegitima tanto a autoridades como a instituciones del estado, siendo éstos
los pilares fundamentales de la vida democrática actual.
EL FENÓMENO DEL ABSTENCIONISMO EN EL MUNDO, ANÁLISIS DE
DERECHO COMPARADO
El tema del abstencionismo es de gran relevancia en los países democráticos, existe una
importante preocupación por los bajos niveles de participación ciudadana en los procesos
electorales, cuya consecuencia directa es la deslegitimación de las autoridades, afectando
gravemente a los sistemas democráticos en general.
Con el objetivo de tener un verdadero panorama de este fenómeno en el mundo, analizaremos al abstencionismo en diversos países en los cuales se realizaron elecciones dentro
del presente año13.
Es importante mencionar, para realizar un análisis objetivo de los datos contenidos en la
siguiente investigación, resulta insuficiente tomar como referencia únicamente las cifras
presentadas por las autoridades oficiales, es indispensable estudiar las variantes que en
cada uno de los países influyen en la participación ciudadana a través de la emisión de
su voto; por ello además del cuadro comparativo, se hace una breve explicación de las
características esenciales de la vida democrática en los países referenciados.
PAÍS
AÑO
TIPO DE ELECCIÓN
Argentina14
Guatemala15
España16
Chile17
2011
2011
2011
2010
Presidente de la República
Presidente y Vicepresidente
Congreso
Presidente
PARTICIPACIÓN/
ABSTENCIONISMO
78.89%/21.11%
60.83%/39.17%
71.69%/28.31%
86.94%/13.06%
% VOTO NULO
.92%
2.80%
1.29%
2.63%
13. Todos los datos presentados fueron consultados en las páginas oficiales de las autoridades electorales encargadas de publicarlos.
14. http://www.elecciones2011.gov.ar/paginas/paginas/dat99/DPR99999A.htm; consultada en noviembre de 2011.
15. http://resultados2011.tse.org.gt/ consultada en noviembre de 2011.
16. http://resultados-elecciones.rtve.es/generales/2011/congreso/ consultada en noviembre de 2011.
17. http://www.tricel.cl/eleccion/Paginas/ActasdeMesasDigitalizadas.aspx consultada en noviembre de 2011.
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Isaac Enrique San Román de la Torre
ARGENTINA: VOTO OBLIGATORIO
El porcentaje de participación tan alto en la República de Argentina en las elecciones
presidenciales de 2011 (78.89%), es influido por las siguientes características18:
a) En Argentina de acuerdo al art. 12 del Código Electoral Nacional, el voto es individual, secreto y obligatorio.
b)El art. 125, del Código Electoral, ubicado dentro del Título Violaciones a la Ley
Electoral, Capítulo I, De las Faltas Electorales, establece como una falta electoral
la no emisión del voto sin justificación ante la autoridad electoral dentro de los 60
días posteriores a la elección.
c)La sanción por la ausencia injustificada a la emisión del sufragio consiste en
una multa que va desde los $50 hasta los $500; inhabilitación para desempeñar
cargos públicos durante un periodo de 3 años, así como la imposibilidad jurídica
para realizar trámites durante 1 año ante los organismos estatales, provinciales o
municipales.
Como podemos observar, la implantación del voto obligatorio en este país ha tenido
resultados positivos en relación de la participación de los ciudadanos en las elecciones.
GUATEMALA: SEGUNDA VUELTA
El art. 12, de la Ley Electoral y de Partidos Políticos de Guatemala, establece la emisión
del voto como un derecho y un deber cívico inherente a la ciudadanía, señalando como
características del voto el ser universal, secreto, único, personal y no delegable.
Como podemos observar, a pesar de que el marco jurídico referente al voto en Guatemala
es muy similar al existente en México19, constituyendo un deber cívico, cuyo incumplimiento no trae aparejada sanción alguna, la abstención en este país es marcadamente menor al nuestro; lo anterior es explicable debido a que en Guatemala existe la denominada
Segunda Vuelta, en el caso de las elecciones presidenciales de 2011, fue ordenada por el
Tribunal Supremo Electoral aduciendo “problemas técnicos” en la primera vuelta.
La Segunda Vuelta fue celebrada el 6 de noviembre del año en curso y compitieron por la
presidencia el candidato Manuel Baldizón, abanderado del Partido Libertad Renovadora
Democrática y el ex general Otto Pérez Molina postulado por el Partido Patriota, siendo
éste último quien obtuvo la mayoría, de acuerdo a los resultados oficializados el pasado
17 de noviembre por el propio Tribunal Supremo Electoral.
18. No se incluye a la segunda vuelta electoral, debido a que a pesar de estar prevista por el art. 96 de la Constitución Nacional
Argentina, el art. 97 del mismo ordenamiento señala que no habrá lugar a ella cuando en primera vuelta se obtenga más del 45%
de los votos efectivos, por ello, la abrumadora victoria en primera vuelta de la fórmula de la candidata Cristina Fernández de
Kircher con más del 53% de los votos, impidió se actualizara el supuesto previsto por la ley para ello.
19. Cabe precisar, en México constitucionalmente se prevé la obligatoriedad del voto, sin embargo no existe una norma secundaria que haga eficaz la sanción por su incumplimiento, por lo cual en la práctica resulta únicamente un deber ciudadano no
sancionable.
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ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
La Segunda Vuelta Electoral es un instrumento que ha funcionado en diversos países
como Guatemala, para fomentar la participación ciudadana en las urnas y legitimar a
los gobernantes, sin embargo sus principales detractores mencionan su inconveniencia
debido al alto costo derivado de su implementación y a la polarización social ocasionada.
Art. 12 Ley Electoral y de Partidos Políticos: El voto es un derecho y un deber cívico
inherente a la ciudadanía. Es universal, secreto, único, personal y no delegable.
ESPAÑA: CULTURA CÍVICA
En España el voto no es obligatorio, el art. 5 de la Ley Orgánica del Régimen Electoral
General, señala que nadie puede ser obligado o coaccionado bajo ningún pretexto a ejercer su derecho al sufragio; asimismo en su art. 2, establece que los requisitos para votar
consisten básicamente en: tener la nacionalidad española, ser mayor de 18 años, estar en
pleno uso de sus derechos políticos, así como encontrarse inscrito en el censo electoral.
Podemos concluir que el alto nivel de educación electoral permite sus niveles de abstencionismo sean sumamente bajos.
CHILE: UN CASO PARA REFLEXIONAR
El caso Chileno es peculiar y merece un análisis para reflexionar sobre la conveniencia de
implementar alguna de las medidas existentes en ese país para fomentar la participación
ciudadana en las urnas.
Como podemos observar en la gráfica, el porcentaje de participación en este país es sumamente alto (86.94%), esto es debido principalmente a dos factores:
Segunda Vuelta Electoral. De acuerdo al art. 26 de la Constitución Política de la República, si en la elección de Presidente de la República contienden más de dos candidatos y
ninguno de ellos obtiene más de la mitad de los sufragios válidamente emitidos, se procederá a una segunda vuelta en la cual participarán los dos candidatos que hayan obtenido
más votos.
Esta hipótesis se actualizó en la primera vuelta de las elecciones presidenciales, en la cual
participaron 4 candidatos, el 13 de diciembre de 2009, pero debido a que ninguno de
ellos obtuvo más de la mitad de los votos válidos, se convocó a una segunda vuelta, efectuada el 17 de enero de 2010, en la cual compitieron Eduardo Frei Ruiz-Tagle, postulado
por Concertación de Partidos por la Democracia y Sebastián Piñeira, candidato del Partido Coalición por el Cambio, resultando ganador éste último con el 51.6% de los votos.
Aunque la Segunda Vuelta Electoral ha demostrado ser eficiente en países como Chile,
debido a las peculiaridades existentes en nuestro país, la solución al problema del abstencionismo electoral no se encuentra en su implementación.
208
SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
Inscripción electoral voluntaria y voto obligatorio. Esta es una de las características representativas del sistema democrático Chileno, cuya legislación electoral20 establece que el
trámite de inscripción electoral para poder ejercer el derecho de sufragio es voluntario,
sin embargo posterior a la inscripción, el elector está obligado a sufragar a perpetuidad, o
en su caso, justificar su inasistencia a las urnas ante la autoridad competente21, so pena de
hacerse acreedores a una multa22.
Resulta sumamente interesante cuestionar la viabilidad de adoptar la inscripción electoral
voluntaria en nuestro país, lo cual sería posible, únicamente a través de la expedición de la
Cédula de Identidad Nacional (mandatada por la propia Constitución), y su consecuente
disociación con la Credencial para Votar, expedida por el Instituto Federal Electoral; esta
medida traería al menos tres consecuencias positivas inmediatas:
a)Una depuración natural del Padrón Electoral, permitiendo reducir de forma importante el abstencionismo en el país, obligando a que las solicitudes de Credencial
para Votar sean realizadas únicamente por aquellos ciudadanos mexicanos que
realmente tienen la voluntad de participar activamente en la vida democrática del
país a través de la emisión del sufragio.
b)Una consecuente reducción en el presupuesto otorgado a los partidos políticos,
que actualmente, de acuerdo al art. 41 Constitucional, fracción II inciso a), se
calcula con base en la totalidad de ciudadanos inscritos en el Padrón Electoral, lo
cual obligaría a estos organismos políticos a cumplir cabalmente con su tarea de
fomentar la participación ciudadana en las elecciones, so pena de perder gran parte
de sus recursos disponibles.
c) Un cabal cumplimiento a lo mandatado por la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos en su art. 36 fracción I; por simple que parezca, el cumplimiento de la norma fundamental debe inexcusablemente ser un presupuesto necesario
para todo aquel país preciado de ser un Estado de Derecho.
EL ABSTENCIONISMO EN MÉXICO
De acuerdo a la International Fundation for Electoral Systems23, con respecto a las cifras
del nivel de abstencionismo reflejado a nivel mundial, México se ubica en el lugar 118 de
una lista de 154 países con sistema electoral similar.
20. Ley Orgánica Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios, y Ley Orgánica Constitucional sobre el Sistema de
Inscripciones Electorales y Servicio Electoral.
21. Ante la Unidad de Carabineros de Chile más cercana, siendo únicamente válida dicha excusa en el supuesto en el que no
haya acudido a votar por problemas de salud o por encontrarse a una distancia mínima de 200 kilómetros del centro de votación.
22. A partir de 2009, existe una importante tendencia en el estado Chileno que busca convertir la inscripción electoral en automática y el voto en voluntario, buscando la depuración y actualización del padrón electoral y la generación de una mayor
competencia en el sistema político. En abril de 2009, la Cámara de Diputados aprobó la reforma mencionada y el pasado 10 de
mayo de 2011, hizo lo propio el Senado, dando un paso importante para su implementación.
23. International Fundation for Electoral Systems, Freedom House, International Institute for Democracy and Electoral
Asssitance.
SUFRAGIO
209
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
Lo anterior nos permite afirmar válidamente, es urgente estudiar a profundidad este fenómeno para identificar sus causas, encontrar las posibles soluciones, e implementar las
estrategias necesarias para convertir a México de un país abstencionista a uno con altos
niveles de participación ciudadana. Esto permitiría el fortalecimiento de las instituciones,
la legitimación de sus gobernantes y la tan anhelada consolidación de la vida democrática.
Por ello, analizaremos el abstencionismo en nuestro país, comenzando por presentar la
siguiente tabla, contiene los datos emitidos por el Instituto Federal Electoral, referentes a
la participación ciudadana en los últimos 7 procesos electorales federales.
AÑO
TIPO
Lista Nominal
Participación
Abstención
AÑO
TIPO
Lista Nominal
Participación
Abstención
ELECCIONES FEDERALES EN MÉXICO24
1991
1994
1997
DIPUTADOS RP
PRESIDENTE DE LA
DIPUTADOS RP
REPÚBLICA
36,676,167
45,729,057
52,208,966
24,194,239
65.97%
35,285,291
77.16% 30,120,221
57.69%
12,481,928
34.03%
10,443,766
22.84% 22,088,745
42.31%
2003
DIPUTADOS RP
64,710,596
26,968,371
41.68%
37,742,225
58.32%
2006
PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
71,374,373
41,791,322
58.55%
29,583,051
41.45%
2000
PRESIDENTE DE LA
REPÚBLICA
58,782,737
37,601,618 63.97%
21,181,119 33.03%
2009
DIPUTADOS RP
77,470,785
34,708,444
44.80%
42,762,341
55.20%
Al realizar un estudio sobre las cifras presentadas podemos percatarnos que la tasa de
abstención varía entre un 22.8% y un 58.3%, siendo en promedio 41.02%, significando
que el nivel de abstencionismo en nuestro país es alto.
También podemos advertir, el abstencionismo aumenta en las elecciones intermedias, es
decir, cuando el proceso de elección de diputados federales no coincide con la renovación
del Titular del Poder Ejecutivo, lo cual se debe a los siguientes factores:
a)Presidencialismo en México: La figura protagónica del Presidente de la República
existente en el país desde hace varias décadas.
b)Descontento de la ciudadanía con los legisladores: Resulta evidente existe entre la
población una insatisfacción generalizada en relación con la labor de los legisladores, ello tiene su origen en dos factores:
a. Falta de acuerdos relevantes para el país: En varias ocasiones los legisladores
han dado a la población la percepción de la dependencia de las decisiones
fundamentales en las negociaciones políticas, en las cuales las fracciones
parlamentarias dan prioridad a los intereses partidistas, las necesidades de la
Nación.
24. http://www.ife.org.mx/documentos/RESELEC/SICEEF/principal.html consultada en noviembre de 2011.
210
SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
En este sentido, basta mencionar que el Proceso Electoral Federal 2012 inició
el pasado 7 de octubre con tres vacantes en la integración del Consejo General
del IFE, debido a que los Diputados Federales (encargados constitucionalmente de su nombramiento) no llegaron a un acuerdo al respecto.
b.Falta de representatividad: Los ciudadanos no se consideran representados
ante el Congreso por los legisladores, no los perciben como portavoces de sus
necesidades, encargados de dar solución a los problemas nacionales a través
de la creación de normas jurídicas para tal efecto; incluso gran parte de la población desconoce el nombre de los legisladores que los representan ante el
Congreso de la Unión.
Es importante mencionar, los resultados de las elecciones federales intermedias 2009, son
particularmente importantes debido a que no únicamente se renovaron diversos cargos
públicos, sino que fue la oportunidad ideal para evaluar la eficiencia de la Reforma Electoral 2007-2008; por ello el nivel de 55.2% de abstención permite reflexionar sobre la
suficiencia e idoneidad de la misma.
Una vez analizado el panorama general del abstencionismo en México, mediante el cual
pudimos observar el mayor interés de la población por la elección de Presidente de la República, resulta oportuno realizar un análisis del abstencionismo dentro de las entidades
federativas.
En las elecciones federales 2009, en nuestro país el abstencionismo alcanzó la alarmante
cifra de 55.2%, sin embargo existen entidades donde la participación se encuentra muy
por encima de esta media nacional, así como estados en que el número de abstencionistas
rebasa el promedio general; por ello consideramos importante ubicar a ambos grupos
para estar en posibilidades de tener una noción clara de este fenómeno en México.
Asimismo el presente análisis nos permite establecer una clasificación general de los estados, de acuerdo al nivel de participación electoral de sus ciudadanos.
Para la elaboración de las siguientes tablas se tomaron en cuenta las cifras de participación
ciudadana, publicadas por el IFE, respecto al último Proceso Electoral 2009, en donde se
eligieron a los 500 diputados al Congreso de la Unión, existiendo 12 entidades federativas
con elecciones concurrentes y en 6 de ellas se eligió el cargo de Gobernador del Estado.
SUFRAGIO
211
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
ENTIDAD FEDERATIVA
1.- Aguascalientes
PROCESO ELECTORAL 2009 25
% PARTICIPACIÓN
42.55
% ABSTENCIONISMO
57.45
2.- Baja California
30.96
69.04
3.- Baja California Sur
34.11
65.98
4.- Campeche
62.3
37.7
5.- Coahuila
44.54
55.46
6.- Colima
7.- Chiapas
60.11
39.46
39.89
60.54
8.- Chihuahua
32.5
67.5
9.- Distrito Federal
41.25
58.75
10.- Durango
41.98
58.02
11.- Guanajuato
47.84
52.16
12.- Guerrero
32.5
67.5
13.- Hidalgo
43.18
56.82
14.- Jalisco
51.84
48.16
15.- Estado de México
51.37
48.63
16.- Michoacán
33.25
66.75
17.- Morelos
49.42
50.58
18.- Nayarit
42.43
57.57
19.- Nuevo León
53.57
46.43
20.- Oaxaca
41.37
58.63
21.- Puebla
38.14
61.86
22.- Querétaro
58.89
41.11
23.- Quintana Roo
36.71
63.29
24.- San Luis Potosí
54.94
45.06
25.- Sinaloa
41.21
58.79
26.- Sonora
50.65
49.35
27.- Tabasco
40.84
59.16
28.- Tamaulipas
41.28
58.72
29.- Tlaxcala
36.48
63.52
30.- Veracruz
47.56
52.44
31.- Yucatán
56.22
43.78
32.- Zacatecas
44.64
55.36
Con estos datos, podemos ubicar a las entidades federativas con mayor participación
ciudadana, así como aquellas con los niveles de abstencionismo más elevados en el país,
de conformidad con las elecciones federales más recientes.
PROCESO ELECTORAL 200926
ENTIDADES FEDERATIVAS CON MENOR ABSTENCIONISMO %
ENTIDADES FEDERATIVAS CON MAYOR ABSTENCIONISMO %
1.- Campeche (37.7)
1.- Baja California (69.04)
2.- Colima (39.89)
2.- Chihuahua (67.5)
3.- Querétaro (41.11)
3.- Guerrero (67.5)
4.- Yucatán (43.78)
4.- Michoacán (66.75)
5.- San Luis Potosí (45.06)
5.- Baja California Sur (65.89)
25. http://www.ife.org.mx/documentos/RESELEC/SICEEF/principal.html consultada en noviembre de 2011.
26. http://www.ife.org.mx/documentos/RESELEC/SICEEF/principal.html consultada en noviembre de 2011.
212
SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
Este análisis de la situación del abstencionismo en México, nos permite llegar a la conclusión de la necesidad de abatir este fenómeno de manera pronta y eficaz, desafortunadamente observamos que la mayor parte de las entidades federativas (22) tienen índices de
abstencionismo superiores a la media nacional, lo cual es inaceptable en un país constitucionalmente democrático.
EL PAPEL FUNDAMENTAL DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS EN LA
CONSOLIDACIÓN DE LA DEMOCRACIA EN MÉXICO
El alto grado de abstencionismo en México, nos lleva necesariamente a evaluar el papel
desempeñado por los organismos responsables de promover la participación ciudadana
en la democracia, me refiero en específico a los partidos políticos.
Dichos organismos desempeñan un rol fundamental en la consolidación de la democracia en el país, constitucionalmente están obligados a difundir la cultura de la participación
entre la ciudadanía; compromiso que hasta el día de hoy no han asumido con el nivel de
importancia que amerita.
En efecto, el art. 41 constitucional establece como finalidad de los partidos políticos,
promover la participación del pueblo en la vida democrática, contribuir a la integración
de la representación nacional, así como hacer posible el acceso de los ciudadanos al poder
público mediante el sufragio universal, libre, secreto y directo.
El problema radica esencialmente en que los partidos políticos no cumplen su responsabilidad de promover la cultura democrática, siendo esto su obligación incluso por una
cuestión de simple lógica: si son ellos los interesados en que la ciudadanía emita el voto en
su favor, son también quienes deben esforzarse por fomentar la participación en las urnas.
Desafortunadamente, observamos en cada proceso electoral, que la principal preocupación de los partidos políticos es implementar campañas mediáticas que les permitan
acceder o mantener sus posiciones en el gobierno; las cuales lejos de proponer proyectos
serios de crecimiento y desarrollo se basan fundamentalmente en slogans con frases atractivas, carentes de contenido y descalificaciones a los demás contendientes.
Todo ello ha llevado al sistema de partidos en México a un importante desgaste, desvirtuando la figura de los partidos políticos y convirtiendo a la política nacional en una serie
de ingeniosas estrategias mercadotécnicas, las cuales están lejos de fomentar la participación consciente del electorado y aun más de promover el verdadero valor del sufragio.
Con la finalidad de mejorar la situación descrita en los párrafos anteriores, propongo los
siguientes cambios con relación a los partidos políticos:
SUFRAGIO
213
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
A) MODIFICACIÓN DE LA FÓRMULA DE CÁLCULO DE PRESUPUESTO
El art. 41 constitucional, señala en la fracción segunda, inciso a), que los partidos políticos recibirán anualmente un presupuesto calculado mediante la multiplicación del
NÚMERO TOTAL DE CIUDADANOS, inscritos en el padrón electoral por el 65% del
salario mínimo general vigente para el Distrito Federal; el 30% de esa cantidad se distribuirá igualitariamente entre los partidos y el 70% de acuerdo con el porcentaje de votos
obtenidos en la elección de diputados inmediata anterior.
Sin entrar al estudio de la segunda parte de la fórmula, considero que la primera parte debe
ser sustancialmente modificada, debido a que resulta inapropiado calcular el presupuesto
de los partidos políticos con base en el padrón electoral, lo cual argumento conforme a
los párrafos siguientes.
El padrón electoral se encuentra formado por todos los ciudadanos que han solicitado
su inscripción al mismo con la finalidad de obtener su credencial para votar y ejercer su
derecho al voto (art. 178, COFIPE); sin embargo cabe preguntarnos ¿en realidad los ciudadanos solicitan este documento para estar en aptitud de emitir su voto? ó ¿El trámite
es realizado con la finalidad de obtener un documento de identificación aceptado en los
sectores público y privado, pasando a segundo término el acceso al voto?
Para responder esta pregunta acudimos a los resultados de una encuesta publicada en
noviembre del año en curso, por el Centro de Estudios de Mercadotecnia y Opinión de
la Universidad de Guadalajara27, cuyos resultados reflejan que el 70% de las personas
utilizan la credencial de elector solo para identificarse, el 18% la obtienen para realizar
trámites bancarios y únicamente el 9.2% la tramita con el objetivo de emitir su voto.
Como podemos observar la inmensa mayoría de los ciudadanos (88%) que solicitan una
credencial para votar, lo hacen por motivos distintos a los electorales, por ello resulta paradójico que siendo un documento de naturaleza eminentemente electoral, sea utilizado
con fines completamente distintos.
Lo anterior podría resolverse a través de la adopción del sistema de inscripción electoral
voluntaria, analizado en el caso chileno, lo cual sería posible a través de la expedición de
la Cédula de Identidad Ciudadana, implicando necesariamente la disociación del Padrón
Electoral (Credencial para Votar) y el Registro Nacional de Ciudadanos (Cédula de Identidad Nacional).
Con la finalidad de evitar repeticiones improductivas, en este apartado solo enumero las
consecuencias positivas de esta vía:
27. http://www.udg.mx/noticias/archivo consultada en noviembre de 2011.
214
SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
Depuración natural del Padrón Electoral.
Obliga a los partidos políticos a cumplir cabalmente con su obligación de fomentar
la participación ciudadana en las elecciones, so pena de perder una parte importante de sus recursos.
Cumplimiento de lo estipulado por el art. 36 constitucional, fracción I.
A pesar de su funcionalidad, debe reconocerse la poca viabilidad de ésta, ya que al ser
discutida en el Congreso, resulta evidente que muy pocos serán los legisladores que estén
dispuestos a aprobar una reforma que obliga a los partidos políticos a asumir las consecuencias del ineficiente fomento de la participación ciudadana en las elecciones.
En efecto, son los partidos políticos, los más beneficiados con la normatividad actual, ya
que independientemente de que cumplan con su obligación de incentivar a la ciudadanía
a votar, siempre recibirán los recursos de acuerdo a las personas enlistadas en el padrón
electoral, es decir, el monto de sus recursos no depende de cuántas personas voten (de
qué tan eficientemente cumplan con su obligación de fomentar el voto), sino de cuántas
personas están interesadas en tramitar una credencial de elector (sabiendo que el 88% lo
hacen por razones no electorales); esto quizá resulte un contrasentido lógico, pero es una
realidad que debe cambiar.
Sin embargo, expuesta la escasa viabilidad de la reforma propuesta, podemos plantear un
cambio no tan radical, es decir, que el monto del presupuesto de los partidos políticos no
sea calculado en base al total de ciudadanos inscritos en el padrón electoral, tomándose
como base el número de ciudadanos que acudieron a las urnas en la última elección de
Diputados Federales.
Esta reforma obligaría a los partidos políticos a enfocar sus esfuerzos en fomentar la participación ciudadana en las urnas, fortaleciendo la democracia en el país y dando mayor
legitimidad a los gobernantes electos.
De igual forma, de concretarse esta propuesta, el presupuesto de los partidos políticos
se calcularía de una forma más justa y equitativa, basándose únicamente en los ciudadanos que son convencidos por estos organismos de participar en la consolidación de la
democracia en el país, a través de la emisión de sufragio; es momento que los partidos
políticos asuman la responsabilidad conferida por la Constitución de ser promotores de
la participación del pueblo en la vida democrática y si son omisos en ello, es momento
asumir las consecuencias.
VALOR DEMOCRATIZADOR DEL VOTO NULO
Esta propuesta será analizada en el capítulo 6.2.
SUFRAGIO
215
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
SOLUCIONES AL ABSTENCIONISMO
Una vez analizado el fenómeno del abstencionismo desde diversas perspectivas, realizado
un estudio de derecho comparado y reflexionado sobre el papel fundamental de los partidos
políticos en la consolidación de la democracia en el país, es necesario plantear soluciones
tendientes a erradicar o al menos disminuir significativamente este problema social.
Encontrar una solución al abstencionismo resulta prioritario debido a que en una democracia, el poder se legitima a través del voto, es decir, a mayor número de votantes, mayor
legitimación de las autoridades, y por consiguiente, mayor estabilidad política en el país.
Sin embargo, antes de proponer soluciones, considero importante señalar que el abstencionismo per se, no es un problema para la democracia, incluso ésta debe aceptar y tolerar
la no participación política; el problema radica en el nivel de abstencionismo, lo cual
en México no solo es alto, sino preocupante, alcanzando cifras del 55.2% en las últimas
elecciones federales (2009), colocándonos en el lugar 118 de 156 países con un sistema
democrático similar al nuestro.
Por ello es necesario proponer soluciones para disminuir de forma importante el nivel
de abstencionismo en nuestro país, para ello analizaremos dos vías, la implantación del
voto obligatorio, y lo que representa la esencia de este estudio, el valor democratizador
del voto nulo.
EL VOTO OBLIGATORIO
La generalidad de los países democráticos consideran al sufragio como el ejercicio de
un derecho, por ello, su regulación jurídica consiste fundamentalmente en garantizar las
condiciones estructurales y procesales que permitan votar al ciudadano, así como que
exista transparencia en los procedimientos de cómputo y declaración de validez de las
elecciones.
Sin embargo para algunos países, el voto, sin dejar de ser un derecho, es considerado
como una obligación; en estos supuestos el sufragio es calificado como una función, a
través de la cual el ciudadano legitima a las autoridades y determina la permanencia de las
instituciones gubernamentales a través de la elección de sus representantes.
Es precisamente en esta segunda noción de sufragio, en donde surge la idea del voto obligatorio, al construir éste una obligación, su incumplimiento debe acarrear algún tipo de
responsabilidad.
En México los arts. 36, fracción III, y 38, fracción I, de la Constitución, establecen claramente la obligatoriedad del voto, señalando la suspensión de un año de los derechos
ciudadanos, además de las otras penas que por el mismo hecho señale la ley, como con-
216
SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
secuencia de la ausencia a sufragar. Sin embargo, desafortunadamente no existe el procedimiento para suspender los derechos ciudadanos, es decir, el Congreso de la Unión no
ha emitido una ley secundaria que regule la forma de aplicación de la sanción estipulada.
La expresión “desafortunadamente” utilizada en el párrafo anterior, no indica mi
adhesión al voto obligatorio como forma de abatir o al menos aminorar el abstencionismo, solamente refiere mi inconformidad con el claro incumplimiento de una
norma constitucional.
Al ser la Constitución la norma fundamental de nuestro país, considero lo estipulado en
ella debe cumplirse indefectiblemente, incumplir la ley desde la propia norma fundante
resulta un contrasentido en cualquier Estado de Derecho; por ello debería emitirse por la
autoridad competente la norma reglamentaria que aplique la sanción señalada en el art.
38, o en su caso, suprimir el “voto obligatorio” de nuestra Constitución.
A continuación presentamos un cuadro comparativo en el que observaremos la situación
de la obligatoriedad del voto en varios países de América Latina:
PAÍS
Argentina29
VOTO
OBLIGATORIO28
Si
Bolivia
Si
Brasil
Si
Chile30
Si
Ecuador
Si31
El Salvador
Guatemala
Honduras
No
No
Si
Nicaragua
Paraguay
No
Si
Perú
Sí32
Venezuela
No
SANCIÓN
Multa de $50 hasta $500, inhabilitación para desempeñar
cargos públicos durante un periodo de 3 años, así como la
imposibilidad jurídica para realizar trámites durante 1 año
ante los organismos estatales, provinciales o municipales.
Multa fijada por la Corte Nacional Electoral, en caso de
incumplirla se impone arresto.
FUNDAMENTO
ARTS.
12, 125 y 126 Código Electoral
Nacional.
125, 237 y 238 del Código Electoral.
Multa fijada por el juez electoral, de 5 a 20% del salario
mínimo de la zona de residencia del infractor.
Multa a beneficio municipal de media a tres unidades
tributarias mensuales.
Multa de 2 a 25% del salario mínimo vital general.
14 de la Constitución de la República y
7 del Código Electoral.
139, Ley Orgánica Constitucional sobre
Votaciones Populares y Escrutinios.
1, 53 y 181 Codificación de la Ley de
Elecciones.
No aplica.
3, Código Electoral.
No aplica.
3, Ley Electoral y de Partidos Políticos.
Multa de 20 lempiras.
6, 224 y 244, Ley Electoral y de las
Organizaciones Políticas.
No aplica.
30, Ley Electoral.
Multa de medio a un jornal mínimo por actividades diversas
4, 332 y 339 Código Electoral.
no especificadas.
Multa de 124 soles, además no se coloca un sticker
31, Constitución Política y 9, Ley
al Documento Nacional de Identidad, lo que implica
Orgánica de Elecciones.
imposibilidad para realizar transacciones bancarias (cobrar
cheques) y firmar contratos civiles.
No aplica.
63, Constitución de la República.
28. Al referirnos a voto obligatorio, nos avocamos únicamente a aquellos casos en que el no votar tiene consecuencias que afectan la esfera jurídica del ciudadano infractor.
29. Analizado en el tema referente a El fenómeno del abstencionismo en el mundo.
30. Analizado en el tema referente a El fenómeno del abstencionismo en el mundo.
31. Es obligatorio para los ciudadanos que sepan leer y escribir facultativo para los analfabetas y los mayores de 75 años.
32. Facultativo para los ciudadanos mayores de 70 años.
SUFRAGIO
217
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
Como podemos observar, no son pocos los países que han optado por la implantación del
voto obligatorio como medida para abatir o impedir el abstencionismo, sin embargo en
América Latina los resultados de dicha medida son cuestionables.
Lo anterior lo afirmamos debido a que en países como Paraguay, en donde el voto es
obligatorio, se alcanzan cifras de 35% de abstencionismo33; en Argentina se tiene una
regulación semejante, en el año 2011 existieron un 21.11% de abstencionistas y en Venezuela en 1993, cuando todavía tenían un régimen de obligatoriedad del voto, se alcanzó
una cifra de 60% de abstencionismo.
Los detractores del voto obligatorio afirman, aquel que vota obligado vota mal, aduciendo además que al imponer una sanción a quien no vote se violenta el derecho intrínseco
a la abstención, transgrediendo las garantías individuales.
Considero el segundo argumento no tiene sustento jurídico debido a que a pesar de que
el derecho a votar implica una libertad, al confrontarse con el interés colectivo y ponderarse ambos, es el último el que tiene prevalencia; aunado a lo anterior, gran parte de los
países que consagran el voto como obligatorio lo fundamentan en su Constitución, siendo ésta precisamente la norma en que pueden incorporarse limitaciones a los derechos
fundamentales.
No obstante, consideramos poco apropiado para México la incorporación del voto
obligatorio34, debido a que el aliciente de los ciudadanos para acudir a las urnas debe ser
más que una sanción legal, un interés por formar parte de la vida democrática del país;
estamos convencidos que es mejor fomentar el voto que coaccionarlo, resulta más viable
concientizar a los ciudadanos sobre la importancia de su participación en la democracia
que amenazarlos con una sanción si se ausentan de las urnas, es más democrático escuchar la voz del pueblo que obligarlo a hablar utilizando determinadas palabras.
En este sentido, proponemos dar un valor al voto nulo, para que las personas que quieran
participar activamente en la consolidación de la vida democrática del país y no estén de
acuerdo con las opciones políticas existentes, acudan a las urnas a manifestar su inconformidad en lugar de ausentarse de ellas, y lo hagan con la seguridad de que su voz será
escuchada y respetada; porque como lo dice claramente el art. 39 constitucional, el poder
público dimana del pueblo y se instituye para su beneficio, luego entonces, no puede negársele el derecho a expresarse a través de los medios legales establecidos.
33. Elecciones 2003.
34. Recordemos que constitucionalmente es voto es obligatorio, pero al no existir norma secundaria que regule la sanción, en
la práctica es facultativo.
218
SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
VALOR DEMOCRATIZADOR DEL VOTO EN BLANCO
Votar en blanco significa básicamente ejercer el derecho al voto, sin elegir alguna de las
opciones ofrecidas por las fuerzas políticas; hasta el día de hoy este tipo de expresión aun
no ha sido tomada en cuenta, incluso se le clasifica dentro del abstencionismo.
En México, el voto en blanco y el nulo son prácticamente lo mismo, de acuerdo al art. 274,
del COFIPE, el cual señala que son considerados votos nulos aquellos en que el elector
deposite la boleta en blanco o aquellos en que marque dos o más cuadros sin existir coalición entre los partidos políticos.
En este trabajo proponemos darle el valor que merece esta expresión de la voluntad del
pueblo, porque si constitucionalmente el poder dimana y se instituye para beneficio de
éste, no hay razón para ignorar su voluntad, manifestada a través del voto en blanco.
Pero ¿cómo hacer para que el voto en blanco pase de ser una simple estadística a convertirse en una verdadera fuente de transformación de la vida democrática del país?
Proponemos que a través del voto en blanco, los ciudadanos inconformes con las opciones políticas ofrecidas, puedan acudir a las urnas con la certeza de que su voz será escuchada; es decir, no sientan la obligación de optar por alguno de los candidatos registrados
so pena de desperdiciar su voto, porque es debido a ello por lo que muchos ciudadanos
deciden no participar.
La cuestión es encontrar la fórmula necesaria para que todos aquellos ciudadanos que no
deseen apoyar a través de su voto a alguna de las opciones presentadas por los partidos
políticos, tengan un aliciente para acudir a las urnas a votar; desafortunadamente hasta el
día de hoy esas personas están conscientes que si no eligen una de las propuestas presentadas por los partidos, su voz está condenada a ser ignorada.
Con el propósito de tener una visión de derecho comparado, antes de plantear nuestra
propuesta, señalaremos el tratamiento que se da al voto en blanco en dos países en que se
tiene una regulación avanzada sobre este tema; es importante aclarar, no hemos adoptado
ninguna de ellas como nuestra, consideramos que para que una reforma sea efectiva, debe
tener en cuenta las características del país en que se va a implementar, por ello el nuestro
es un proyecto basado en la realidad mexicana y diseñado para solucionar el abstencionismo en nuestro país.
COLOMBIA
Colombia es uno de los países más avanzados en lo referente al voto en blanco, considerándosele como un sufragio válido que debe ser computado y es tomado en cuenta como
un medio de inconformidad ante las propuestas de los partidos políticos.
SUFRAGIO
219
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
El voto en blanco en Colombia es una verdadera opción para los ciudadanos que no están
de acuerdo con las opciones políticas existentes, siendo importante aclarar, su regulación
es tangencialmente distinta a la nuestra; en dicho país, existe un espacio especial en la
boleta (tarjeta) electoral para el voto en blanco, que debe ser marcada con una X como si
se tratara de votar por un candidato registrado.
En el año 2003, a través de una reforma al art. 258, parágrafo 1, de la Constitución Política, se le confirió valor al voto en blanco, estipulándose que al alcanzar mayoría de los
votos válidos en las elecciones, se debe repetir la elección.
Art. 258 P. I.- Deberá repetirse por una sola vez la votación para elegir miembros de una
Corporación Pública, Gobernador, Alcalde o la primera vuelta en las elecciones presidenciales, cuando del total de votos válidos, los votos en blanco constituyan la mayoría.
Tratándose de elecciones unipersonales, no podrán presentarse los mismos candidatos,
mientras en las de Corporaciones Públicas no se podrán presentar a las nuevas elecciones las listas que no hayan alcanzado el umbral.
Asimismo a través de la reforma política de 2011, se homologaron los derechos de los
promotores del voto en blanco a los de los candidatos, entre los que destacan la publicidad, los espacios en medios de comunicación y reposición de gastos.
Este año (2011), en el municipio de Bello, que es la segunda ciudad más habitada del
departamento de Antioquía, el voto en blanco obtuvo uno de sus más importantes logros,
derrotando al candidato único postulado por el partido Conservador, de nombre Germán Londoño y obligando a que se convoque a elecciones nuevamente; en efecto, el voto
en blanco alcanzó una cifra de 56.7% de los votos válidos mientras que el candidato en
cuestión solo 43.3%, actualizándose la hipótesis planteada por la Constitución mediante
la cual se establece la necesidad de repetir la elección cuando del total de los votos válidos,
la mayoría sean votos en blanco.
ESPAÑA
El caso de España es sumamente interesante, a pesar de que su ley reconoce y contabiliza
a los votos en blanco, la sociedad no conforme con ello, creó un movimiento llamado
Escaños Vacios o Movimiento Ciudadano por el Voto en Blanco Computable.
En efecto de acuerdo al art. 96, de la Ley Orgánica del Régimen Electoral General 5/1985,
son considerados votos blancos pero válidos, el sobre que no contenga papeleta y en las
elecciones para el Senado, las papeletas que no contengan indicación a favor de ninguno
de los candidatos.
220
SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
Al considerar el voto en blanco como válido, se le permite influir en los resultados electorales, debido a que en España el método a través del cual se contabilizan las elecciones, es
el de la Ley D´Hondt35, que distribuye de forma proporcional los votos.
En este orden de ideas, en España de acuerdo a la Ley Orgánica del Régimen Electoral
General, el porcentaje mínimo para tener representatividad es del 3% en las elecciones
generales y del 5% en las locales, por ello al sumarse el voto en blanco al número total de
votos que se tomará como base para calcular los porcentajes de representación, se eleva
el número de votos necesarios para llegar al umbral del 3 ó 5%, dependiendo del tipo de
elección.
De hecho, ya existen resultados favorables al voto en blanco, en las elecciones municipales
de 2011, dentro de la provincia de Guipúzcoa, municipio de Aduna, el voto en blanco
venció al candidato único postulado por el Partido Popular, obteniendo 287 votos blancos, frente a únicamente 12 a favor del candidato; por lo tanto, al no obtener el 5% de los
votos válidos, no puede gobernar a pesar de no tener contrincante en la candidatura.
No obstante lo anterior, en España surge el movimiento llamado “Escaños en Blanco”,
influenciado por el partido político francés fundado en Perpignan, es un partido político
constituido legalmente, que ofrece a los ciudadanos un “voto válido de protesta” a través
de un escaño vacío.
Los fundadores de este movimiento señalan que es parecido al voto en blanco, pero con
mayores ventajas, debido a que el voto por el partido Escaños en Blanco, además de ser
válido, cuenta efectivamente para el reparto de escaños.
Dentro de su portal de internet36 señalan que la ideología del programa es dejar vacíos los
escaños que correspondan al partido, sin tomar posesión del cargo y por ende evitar todos
los costos que genera un candidato electo.
Asimismo, se establece que el movimiento es absolutamente legal y el compromiso consiste en dejar el escaño vacío durante toda la legislatura, beneficiando con ello a toda la
ciudadanía ya que al no tomar protesta del cargo, tampoco tiene los derechos y obligaciones como servidor público, disminuyen así el gasto público (sueldo, dietas y prestaciones).
Dentro del manifiesto del partido, se establece como sus objetivos principales:
I) Evidenciar el descontento con la clase política.
II) Captar la atención de los medios de comunicación y de la sociedad con una acción
innovadora y democrática.
35. El método de la Ley D´Hondt utilizado en España para el reparto de escaños, data del siglo XIX, se basa fundamentalmente
en un sistema de asignación proporcional que tiene como finalidad garantizar la representación de las minorías territoriales, por
lo que favorece la concentración de votos.
36. http://votoenblancocomputable.org/index.php/faq/whatisescanosenblanco, consultada en noviembre de 2011.
SUFRAGIO
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ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
III) Presionar a la clase política para que ejerza sus funciones con apego a la ética y
fomenten la participación ciudadana en la democracia.
En el mes de agosto de 2011, los representantes de Escaños en Blanco, decidieron denominarse “Movimiento Ciudadano por el Voto en Blanco Computable”; estableciéndose
en su Manifiesto que será disuelto cuando se apruebe una reforma a la ley electoral que
permita se compute el voto en blanco para la obtención de escaños vacíos.
Los primeros logros de este movimiento se obtuvieron en las elecciones municipales del
22M 2011, en las que se obtuvieron 3 escaños vacíos en 2 localidades: Foixa (2 concejales) y Gironella (1 concejal).
EL VALOR DEMOCRATIZADOR DEL VOTO EN BLANCO
La propuesta de esta tesina consiste fundamentalmente en dar valor al voto en blanco/
nulo37, contabilizándolo como un reflejo del descontento ciudadano por las opciones
políticas presentadas.
Como ha quedado expresado a lo largo de este trabajo, de acuerdo al art. 41 constitucional, los partidos políticos tienen entre sus finalidades, fomentar la participación del
pueblo en la vida democrática y permitir el acceso de los ciudadanos al ejercicio del poder
público; por ello consideramos es momento de que asuman plena responsabilidad por el
deficiente trabajo realizado hasta el día de hoy.
En efecto el abstencionismo en las últimas elecciones federales alcanzó 55.2% de los votantes, por ello puede considerársele como el principal ganador; sin embargo gran parte
de ese porcentaje está constituido por ciudadanos responsables, quienes al darse cuenta
de que resulta prácticamente lo mismo no acudir a las urnas que votar en blanco/nulo,
deciden no asistir a sufragar.
Por ello, debemos encontrar un incentivo para que todos aquellos ciudadanos inconformes cuenten con un aliciente para acudir a las urnas a emitir su voto, siendo nuestra
propuesta el reconocer el valor democratizador del voto nulo.
Efectivamente, consideramos esta tendencia abstencionista en México puede revertirse
dando valor al voto nulo/blanco, computándolo y dándole efectos jurídicos dependiendo
de su porcentaje.
El porcentaje del voto nulo, servirá para disminuir el presupuesto a los partidos políticos,
al ser quienes constitucionalmente deben fomentar la participación ciudadana en la vida
democrática del país.
37. Se equiparan debido a que el art. 274 del COFIPE así lo establece.
222
SUFRAGIO
Isaac Enrique San Román de la Torre
Es decir, dependiendo del porcentaje alcanzado por el voto nulo/blanco, se disminuirán
los recursos otorgados a los partidos políticos de acuerdo a la siguiente fórmula:
Si el porcentaje de votos nulo/blanco oscila entre 0 - 9.99%, no se disminuye el
presupuesto de los partidos.
En el supuesto del porcentaje de votos nulo/blanco superior el 10.0%, el presupuesto de los partidos políticos se disminuye de forma directamente proporcional
al mismo; por ejemplo 15% de votos nulo/blanco reduce en 15% el presupuesto de
los partidos políticos en general.
La reforma propuesta ocasionaría de forma inmediata los siguientes beneficios a la democracia en el país:
Escuchar la voz del pueblo, es decir cumplir con lo establecido en el art. 39 constitucional donde se señala que todo poder público dimana del pueblo y se establece
para su beneficio; es decir, se va a permitir que los ciudadanos manifiesten su
inconformidad ante la situación política del país, a través de una vía legalmente establecida, que les otorgue la oportunidad de sancionar a quienes están encargados
de darles acceso al poder público.
Que los responsables de fomentar la participación ciudadana cumplan permanentemente con su función so pena de perder una parte importante de su presupuesto.
Consolidación de la vida democrática en el país a través de una mayor legitimación
de las autoridades, derivada de una mayor afluencia a las urnas.
CONCLUSIONES
1. El abstencionismo electoral es un fenómeno consistente en no sufragar el día de la
jornada electoral, indicando el porcentaje de los no votantes sobre el total de los
que tienen derecho a votar.
2. La democracia, como forma de gobierno plural, debe aceptar la no participación
de parte de sus ciudadanos en la elección de sus gobernantes a través del voto
(abstencionismo), sin embargo cuando esta conducta es generalizada, debe ser
analizada como un verdadero problema social que pone en riesgo la legitimidad de
las autoridades.
3. Al analizar el fenómeno en estudio en un contexto de derecho comparado nos percatamos que existen países que han logrado mitigarlo a través de políticas como el
voto obligatorio, la segunda vuelta electoral, inscripción electoral voluntaria, entre
otras.
4. En nuestro país el nivel de abstencionismo es preocupante, de acuerdo a las cifras
publicadas por el IFE, en las elecciones federales 2009 el abstencionismo alcanzó
55.2% del total de votantes en el país; por ello consideramos imprescindible definir
una estrategia para disminuir este fenómeno en México.
SUFRAGIO
223
ENSAYOS
El valor democratizador del voto nulo
5. Constitucionalmente los partidos políticos están obligados a promover la participación de la ciudadanía en la vida democrática del país, así como a hacer posible
su acceso al ejercicio del poder público; no obstante la realidad en México nos demuestra que dichas organizaciones políticas se preocupan únicamente por implementar campañas mediáticas que les permitan acceder o mantener sus posiciones
en el gobierno.
6.En referencia al punto anterior, proponemos que los partidos políticos asuman
plenamente su responsabilidad de ser promotores de la participación ciudadana,
a través de dos vías: la modificación de la fórmula de cálculo de presupuesto y el
valor democratizador del voto nulo.
7. Como una estrategia para disminuir notablemente el nivel de abstencionismo en
México, proponemos dar valor al voto nulo/blanco, como un incentivo para que
todos aquellos ciudadanos inconformes cuenten con un aliciente para acudir a las
urnas a emitir su sufragio, con la seguridad que su voto tendrá una repercusión
mayor que ser una simple estadística.
8. El porcentaje de votos nulo/blanco servirá como base para calcular una disminución del presupuesto a los partidos políticos; en el supuesto que éste rebase el 10%
de los votos, la reducción será directamente proporcional a la cifra alcanzada.
9.Al implementarse esta propuesta se obtendrán inmediatamente tres beneficios:
permitir a los ciudadanos manifestar su desacuerdo con la situación política del
país a través de una vía legalmente establecida, otorgándoles la oportunidad de
sancionar a quienes están obligados a darles acceso al poder público; obligar a
los partidos políticos a que cumplan con su función de fomentar la participación
ciudadana de forma permanente, so pena de perder parte importante de su presupuesto; y permitir la consolidación de la vida democrática del país a través de
una mayor legitimación de las autoridades, derivada de una mayor afluencia en las
urnas.
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226
SUFRAGIO
JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA EN
DERECHO ELECTORAL
Ma. del Carmen Díaz Cortés
Maestra en Derecho Electoral por el Instituto “Prisciliano Sánchez” del TEPJEJ.
Secretaria Relatora del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco.
diaz_melly@hotmail.com
PRESENTACIÓN
A
preciados lectores, esta es una oportunidad más para compartir con ustedes
algunas novedades de nuestro interés, respecto de nuestra última publicación
semestral en este apartado de Sufragio, y es que en materia de jurisprudencia se
han emitido acuerdos, tanto de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, como de la Sala
Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, que resulta pertinente
referir aquí.
Efectivamente, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, el diez de octubre
del año pasado, a través del Acuerdo General número 9/2011, determinó que la Décima
Época del Semanario Judicial de la Federación iniciaría con la publicación de la jurisprudencia del Pleno y de las Salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, así como de
los Tribunales Colegiados de Circuito, derivada de las sentencias dictadas a partir del cuatro de octubre de dos mil once, de los votos relacionados con éstas, de las tesis respectivas
y de las diversas ejecutorias emitidas a partir de esa fecha, que expresamente acuerden los
referidos órganos jurisdiccionales. El citado acuerdo del Alto Tribunal del país, se plasma
a continuación:
“ACUERDO GENERAL NÚMERO 9/2011, DE VEINTINUEVE DE AGOSTO DE
DOS MIL ONCE, DEL PLENO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA
NACIÓN, POR EL QUE SE DETERMINA EL INICIO DE LA DÉCIMA ÉPOCA
DEL SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN.
CONSIDERANDO:
PRIMERO. Mediante Decreto publicado el seis de junio de dos mil once en el Diario Oficial
de la Federación, se reformaron, adicionaron y derogaron diversas disposiciones de los artículos
94, 103, 104 y 107 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, el cual en-
SUFRAGIO
227
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
trará en vigor el cuatro de octubre de dos mil once; asimismo, por Decreto publicado en dicho
medio oficial del diez de junio de dos mil once, que entró en vigor al día siguiente, se modificó
la denominación del Capítulo I del Título Primero y se reformaron diversos artículos de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en materia de derechos humanos;
SEGUNDO. Las mencionadas reformas implican una modificación a la estructura del Poder
Judicial de la Federación, así como a la competencia de los órganos que lo integran;
TERCERO. La publicación en el Semanario Judicial de la Federación de la jurisprudencia y de
los precedentes ha comprendido diversas épocas, cuyo inicio ha sido determinado por modificaciones fundamentales como las señaladas en el Considerando que antecede;
CUARTO. Conforme al criterio jurisprudencial de la Segunda Sala de este Alto Tribunal,
cuyo rubro es: “JURISPRUDENCIA. CUANDO SE ESTABLECE POR REITERACIÓN,
SE CONSTITUYE POR LO RESUELTO EN CINCO EJECUTORIAS COINCIDENTES
NO INTERRUMPIDAS POR OTRA EN CONTRARIO, POR LO QUE LA REDACCIÓN, EL CONTROL Y LA DIFUSIÓN DE LAS TESIS CORRESPONDIENTES SÓLO
PRODUCEN EFECTOS PUBLICITARIOS”, la jurisprudencia se constituye por lo resuelto
en cinco ejecutorias coincidentes no interrumpidas por otra en contrario, por lo que la redacción,
el control y la difusión de las tesis correspondientes sólo producen efectos publicitarios;
QUINTO. En términos de lo previsto en el artículo 43 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artículo 105 de la Constitución Política de los Estados -3- Unidos Mexicanos,
en relación con lo señalado en el diverso 73 de ese mismo ordenamiento, las razones contenidas
en los considerandos que funden los resolutivos de las sentencias dictadas por el Pleno de la
Suprema Corte de Justicia de la Nación al resolver controversias constitucionales o acciones
de inconstitucionalidad, aprobadas por cuando menos ocho votos, serán obligatorias para las
Salas, tribunales unitarios y colegiados de circuito, juzgados de distrito, tribunales militares,
agrarios y judiciales del orden común de los Estados y del Distrito Federal, y administrativos y
del trabajo, sean éstos federales o locales;
SEXTO. Mediante Acuerdo General 4/1996, de veintinueve de agosto de mil novecientos noventa y seis, el Tribunal Pleno determinó que las razones contenidas en los considerandos que
sirvan de fundamento a las resoluciones de los recursos de reclamación y de queja promovidos en
relación con las controversias constitucionales y las acciones de inconstitucionalidad, aprobadas
por cuando menos ocho votos, constituyen jurisprudencia, y al resolver en sesión de veintiséis de
mayo de dos mil once la contradicción de tesis 6/2008, determinó por unanimidad de nueve
votos que las -4- razones contenidas en los considerandos que funden los resolutivos de las sentencias dictadas en acciones de inconstitucionalidad aprobadas por cuando menos ocho votos,
constituyen jurisprudencia; y
SÉPTIMO. Conforme a lo previsto en la fracción XXI del artículo 11 de la Ley Orgánica del
Poder Judicial de la Federación, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación tiene la
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SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
atribución para dictar acuerdos generales en las materias de su competencia. En consecuencia,
con fundamento en lo antes mencionado, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación
expide el siguiente:
ACUERDO
ÚNICO. La Décima Época del Semanario Judicial de la Federación se iniciará con la publicación de la jurisprudencia del Pleno y de las Salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nación,
así como de los Tribunales Colegiados de Circuito, derivada de las sentencias dictadas a partir
del cuatro de octubre de dos mil once, de los votos relacionados con éstas, de las tesis respectivas
y de las diversas ejecutorias emitidas a partir de esa fecha, que expresamente acuerden los referidos órganos jurisdiccionales.
TRANSITORIOS
PRIMERO. Este Acuerdo General entrará en vigor el día de su aprobación.
SEGUNDO. Publíquese el presente Acuerdo General en el Diario Oficial de la Federación y en
el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta y, en términos de lo dispuesto en el artículo
7, fracción XIV, de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental, en medios electrónicos de consulta pública.
EL PRESIDENTE DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN
MINISTRO JUAN N. SILVA MEZA
EL SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS
LIC. RAFAEL COELLO CETINA”
Además, vale la pena citar las tesis jurisprudenciales, aprobadas por la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, que se transcriben a continuación:
Registro No. 160589, Localización: Décima Época, Instancia: Pleno, Fuente: Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Libro III, Diciembre de 2011, Página: 535, Tesis: P.
LXVII/2011(9a.), Tesis Aislada, Materia(s): Constitucional
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN UN MODELO DE CONTROL DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDAD. De conformidad con lo previsto en el
artículo 1o. de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, todas las autoridades
del país, dentro del ámbito de sus competencias, se encuentran obligadas a velar no sólo por los
derechos humanos contenidos en la Constitución Federal, sino también por aquellos contenidos
en los instrumentos internacionales celebrados por el Estado Mexicano, adoptando la interpretación más favorable al derecho humano de que se trate, lo que se conoce en la doctrina como
principio pro persona. Estos mandatos contenidos en el artículo 1o. constitucional, reformado
mediante Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación de 10 de junio de 2011, deben
SUFRAGIO
229
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
interpretarse junto con lo establecido por el diverso 133 para determinar el marco dentro del
que debe realizarse el control de convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos
a cargo del Poder Judicial, el que deberá adecuarse al modelo de control de constitucionalidad
existente en nuestro país. Es en la función jurisdiccional, como está indicado en la última parte
del artículo 133 en relación con el artículo 1o. constitucionales, en donde los jueces están obligados a preferir los derechos humanos contenidos en la Constitución y en los tratados internacionales, aun a pesar de las disposiciones en contrario que se encuentren en cualquier norma
inferior. Si bien los jueces no pueden hacer una declaración general sobre la invalidez o expulsar
del orden jurídico las normas que consideren contrarias a los derechos humanos contenidos
en la Constitución y en los tratados (como sí sucede en las vías de control directas establecidas
expresamente en los artículos 103, 105 y 107 de la Constitución), sí están obligados a dejar
de aplicar las normas inferiores dando preferencia a las contenidas en la Constitución y en los
tratados en la materia.
Varios 912/2010. 14 de julio de 2011. Mayoría de siete votos; votaron en contra: Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Jorge Mario Pardo Rebolledo con salvedades y Luis María Aguilar
Morales con salvedades. Ausente y Ponente: Margarita Beatriz Luna Ramos. Encargado del
engrose: José Ramón Cossío Díaz. Secretarios: Raúl Manuel Mejía Garza y Laura Patricia
Rojas Zamudio.
El Tribunal Pleno, el veintiocho de noviembre en curso, aprobó, con el número LXVII/2011(9a.),
la tesis aislada que antecede. México, Distrito Federal, a veintiocho de noviembre de dos mil
once.
Registro No. 160525, Localización: Décima Época, Instancia: Pleno, Fuente: Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Libro III, Diciembre de 2011, Página: 552, Tesis: P.
LXIX/2011(9a.) Tesis Aislada, Materia(s): Constitucional
PASOS A SEGUIR EN EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Y CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS. La posibilidad de inaplicación de leyes por los jueces del país, en ningún momento supone la eliminación o
el desconocimiento de la presunción de constitucionalidad de ellas, sino que, precisamente, parte
de esta presunción al permitir hacer el contraste previo a su aplicación. En ese orden de ideas, el
Poder Judicial al ejercer un control de convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos, deberá realizar los siguientes pasos: a) Interpretación conforme en sentido amplio, lo que
significa que los jueces del país -al igual que todas las demás autoridades del Estado Mexicano-,
deben interpretar el orden jurídico a la luz y conforme a los derechos humanos reconocidos en
la Constitución y en los tratados internacionales en los cuales el Estado Mexicano sea parte,
favoreciendo en todo tiempo a las personas con la protección más amplia; b) Interpretación
conforme en sentido estricto, lo que significa que cuando hay varias interpretaciones jurídicamente válidas, los jueces deben, partiendo de la presunción de constitucionalidad de las leyes,
preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humanos reconocidos en la Constitución
y en los tratados internacionales en los que el Estado Mexicano sea parte, para evitar incidir
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SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
o vulnerar el contenido esencial de estos derechos; y, c) Inaplicación de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles. Lo anterior no afecta o rompe con la lógica de los principios
de división de poderes y de federalismo, sino que fortalece el papel de los jueces al ser el último
recurso para asegurar la primacía y aplicación efectiva de los derechos humanos establecidos
en la Constitución y en los tratados internacionales de los cuales el Estado Mexicano es parte.
Varios 912/2010. 14 de julio de 2011. Mayoría de siete votos; votaron en contra: Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Jorge Mario Pardo Rebolledo con salvedades y Luis María Aguilar
Morales con salvedades. Ausente y Ponente: Margarita Beatriz Luna Ramos. Encargado del
engrose: José Ramón Cossío Díaz. Secretarios: Raúl Manuel Mejía Garza y Laura Patricia
Rojas Zamudio.
El Tribunal Pleno, el veintiocho de noviembre en curso, aprobó, con el número LXIX/2011(9a.),
la tesis aislada que antecede. México, Distrito Federal, a veintiocho de noviembre de dos mil
once.
Notas: En la resolución emitida el 25 de octubre de 2011 por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en la solicitud de modificación de jurisprudencia 22/2011, en el
punto único se determinó: “Único. Han quedado sin efectos las tesis jurisprudenciales números
P./J. 73/99 y P./J. 74/99, cuyos rubros son los siguientes: ‘CONTROL JUDICIAL DE LA
CONSTITUCIÓN. ES ATRIBUCIÓN EXCLUSIVA DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN.’ y ‘CONTROL DIFUSO DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS
GENERALES. NO LO AUTORIZA EL ARTÍCULO 133 DE LA CONSTITUCIÓN.’”,
conclusión a la que se arribó en virtud del marco constitucional generado con motivo de la
entrada en vigor del Decreto por el que se modifica la denominación del Capítulo I del Título
Primero y reforma diversos artículos de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, publicado en el Diario Oficial de la Federación de 10 de junio de 2011.
La tesis P./J. 73/99 y P./J. 74/99 anteriormente citadas aparecen publicadas en el Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo X, agosto de 1999, páginas 18 y
5, respectivamente.
Ejecutoria: 1.- Registro No. 23183, Asunto: VARIOS 912/2010, Promovente: Localización: 10a. Época; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Libro I, Octubre de 2011; Pág. 313.
Asimismo, la aprobada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación,
en sesión de fecha dieciocho de enero de dos mil doce, que es la siguiente:
TESIS JURISPRUDENCIAL 18/2012 (10ª)
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Y DE CONVENCIONALIDAD. (REFORMA CONSTITUCIONAL DE 10 DE JUNIO DE 2011). Mediante reforma publicada en el Diario Oficial de la Federación el 10 de junio de 2011, se modificó el artículo 1º de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, rediseñándose la forma en la que los ór-
SUFRAGIO
231
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
ganos del sistema jurisdiccional mexicano deberán ejercer el control de constitucionalidad. Con
anterioridad a la reforma apuntada, de conformidad con el texto del artículo 103, fracción I,
de la Constitución Federal, se entendía que el único órgano facultado para ejercer un control de
constitucionalidad lo era el Poder Judicial de la Federación, a través de los medios establecidos
en el propio precepto; no obstante, en virtud del reformado texto del artículo 1º constitucional,
se da otro tipo de control, ya que se estableció que todas las autoridades del Estado mexicano
tienen obligación de respetar, proteger y garantizar los derechos humanos reconocidos en la
Constitución y en los tratados internacionales de los que el propio Estado mexicano es parte, lo
que también comprende el control de convencionalidad. Por tanto, se concluye que en el sistema
jurídico mexicano actual, los jueces nacionales tanto federales como del orden común, están
facultados para emitir pronunciamiento en respeto y garantía de los derechos humanos reconocidos por la Constitución Federal y por los tratados internacionales, con la limitante de que los
jueces nacionales, en los casos que se sometan a su consideración distintos de las vías directas
de control previstas en la Norma Fundamental, no podrán hacer declaratoria de inconstitucionalidad de normas generales, pues únicamente los órganos integrantes del Poder Judicial de la
Federación, actuando como jueces constitucionales, podrán declarar la inconstitucionalidad de
una norma por no ser conforme con la Constitución o los tratados internacionales, mientras que
las demás autoridades jurisdiccionales del Estado mexicano sólo podrán inaplicar la norma
si consideran que no es conforme a la Constitución Federal o a los tratados internacionales en
materia de derechos humanos.
Contradicción de tesis 259/2011. Entre las sustentadas por el Primer y Segundo Tribunales Colegiados, ambos del Trigésimo Circuito. 30 de noviembre de 2011. Mayoría de tres
votos. Disidentes: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia y José Ramón Cossío Díaz. Ponente:
Jorge Mario Pardo Rebolledo. Secretario: Jesús Antonio Sepúlveda Castro.
LICENCIADO HERIBERTO PÉREZ REYES, SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA
PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN, C E R T I F
I C A: Que el rubro y texto de la anterior tesis jurisprudencial fueron aprobados por la Primera
Sala de este alto tribunal, en sesión de fecha dieciocho de enero de dos mil doce. México, Distrito
Federal, diecinueve de enero de dos mil doce. Doy fe.
Por otro lado, el veinticuatro de noviembre de dos mil once, se aprobó el “ACUERDO
GENERAL DE LA SALA SUPERIOR DEL TRIBUNAL ELECTORAL DEL PODER
JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN NÚMERO 4/2011, DE VEINTIDÓS DE NOVIEMBRE DE 2011 DOS MIL ONCE, RELATIVO A LA DETERMINACIÓN DEL
INICIO DE LA QUINTA ÉPOCA DE LA PUBLICACIÓN DE SU JURISPRUDENCIA Y TESIS”, del que queremos destacar, tanto sus partes considerativas V y VI, así
como sus puntos de acuerdo, que son del tenor literal siguiente:
“V. Por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación de diez de junio de dos mil
once, que entró en vigor el día siguiente, se modificó la denominación del Capítulo I del Título
232
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Primero y se reformaron diversos artículos de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos.
En virtud de esta reforma, en el artículo 1º se incorpora, como vértice el ordenamiento jurídico
mexicano, la proclamación de que todas las personas deben gozar de los derechos humanos
reconocidos en la propia Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado
Mexicano sea parte, así como de las garantías instituidas para su protección, sin más restricciones que las establecidas en la Carta Magna. En este tenor, se impone a las autoridades del
Estado, por un lado, el deber de interpretar las normas relativas a los derechos humanos de
conformidad con la Constitución y los tratados internacionales de la materia, favoreciendo en
todo tiempo a las personas la protección más amplia, y por otro, la obligación de promover, respetar, proteger y garantizar dichos derechos en congruencia con los principios de universalidad,
interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
VI. La jurisdicción electoral especializa prevista en los artículos 41, párrafo segundo, base VI,
60, 99, párrafo cuarto, 116, párrafo segundo, fracción IV, inciso I), y 122, apartado C, base
primera, fracciones I y V, inciso f), de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos,
integra la estructura jurídica fundamental a la cual el Poder Reformador confió la protección
de los derechos humanos en materia electoral, reconocidos en la Constitución y en los tratados
internacionales suscritos y ratificados por el Estado Mexicano.
En consecuencia, la reforma constitucional de diez de junio pasado reafirma la actividad
interpretativa e integradora del Tribunal Electoral, en la protección y máxima eficacia de los
derechos político-electorales reconocidos en los instrumentos internacionales, que viene desarrollando desde su creación, lo cual justifica la apertura de una nueva etapa en la identificación y
publicación de las épocas jurisprudenciales, que refleje el cambio trascendental instituido por
el Poder Reformador, en el ámbito del control de constitucionalidad y convencionalidad en
materia de derechos humanos.
En atención a lo expuesto, la Sala Superior del Tribunal Electoral emite el siguiente:
ACUERDO
ÚNICO. Se determina el inicio de la Quinta Época de publicación de la jurisprudencia y tesis
del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, derivadas de las sentencias dictadas
por sus Salas Superior y Regionales, a partir de la aprobación del presente acuerdo.
TRANSITORIOS
PRIMERO. Este acuerdo entrará en vigor en la fecha de su aprobación.
SEGUNDO. Publíquese este acuerdo en la Gaceta de Jurisprudencia y tesis en materia electoral
del Tribunal Electoral del poder Judicial de la Federación, en el Diario Oficial e la Federación,
SUFRAGIO
233
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
en la página electrónica de este Tribunal, y hágase del conocimiento de las Salas Regionales
de este órgano jurisdiccional, del Instituto Federal Electoral y de las autoridades locales en la
materia.
Así lo acordaron por unanimidad de votos, los Magistrados que integran la Sala Superior del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, con la ausencia del Magistrado Flavio
Galván Rivera. El Secretario General de Acuerdos autoriza y da fe.”
Como podemos apreciar, la máxima autoridad electoral en el país, no ha sido ajena a la
pasada reforma al artículo 1º, en sus párrafos segundo y tercero, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en materia de convencionalidad de los Derechos
Humanos.
A continuación, enlistamos los últimos criterios jurisprudenciales y tesis, emitidas por la
Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, respecto de nuestra última publicación en este espacio, incluyendo y enfatizando las correspondientes a la
quinta época, que seguramente serán de nuestro interés.
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES 2011-2012
Jurisprudencia 11/2011
ASOCIACIONES RELIGIOSAS Y MINISTROS DE CULTO. LA SECRETARÍA
DE GOBERNACIÓN ES LA COMPETENTE PARA SANCIONARLOS POR LA
INFRACCIÓN A NORMAS ELECTORALES
Recurso de apelación. SUP-RAP-115/2009.—Recurrente: Partido Socialdemócrata.—Autoridad responsable: Secretario Ejecutivo en su carácter de Secretario del Consejo General del Instituto Federal Electoral.—1 de julio de 2009.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio
Carrasco Daza.—Secretaria: Marcela Elena Fernández Domínguez.
Recurso de apelación. SUP-RAP-186/2010.—Recurrente: Partido de la Revolución Democrática.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—24 de
noviembre 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: Flavio Galván Rivera.—Secretario:
Isaías Trejo Sánchez.
Recurso de apelación e incidente de inejecución de sentencia. SUP-RAP-70/2011 y acumulados.—Recurrentes: Partido de la Revolución Democrática y otro.—Autoridad responsable:
Consejo General del Instituto Federal Electoral.—1 de julio de 2011.—Unanimidad de seis
votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretarios: Marcela Elena Fernández Domínguez, Antonio Rico Ibarra y Daniel Juan García Hernández.
234
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 1/2012
ASUNTO GENERAL. LAS SALAS DEL TRIBUNAL ELECTORAL DEL
PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN ESTÁN FACULTADAS PARA
FORMAR EXPEDIENTE, ANTE LA IMPROCEDENCIA DE UN MEDIO DE
IMPUGNACIÓN ESPECÍFICO
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-93/2010.
Acuerdo de Sala Superior.—Actor: Bufete de Proyectos, Información y Análisis, Sociedad Anónima de Capital Variable.—Autoridad responsable: Director Jurídico del Instituto Electoral
de Quintana Roo.—3 de junio de 2010.—Unanimidad de cuatro votos.—Ponente: Flavio
Galván Rivera.—Secretarios: Ismael Anaya López e Isaías Trejo Sánchez.
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-117/2010. Acuerdo de Sala Superior.—Actor: Berumen y Asociados, S.A. de C.V.—Autoridad responsable: Tribunal Electoral del Estado
de Colima.—9 de junio de 2010.—Mayoría de cuatro votos.—Ponente: María del Carmen
Alanis Figueroa.—Disidentes: Constancio Carrasco Daza y Manuel González Oropeza.
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-17/2011. Acuerdo de Sala Superior.—Actor: Isaac Javier Ramos Maldonado.—Autoridad responsable: Tribunal Electoral del Estado
de México.—2 de febrero de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: José Alejandro
Luna Ramos.—Secretario: Felipe de la Mata Pizaña.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el once de enero de dos mil doce, aprobó
por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 21/2011
CARGOS DE ELECCIÓN POPULAR. LA REMUNERACIÓN ES UN DERECHO
INHERENTE A SU EJERCICIO (LEGISLACIÓN DE OAXACA)
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-410/2008.
Incidente de inejecución de sentencia.—Actores incidentistas: Omar Rodolfo López Morales y
otro.—Autoridad responsable: Ayuntamiento Constitucional del Municipio de Soledad, Etla,
Oaxaca, y su Presidente Municipal.—27 de agosto de 2008.—Mayoría de seis votos.—Engrose: Constancio Carrasco Daza.—Disidente: Flavio Galván Rivera.
SUFRAGIO
235
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-466/2008.
Incidente de incumplimiento e inejecución de sentencia.—Actor incidentista: Jesús Ortiz Morales.—Autoridad responsable: Presidente Municipal del Ayuntamiento de Santa María Jalapa
del Marqués, Oaxaca.—10 de septiembre de 2008.—Mayoría de cinco votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Disidente: Flavio Galván Rivera.—Secretaria: Berenice García
Huante.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-5/2011.—
Actora: Lucía Vásquez López.—Autoridad responsable: Tribunal Estatal Electoral de Oaxaca.—9 de febrero de 2011.—Mayoría de cinco votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Disidentes: María del Carmen Alanis Figueroa y Flavio Galván Rivera.—Secretario:
Mauricio I. Del Toro Huerta.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintiséis de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de cinco votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 6/2012
COMPETENCIA. CORRESPONDE A LA SALA SUPERIOR DEL TRIBUNAL
ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN, CONOCER
DE LAS IMPUGNACIONES RELACIONADAS CON LA INTEGRACIÓN DE
CONSEJOS LOCALES DEL INSTITUTO FEDERAL ELECTORAL
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-10804/2011.—Actora: Beatriz Reyes Ortiz.—Autoridad responsable: Consejo General
del Instituto Federal Electoral.—16 de noviembre de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretaria: Claudia Valle Aguilasocho.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-10809/2011.—Actor: Rafael Flores García.—Autoridad responsable: Consejo General
del Instituto Federal Electoral.—16 de noviembre de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: Carlos Vargas Baca.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-10811/2011.—Actor: Víctor Oscar Pasquel Fuentes.—Autoridad responsable: Consejo
General del Instituto Federal Electoral.—16 de noviembre de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Flavio Galván Rivera.—Secretario: Francisco Javier Villegas Cruz.
236
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de marzo de dos mil doce, aprobó
por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 5/2012
COMPETENCIA. CORRESPONDE A LOS TRIBUNALES ELECTORALES
LOCALES CONOCER DE IMPUGNACIONES VINCULADAS CON LOS
DERECHOS DE ACCESO Y PERMANENCIA EN EL CARGO (LEGISLACIÓN
DE YUCATÁN Y SIMILARES)
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-7/2011.—
Actor: Evelio Mis Tun.—Autoridades responsables: Secretario Municipal del Ayuntamiento
de Tinum, Yucatán y otros.—2 de febrero de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente:
María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: Juan Antonio Garza García.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-8/2011.—
Actor: Cecilio Pool Turriza.—Autoridades responsables: Secretario Municipal del Ayuntamiento de Tinum, Yucatán y otros.—2 de febrero de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: Andrés Carlos Vázquez Murillo.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-9/2011.—
Actor: Alfredo Hoil Chan.—Autoridades responsables: Secretario Municipal del Ayuntamiento de Tinum, Yucatán y otros.—2 de febrero de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente:
María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: Roberto Jiménez Reyes.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintidós de febrero de dos mil doce,
aprobó por unanimidad de votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 12/2011
COMPETENCIA. EN MATERIA DE ASIGNACIÓN DE TIEMPOS EN RADIO Y
TELEVISIÓN EN EL ÁMBITO LOCAL CORRESPONDE A LA SALA SUPERIOR
DEL TRIBUNAL ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN.
Asunto general. SUP-AG-50/2008.—Solicitante: Sala Regional de Primera Instancia Zona
Centro del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de San Luis Potosí.—27 de octubre
de 2008.—Unanimidad de votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: José Alfredo García Solís.
SUFRAGIO
237
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-9/2009. Acuerdo de Sala.—Actor: Partido de la Revolución Democrática.—Autoridad responsable: Sala de Primera Instancia Zona
Centro del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de San Luis Potosí.—24 de marzo
de 2009.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretaria: Marcela Elena Fernández Domínguez.
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-29/2009 y acumulado.—Actor: Alianza
“PRI Sonora-Nueva Alianza-Verde Ecologista de México”.—Autoridad responsable: Consejo
Estatal Electoral de Sonora y otra.—25 de mayo de 2009.—Unanimidad de votos.—Ponente:
José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: Rubén Jesús Lara Patrón, David R. Jaime González, Fernando Ramírez Barrios, Felipe de la Mata Pizaña y Juan Ramón Ramírez Gloria.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 23/2011
COMPETENCIA. LAS SALAS REGIONALES DEBEN CONOCER DE LOS
JUICIOS RELACIONADOS CON LA INTEGRACIÓN DE AUTORIDADES
ELECTORALES LOCALES, CUYA ACTUACIÓN NO INCIDA EN LA
ELECCIÓN DE GOBERNADOR O JEFE DE GOBIERNO DEL DISTRITO
FEDERAL
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-258/2011. Acuerdo de Sala Superior.—
Actor: Partido Acción Nacional.—Autoridad responsable: Tribunal Electoral del Estado de
México.—5 de octubre de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: María del Carmen
Alanis Figueroa.—Secretario: Enrique Figueroa Ávila.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-9880/2011. Acuerdo de Sala Superior.—Actora: Guadalupe Gutiérrez Herrera.—
Autoridades responsables: Consejo General del Instituto Electoral del Estado de México y
otras.—11 de octubre de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Secretarios: Carmelo Maldonado Hernández y Antonio Villarreal Moreno.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-9881/2011. Acuerdo de Sala Superior.—Actor: Francisco Javier Mondragón Palacios.—
Autoridad responsable: Junta General del Instituto Electoral del Estado de México.—11 de
octubre de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: Gabriela Dolores Ruvalcaba García y Enrique Martell Chávez.
238
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
La Sala Superior en sesión pública celebrada el nueve de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 27/2011
COMUNIDADES INDÍGENAS. EL ANÁLISIS DE LA LEGITIMACIÓN ACTIVA
EN EL JUICIO PARA LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS POLÍTICOELECTORALES DEL CIUDADANO, DEBE SER FLEXIBLE
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-2542/2007.—Actores: Moisés Ramírez Santiago y otros.—Autoridades responsables:
Instituto Estatal Electoral de Oaxaca y otra.—28 de diciembre de 2007.—Unanimidad de
cinco votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretario: José Luis Ceballos Daza.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-2568/2007.—Actores: Javier Felipe Ortiz García y otros.—Autoridades responsables:
Instituto Estatal Electoral de Oaxaca y otra.—28 de diciembre de 2007.—Unanimidad de
cinco votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretario: José Luis Ceballos Daza.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-9167/2011.—Actores: Rosalva Durán Campos y otros.—Autoridad responsable:
Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán.—2 de noviembre de 2011.—Mayoría
de seis votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Disidente: Flavio Galván Rivera.—
Secretario: Fernando Ramírez Barrios.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el treinta de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 4/2012
COMUNIDADES INDÍGENAS. LA CONCIENCIA DE IDENTIDAD ES
SUFICIENTE PARA LEGITIMAR LA PROCEDENCIA DEL JUICIO PARA
LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS POLÍTICO-ELECTORALES DEL
CIUDADANO
SUFRAGIO
239
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-11/2007.—Actores: Joel Cruz Chávez y otros.—Autoridades responsables: Quincuagésima Novena Legislatura del Estado de Oaxaca y otras.—6 de junio de 2007.—Unanimidad
de votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: Marco Antonio Zavala Arredondo y Adín de León Gálvez.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-2569/2007.—Actores: Epifania Quiroga Palacios y otros.—Autoridades responsables:
Sexagésima Legislatura Constitucional del Estado Libre y Soberano de Oaxaca, erigida en
Colegio Electoral y otra.––28 de diciembre de 2007.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente:
Flavio Galván Rivera.––Secretario: Genaro Escobar Ambriz.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-358/2008.—Actores: Geraldo Virgilio Rodríguez García y otros.—Autoridades
responsables: Sexagésima Legislatura del Estado de Oaxaca y otra.—21 de mayo de 2008.—
Unanimidad de votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: David R. Jaime
González y José Eduardo Vargas Aguilar.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el primero de febrero de dos mil doce, aprobó por unanimidad de votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 28/2011
COMUNIDADES INDÍGENAS. LAS NORMAS PROCESALES DEBEN
INTERPRETARSE DE LA FORMA QUE LES RESULTE MÁS FAVORABLE
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-037/99.—
Actores: Herminio Quiñónez Osorio y otro.—Autoridades responsables: LVII Legislatura
del Congreso del Estado de Oaxaca, erigida en Colegio Electoral y otra.—10 de febrero de
2000.—Unanimidad de votos.—Ponente: José de Jesús Orozco Henríquez.—Secretario: Juan
Carlos Silva Adaya.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-2542/2007.—Actores: Moisés Ramírez Santiago y otros.—Autoridades responsables:
Instituto Estatal Electoral de Oaxaca y otra.—28 de diciembre de 2007.—Unanimidad de
cinco votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretario: José Luis Ceballos Daza.
240
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-2568/2007.—Actores: Javier Felipe Ortiz García y otros.—Autoridades responsables:
Instituto Estatal Electoral de Oaxaca y otra.—28 de diciembre de 2007.—Unanimidad de
cinco votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretario: José Luis Ceballos Daza.
Nota: En el primero de los precedentes se invocó el primer párrafo del artículo 4o. de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, que actualmente se encuentra
en la fracción VIII, del apartado A, del artículo 2°, de la Constitución, según la reforma
publicada en el Diario Oficial de la Federación de 14 de agosto de 2001.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el treinta de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 13/2011
DERECHO A LA INFORMACIÓN. LOS PARTIDOS POLÍTICOS ESTÁN
DIRECTAMENTE OBLIGADOS A RESPETARLO
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1766/2006.—Actor: Jaime Delgado Alcalde.—Responsable: Comisión Nacional de
Justicia Partidaria del Partido Revolucionario Institucional.—25 de enero de 2007.—Mayoría de cuatro votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Disidentes: Flavio Galván
Rivera, José Alejandro Luna Ramos y Pedro Esteban Penagos López.—Secretario: Enrique
Aguirre Saldívar.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1647/2007.—Actor: Bernardo Oscar Basilio Sánchez.—Responsable: Presidente del
Comité Directivo Municipal del Partido Acción Nacional en Cuautitlán Izcalli, Estado de México.—16 de enero de 2008.—Unanimidad de votos.—Magistrado: Salvador Olimpo Nava
Gomar.—Secretaria: Karla María Macías Lovera.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-2425/2007
y acumulados.—Actor: José Noel Pérez Salais y otros.—Órgano responsable: Comité Directivo
Estatal del Partido Acción Nacional en el Estado de Durango.—23 de enero de 2008.—Unanimidad de votos.—Magistrado: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Gustavo Avilés
Jaimes.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
SUFRAGIO
241
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
Jurisprudencia 24/2011
DERECHO A SER VOTADO. NO COMPRENDE LA PARTICIPACIÓN
SIMULTÁNEA EN PROCESOS INTERNOS DE DIVERSOS PARTIDOS
(LEGISLACIÓN DE QUINTANA ROO)
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-69/2010.—Actor: Gregorio Sánchez Martínez.—Autoridad responsable: Consejo
General del Instituto Electoral de Quintana Roo.—21 de abril de 2010.—Unanimidad de
seis votos.—Ponente: Pedro Esteban Penagos López.—Secretarios: José Arquímedes Gregorio
Loranca Luna y Gabriel Palomares Acosta.
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-62/2010.—Actor: Convergencia.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Electoral de Quintana Roo.—21 de abril de
2010.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: Pedro Esteban Penagos López.—Secretarios:
José Arquímedes Gregorio Loranca Luna, Gabriel Palomares Acosta y Alfredo Javier Soto
Armenta.
Juicio de revisión constitucional electoral y juicios para la protección de los derechos políticoelectorales del ciudadano. SUP-JRC-80/2010 y acumulados.—Actores: Convergencia y
otros.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Electoral de Quintana Roo.—23
de abril de 2010.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: Flavio Galván Rivera.—Secretarios: Isaías Trejo Sánchez, Francisco Villegas Cruz y Rodrigo Quezada Goncen.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el nueve de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 2/2012
JUICIO PARA LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS POLÍTICOELECTORALES DEL CIUDADANO. ES IMPROCEDENTE CONTRA ACTOS
DE ASOCIACIONES Y SOCIEDADES CIVILES ADHERENTES A UN
PARTIDO POLÍTICO
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1121/2008.—Actor: Samuel Fragoso Cedillo.—Responsable: Comisión Nacional de
Procesos Internos de la Confederación Nacional Campesina.—6 de agosto de 2008.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: Roberto
Jiménez Reyes.
242
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Juicios para la protección de los derechos político-electorales de los ciudadanos. SUPJDC-1156/2010 y su acumulado.—Actores: Héctor Padilla Gutiérrez y otros.—Responsable:
Comisión Nacional de Procesos Internos de la Confederación Nacional Campesina.—20 de
octubre de 2010.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: Jorge Enrique Mata Gómez y Gustavo César Pale Beristain.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1169/2010.—Actor: Héctor Padilla Gutiérrez.—Responsable: Comisión Nacional de
Procesos Internos de la Confederación Nacional Campesina.—20 de octubre de 2010.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: Jorge Enrique
Mata Gómez y Gustavo César Pale Beristain.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veinticinco de enero de dos mil doce,
aprobó por unanimidad de cinco votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 7/2012
MEDIDAS CAUTELARES. EL SECRETARIO EJECUTIVO DEL INSTITUTO
FEDERAL ELECTORAL CARECE DE ATRIBUCIONES PARA DETERMINAR
SU PROCEDENCIA, EN EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL SANCIONADOR
Quinta Época
Recurso de apelación. SUP-RAP-45/2010.—Actor: Partido de la Revolución Democrática.—
Autoridad responsable: Secretario Ejecutivo en su carácter de Secretario del Consejo General
del Instituto Federal Electoral.—29 de abril de 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente:
Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretaria: Berenice García Huante.
Recurso de apelación. SUP-RAP-122/2010.—Actor: Partido Acción Nacional.—Autoridad
responsable: Secretario Ejecutivo en su carácter de Secretario del Consejo General.—11 de
agosto de 2010.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: Flavio Galván Rivera.—Secretario:
Isaías Trejo Sánchez.
Recurso de apelación. SUP-RAP-60/2012.—Actor: Partido de la Revolución Democrática.—
Autoridad responsable: Secretario Ejecutivo en su carácter de Secretario del Consejo General
del Instituto Federal Electoral.—24 de febrero de 2012.—Unanimidad de cuatro votos.—Ponente: Pedro Esteban Penagos López.—Secretario: Alejandro Santos Contreras.
Nota: El contenido del artículo 13 del Reglamento de Quejas y Denuncias del Instituto Federal Electoral, citado en esta jurisprudencia, fue reformado mediante Acuerdo
CG246/2011 publicado el 5 de septiembre de 2011, en el Diario Oficial de la Federación;
sin embargo es similar al artículo 17 del Reglamento de Quejas.
SUFRAGIO
243
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de marzo de dos mil doce, aprobó
por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 25/2011
OBSERVADORES ELECTORALES. EL JUICIO PARA LA PROTECCIÓN DE
LOS DERECHOS POLÍTICO-ELECTORALES, PROCEDE PARA IMPUGNAR
LA VULNERACIÓN A SUS DERECHOS (LEGISLACIÓN DE OAXACA)
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-130/2010.
Acuerdo de Sala Superior.—Actor: Daniel Víctor Merlín Tolentino.—Autoridad responsable:
Consejo General del Instituto Estatal Electoral de Oaxaca.—26 de mayo de 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: Eugenio Isidro Gerardo
Partida Sánchez y José Artemio Rovelo Garrido.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-131/2010.
Acuerdo de Sala Superior.—Actora: Cirlet Bando Rasgado.—Autoridad responsable: Consejo
General del Instituto Estatal Electoral de Oaxaca.—26 de mayo de 2010.—Unanimidad de
votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretaria: Alejandra Díaz García.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-140/2010.
Acuerdo de Sala Superior.—Actor: Daniel Víctor Merlín Tolentino.—Autoridad responsable:
Consejo General del Instituto Estatal Electoral de Oaxaca.—26 de mayo de 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretaria: Alejandra Díaz
García.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el nueve de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 14/2011
PLAZO PARA LA PROMOCIÓN DE LOS MEDIOS DE IMPUGNACIÓN
ELECTORAL. EL CÓMPUTO SE INTERRUMPE AL PRESENTAR LA
DEMANDA ANTE LA AUTORIDAD DEL INSTITUTO FEDERAL ELECTORAL
QUE EN AUXILIO NOTIFICÓ EL ACTO IMPUGNADO
Recurso de apelación. SUP-RAP-197/2008.—Actor: Dionisio Herrera Duque.—Autoridad
responsable: Secretario del Consejo General del Instituto Federal Electoral.—23 de octubre
de 2008.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Secretarios:
Valeriano Pérez Maldonado y David Cienfuegos Salgado.
244
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Recurso de apelación. SUP-RAP-328/2009.—Actora: Organización Verde Que Te Quiero
Verde, A.C.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—23
de diciembre de 2009.—Unanimidad de cuatro votos.—Ponente: María del Carmen Alanis
Figueroa.—Secretario: José Alfredo García Solís.
Recurso de apelación. SUP-RAP-11/2011.—Actores: Gabino Cué Monteagudo y otros.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—2 de marzo de 2011.—
Mayoría de cinco votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Disidente: José Alejandro
Luna Ramos.—Secretarios: Carlos Baez Silva y Valeriano Pérez Maldonado.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 15/2011
PLAZO PARA PRESENTAR UN MEDIO DE IMPUGNACIÓN, TRATÁNDOSE
DE OMISIONES
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-037/99.—
Actor: Herminio Quiñónez Osorio y otro.—Autoridad responsable: LVII Legislatura del
Congreso del Estado de Oaxaca, erigida en Colegio Electoral.—10 de febrero de 2000.—Unanimidad de votos.—Ponente: José de Jesús Orozco Henríquez.—Secretario: Juan Carlos Silva
Adaya.
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-114/2007.—Actor: Coalición “Alianza
Por Zacatecas”.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Electoral del Estado
de Zacatecas.—28 de junio de 2007.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: Constancio
Carrasco Daza.—Secretario: Fabricio Fabio Villegas Estudillo.
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-264/2007.—Actor: Partido Acción Nacional.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Electoral Veracruzano.—17 de
octubre de 2007.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretaria: Claudia Valle Aguilasocho.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 16/2011
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR. EL DENUNCIANTE
DEBE EXPONER LOS HECHOS QUE ESTIMA CONSTITUTIVOS DE
SUFRAGIO
245
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
INFRACCIÓN LEGAL Y APORTAR ELEMENTOS MÍNIMOS PROBATORIOS
PARA QUE LA AUTORIDAD EJERZA SU FACULTAD INVESTIGADORA
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-250/2007.—Actor: Partido Acción Nacional.—Autoridad responsable: Tercera Sala Unitaria del Tribunal Estatal Electoral del Estado de Tamaulipas.—10 de octubre de 2007.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: Pedro
Esteban Penagos López.—Secretaria: Claudia Pastor Badilla.
Recurso de apelación. SUP-RAP-142/2008.—Actor: Partido de la Revolución Democrática.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—10 de septiembre de 2008.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Secretario: David Cienfuegos Salgado.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-502/2009.—Actor: Sergio Iván García Badillo.—Autoridad responsable: Sala de Segunda Instancia del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de San Luis Potosí.—3 de
julio de 2009.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretario:
Fabricio Fabio Villegas Estudillo.
Nota: El contenido del artículo 20, apartado A, fracción III, de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos, interpretado en esta jurisprudencia corresponde con
el artículo 20, apartado B fracción III vigente.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 3/2012
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR. NO ADMITE
LITISCONSORCIO PASIVO NECESARIO
Quinta Época
Recurso de apelación. SUP-RAP-220/2009 y acumulados.—Actores: Partido Verde Ecologista de México y otros.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal
Electoral.—26 de agosto de 2009.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco
Daza.—Secretarios: José Luis Ceballos Daza y Omar Oliver Cervantes.
Recurso de apelación. SUP-RAP-236/2009 y acumulados.—Actores: Radiotelevisora de
México Norte, S.A. de C.V. y otros.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto
Federal Electoral.—26 de agosto de 2009.—Unanimidad de votos.—Ponente: Pedro Esteban
246
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Penagos López.—Secretarios: José Arquímedes Gregorio Loranca Luna y Alfredo Javier Soto
Armenta.
Recurso de apelación. SUP-RAP-59/2011.—Actores: Partido de la Revolución Democrática y
otros.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—30 de marzo de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretario:
Antonio Rico Ibarra.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veinticinco de enero de dos mil doce,
aprobó por unanimidad de cinco votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 22/2011
PROCEDIMIENTO ESPECIAL SANCIONADOR. LOS PARTIDOS
POLÍTICOS TIENEN LEGITIMACIÓN PARA DENUNCIAR PROPAGANDA
QUE DENIGRE A LAS INSTITUCIONES
Recurso de apelación. SUP-RAP-122/2008 y acumulados.—Recurrentes: Partido de la Revolución Democrática y otros.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal
Electoral.—20 de agosto de 2008.—Unanimidad de votos.—Ponente: Pedro Esteban Penagos
López.—Secretario: Ernesto Camacho Ochoa.
Recurso de apelación. SUP-RAP-213/2010.—Actor: Partido de la Revolución Democrática.—Autoridades responsables: Comisión de Quejas y Denuncias y Secretaría del Consejo
General ambos del Instituto Federal Electoral.—24 de diciembre de 2010.—Unanimidad de
votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Mauricio I. del Toro Huerta.
Recurso de apelación. SUP-RAP-192/2010 y acumulado.—Actores: Partido Acción Nacional
y otro.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—12 de enero
de 2011.—Mayoría de cinco votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Disidente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretario: Enrique Figueroa Ávila.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el dos de noviembre de dos mil once, aprobó
por unanimidad de votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 17/2011
PROCEDIMIENTO ESPECIAL SANCIONADOR. SI DURANTE SU TRÁMITE,
EL SECRETARIO EJECUTIVO DEL INSTITUTO FEDERAL ELECTORAL,
ADVIERTE LA PARTICIPACIÓN DE OTROS SUJETOS, DEBE EMPLAZAR A
TODOS
SUFRAGIO
247
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
Recurso de apelación. SUP-RAP-74/2010 y acumulado.—Recurrentes: Partido Revolucionario Institucional y otra.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—21 de julio de 2010.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: José Alejandro Luna
Ramos.—Secretarios: Felipe de la Mata Pizaña, Rubén Jesús Lara Patrón, Jorge Enrique Mata
Gómez y José Eduardo Vargas Aguilar.
Recurso de apelación. SUP-RAP-124/2010 y acumulados.—Actores: Radio XEPW, S.A. y
otras.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—22 de septiembre de 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Secretarios: Heriberta Chávez Castellanos y Ángel Javier Aldana Gómez.
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-283/2010.—Actor: Partido Acción Nacional.—Autoridad responsable: Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Aguascalientes.—22 de septiembre de 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: Manuel González
Oropeza.—Secretario: Carlos Báez Silva.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 18/2011
PROPAGANDA GUBERNAMENTAL. LOS SUPUESTOS DE EXCEPCIÓN
A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 41, BASE III, APARTADO C, DE LA
CONSTITUCIÓN FEDERAL, DEBEN CUMPLIR CON LOS PRINCIPIOS DE
EQUIDAD E IMPARCIALIDAD
Recurso de apelación. SUP-RAP-57/2010.—Recurrente: Partido Nueva Alianza.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—16 de junio de 2010.—
Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretarias: Marcela Elena
Fernández Domínguez y Maricela Rivera Macías.
Recurso de apelación. SUP-RAP-123/2011 y acumulado.—Recurrentes: Partido Revolucionario Institucional y otro.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal
Electoral.—22 de junio de 2011.—Mayoría de cuatro votos.—Ponente: Constancio Carrasco
Daza.—Disidentes: Flavio Galván Rivera, Manuel González Oropeza y José Alejandro Luna
Ramos.—Secretario: Antonio Rico Ibarra.
Recurso de apelación. SUP-RAP-474/2011.—Recurrente: Partido Acción Nacional.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—31 de agosto de 2011.—
Unanimidad de seis votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretarias: María Luz
Silva Santillán y Claudia Valle Aguilasocho.
248
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 19/2011
SECRETO PROFESIONAL. LOS COMUNICADORES PUEDEN ABSTENERSE
DE REVELAR SUS FUENTES O EL PRODUCTO DE SUS INVESTIGACIONES
QUE NO HAYAN SIDO PUBLICADAS
Recurso de apelación. SUP-RAP-141/2008.—Actora: Demos, Desarrollo de Medios, Sociedad Anónima de Capital Variable.—Autoridad responsable: Encargado del Despacho
de la Unidad de Fiscalización de los recursos de los Partidos Políticos.—10 de septiembre de
2008.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretaria:
Beatriz Claudia Zavala Pérez.
Recurso de apelación. SUP-RAP-216/2009.—Actora: Demos, Desarrollo de Medios, S.A. de
C.V., Editora del Periódico “La Jornada”.—Autoridad responsable: Secretario Ejecutivo en
su carácter de Secretario del Consejo General del Instituto Federal Electoral.—29 de julio de
2009.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Secretarios:
Valeriano Pérez Maldonado y Mauricio Lara Guadarrama.
Recurso de apelación. SUP-RAP-105/2010.—Actora: Demos, Desarrollo de Medios, S.A. de
C.V.—Autoridad responsable: Secretario Ejecutivo, en su carácter de Secretario del Consejo
General del Instituto Federal Electoral.—25 de agosto de 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: Enrique Figueroa Ávila.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 8/2012
SISTEMA DE AHORRO PARA EL RETIRO. LA SALA SUPERIOR DEL
TRIBUNAL ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN NO
ES COMPETENTE PARA CONOCER DE PRESTACIONES RELACIONADAS
CON LAS CUENTAS INDIVIDUALES
Quinta Época
Juicio para dirimir los conflictos o diferencias laborales de los servidores del Instituto Federal
Electoral. SUP-JLI-19/2010.—Actores: Beatriz Torres Miranda y otros.—Demandados: Ins-
SUFRAGIO
249
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
tituto Federal Electoral y otros.—12 de octubre de 2010.—Mayoría de cinco votos.—Ponente:
Salvador Olimpo Nava Gomar.—Disidente: Flavio Galván Rivera.—Secretario: Carlos A.
Ferrer Silva.
Juicio para dirimir los conflictos o diferencias laborales de los servidores del Instituto Federal
Electoral. SUP-JLI-21/2010. Incidente de competencia.—Actores: Elvira de León Noe y
otros.—Demandados: Instituto Federal Electoral y otro.—18 de octubre de 2010.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: Juan Antonio
Garza García.
Juicio para dirimir los conflictos o diferencias laborales de los servidores del Instituto Federal
Electoral. SUP-JLI-19/2011. Acuerdo de Sala Superior.—Actores: Elvira Clementina del
Rosario Capdevielle Orozco y otros.—Demandados: Instituto Federal Electoral y otro.—21 de
septiembre de 2011.—Mayoría de seis votos.—Ponente: Pedro Esteban Penagos López.—Disidente: Flavio Galván Rivera.—Secretario: Sergio Dávila Calderón.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintidós de marzo de dos mil doce, aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 20/2011
SUSPENSIÓN DE DERECHOS POLÍTICO-ELECTORALES. CONCLUYE
CUANDO SE SUSTITUYE LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD QUE LA
PRODUJO (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE MÉXICO Y SIMILARES)
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-20/2007.—Actor: Omar Hernández Caballero.—Autoridad responsable: Dirección
Ejecutiva del Registro Federal de Electores del Instituto Federal Electoral, por conducto del
Vocal respectivo de la 25 Junta Distrital Ejecutiva del Distrito Federal.—28 de febrero de
2007.—Unanimidad de votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Gerardo de Icaza Hernández.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1635/2007.—Actor: José Guerrero Hernández.—Autoridad responsable: Dirección
Ejecutiva del Registro Federal de Electores del Instituto Federal Electoral, Vocal de la Junta
Ejecutiva del Distrito Electoral 03 en el Estado de Mexico.—7 de octubre de 2007.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretario: Daniel Juan García
Hernández.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1642/2007.—Actor: Pascual Guzmán González.—Autoridades responsables: Consejo
General del Instituto Electoral de Michoacán y otras.—31 de octubre de 2007.—Unanimidad
250
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
de votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretario: Jorge Sánchez Cordero
Grossmann.
Nota: El contenido de los artículos 139, 140 y 145, del Código Federal de Instituciones
y Procedimientos Electorales de 1990, interpretados en esta jurisprudencia corresponde
respectivamente con los artículos 175, 176 y 181, del Código del 2008, actualmente en
vigor. Con relación a los artículos 189, 196, 198, 199, 200, 201 y 202, de la Ley Orgánica
del Poder Judicial del Estado de México, actualmente corresponden a los artículos 70, 70
bis, 71, 72 y 73, del Código Penal del Estado de México vigente.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria. Pendiente de publicación.
Jurisprudencia 26/2011
TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIÓN. LOS MÓDULOS
DESCONCENTRADOS DEL ÓRGANO GARANTE DEL INSTITUTO
FEDERAL ELECTORAL ESTÁN FACULTADOS PARA RECIBIR DEMANDAS
EN LA MATERIA
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1150/2010.—Actor: Andrés Gálvez Rodríguez.—Autoridad responsable: Órgano
Garante de la Transparencia y el Acceso a la Información del Instituto Federal Electoral.—6 de
octubre de 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretaria: Alejandra Díaz García.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1162/2010.—Actor: Andrés Gálvez Rodríguez.—Autoridad responsable: Órgano
Garante de la Transparencia y el Acceso a la Información del Instituto Federal Electoral.—20
de octubre de 2010.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Secretario: Esteban Manuel Chapital Romo.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-4997/2011.—Actor: Andrés Gálvez Rodríguez.—Autoridad responsable: Órgano
Garante de la Transparencia y el Acceso a la Información del Instituto Federal Electoral.—21
de septiembre de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: Adriana Fernández Martínez y Eugenio Isidro Gerardo Partida Sánchez.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el dieciséis de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente
obligatoria. Pendiente de publicación.
SUFRAGIO
251
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
TESIS 2011-2012
Tesis III/2012
ACTIVIDADES ESPECÍFICAS. LOS PARTIDOS POLÍTICOS NACIONALES
DEBEN DESTINAR EL PORCENTAJE QUE PERCIBAN POR ESE RUBRO Y
POR LO MENOS EL DOS POR CIENTO DEL FINANCIAMIENTO PÚBLICO
ORDINARIO
Quinta Época
Recurso de apelación. SUP-RAP-174/2010.—Actor: Partido Revolucionario Institucional.—
Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—24 de noviembre de
2010.—Mayoría de seis votos.—Engrose: Constancio Carrasco Daza.—Disidente: Manuel
González Oropeza.—Secretaria: Marcela Elena Fernández Domínguez.
Recurso de apelación. SUP-RAP-179/2010.—Actor: Partido Verde Ecologista de México.—
Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—24 de noviembre de
2010.—Mayoría de seis votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Disidente: Manuel
González Oropeza.—Secretaria: Marcela Elena Fernández Domínguez.
Nota: El contenido del artículo 19.1 del Reglamento para la Fiscalización de los Recursos
de los Partidos Políticos Nacionales, citado en esta tesis, fue reformado mediante Acuerdo
CG201/2011 publicado el 7 de julio de 2011, en el Diario Oficial de la Federación; sin embargo es similar al artículo 284.1 del Reglamento de Fiscalización.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veinticinco de enero de dos mil doce,
aprobó por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXVI/2011
ACTOS ANTICIPADOS DE CAMPAÑA. LOS PRECANDIDATOS PUEDEN SER
SUJETOS ACTIVOS EN SU REALIZACIÓN (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE
MÉXICO)
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-244/2011 y acumulado.—Actores: Coalición “Unidos Podemos Más” y otro.—Autoridad responsable: Tribunal Electoral del Estado
de México.—14 de septiembre de 2011.—Mayoría de seis votos.—Engrose: Salvador Olimpo
Nava Gomar.—Disidente: Flavio Galván Rivera.—Secretarios: Juan Carlos Silva Adaya,
Juan Marcos Dávila Rangel, Julio César Cruz Ricardez, Enrique Aguirre Saldivar y Arturo
Espinosa Silis.
252
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintiséis de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XIII/2012
ALEGATOS. LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA ELECTORAL DEBE
TOMARLOS EN CONSIDERACIÓN AL RESOLVER EL PROCEDIMIENTO
ESPECIAL SANCIONADOR
Quinta Época
Recurso de apelación. SUP-RAP-44/2010.—Actor: Luis Francisco Deya Oropeza.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—6 de mayo de 2010.—
Unanimidad de cinco votos.—Ponente: Pedro Esteban Penagos López.—Secretarios: Héctor
Reyna Pineda, Roberto Cordero Carrera y Anabel Gordillo Argüello.
Recursos de apelación. SUP-RAP-66/2011 y acumulados.—Actores: Partido de la Revolución Democrática y otros.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal
Electoral.—6 de julio de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava
Gomar.—Secretario: Juan Marcos Dávila Rangel.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintidós de marzo de dos mil doce, aprobó por unanimidad de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXXIII/2011
CÁMARA NACIONAL DE LA INDUSTRIA DE RADIO Y TELEVISIÓN. ESTÁ
LEGITIMADA PARA INTERPONER RECURSO DE APELACIÓN, CONTRA
ACTOS QUE CONSIDERE CONTRARIOS A LOS INTERESES DE SUS
AGREMIADOS
Recurso de apelación. SUP-RAP-146/2011 y acumulados.—Actores: Partido Revolucionario
Institucional y otros.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—14 de septiembre de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Flavio Galván Rivera.—
Secretarios: Isaías Trejo Sánchez y Alejandro Ponce de León Prieto.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el nueve de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXXV/2011
COMPETENCIA. CORRESPONDE A LA SALA SUPERIOR CONOCER DE
LOS MEDIOS DE IMPUGNACIÓN RELATIVOS A LA INCORPORACIÓN EN
SUFRAGIO
253
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
EL CATÁLOGO DE COMUNIDADES QUE SE RIGEN POR EL SISTEMA DE
USOS Y COSTUMBRES
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-24/2011.—Actor: Partido Revolucionario
Institucional.—Autoridad responsable: Sala Electoral Administrativa del Tribunal Superior
de Justicia del Estado de Tlaxcala.—16 de febrero de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Secretario: Guillermo Ornelas Gutiérrez.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el dieciséis de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis VII/2012
COMPETENCIA. CORRESPONDE A LAS SALAS REGIONALES CONOCER
DE IMPUGNACIONES RELACIONADAS CON EL DERECHO DE
AFILIACIÓN DE PARTIDOS POLÍTICOS LOCALES
Quinta Época
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-217/2010. Acuerdo de Sala Superior.—
Actor: Servando Marrufo Fernández.—Autoridad responsable: Tribunal Electoral del Poder
Judicial del Estado de Durango.—7 de julio de 2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Carlos A. Ferrer Silva.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-4913/2011. Acuerdo de Sala Superior.—Actora: Alejandra Guadalupe Vigil Torres.—Responsables: Comité Ejecutivo Estatal y Secretaría de Organización del Partido
Socialdemócrata, en el Estado de Morelos.—11 de julio de 2011.— Mayoría de cinco votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Disidente: Manuel González Oropeza.—
Secretaria: Georgina Ríos González.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el primero de marzo de dos mil doce, aprobó
por unanimidad de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXXVII/2011
COMUNIDADES INDÍGENAS. ANTE LA AUSENCIA DE REGULACIÓN
LEGAL DE SUS DERECHOS, DEBE APLICARSE LO DISPUESTO EN LA
CONSTITUCIÓN Y EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES
254
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-9167/2011.—Actores: Rosalva Durán Campos y otros.—Autoridad responsable:
Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán.—2 de noviembre de 2011.—Mayoría
de seis votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Disidente: Flavio Galván Rivera.—
Secretario: Fernando Ramírez Barrios.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el treinta de noviembre de dos mil once,
aprobó por mayoría de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis IV/2012
COMUNIDADES INDÍGENAS. EL CRITERIO DE AUTOADSCRIPCIÓN ES
SUFICIENTE PARA RECONOCER A SUS INTEGRANTES
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-9167/2011.—Actores: Rosalva Durán Campos y otros.—Autoridad responsable:
Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán.—2 de noviembre de 2011.—Mayoría
de seis votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Disidente: Flavio Galván Rivera.—
Secretario: Fernando Ramírez Barrios.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el primero de febrero de dos mil doce, aprobó por unanimidad de votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XL/2011
COMUNIDADES INDÍGENAS. INTEGRACIÓN DE LA ASAMBLEA GENERAL
COMUNITARIA (LEGISLACIÓN DE OAXACA)
Quinta Época
Recurso de reconsideración. SUP-REC-2/2011.—Actor: Emilio Mayoral Chávez.—Autoridad responsable: Sala Regional del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación,
correspondiente a la Tercera Circunscripción Plurinominal, con sede en Xalapa, Veracruz.—9
de marzo de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Juan Carlos Silva Adaya.
SUFRAGIO
255
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de diciembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XLI/2011
COMUNIDADES INDÍGENAS. NORMAS QUE INTEGRAN SU SISTEMA
JURÍDICO
Quinta Época
Recurso de reconsideración. SUP-REC-2/2011.—Actor: Emilio Mayoral Chávez.—Autoridad responsable: Sala Regional del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación,
correspondiente a la Tercera Circunscripción Plurinominal, con sede en Xalapa, Veracruz.—9
de marzo de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Juan Carlos Silva Adaya.
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-637/2011
y acumulado.—Actores: Jerónimo Cruz Ramos y otros.—Autoridad responsable: Tribunal
Estatal Electoral de Oaxaca.—8 de junio de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente:
Manuel González Oropeza.—Secretarios: Valeriano Pérez Maldonado y Juan José Morgan
Lizárraga.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de diciembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXXVIII/2011
COMUNIDADES INDÍGENAS. REGLAS PROBATORIAS APLICABLES EN
LOS JUICIOS ELECTORALES (LEGISLACIÓN DE OAXACA)
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-637/2011
y acumulado.—Actores: Jerónimo Cruz Ramos y otros.—Autoridad responsable: Tribunal
Estatal Electoral de Oaxaca.—8 de junio de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente:
Manuel González Oropeza.—Secretarios: Valeriano Pérez Maldonado y Juan José Morgan
Lizárraga.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el treinta de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
256
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Tesis XXVII/2011
CONSEJEROS DEL INSTITUTO ELECTORAL. PROCEDIMIENTOS DE
DESIGNACIÓN Y RATIFICACIÓN (LEGISLACIÓN DE ZACATECAS)
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-85/2011.—Actor: Partido Acción Nacional.—Autoridad responsable: LX Legislatura del Estado de Zacatecas.—15 de junio de
2011.—Unanimidad de cuatro votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Carlos A. Ferrer Silva.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintiséis de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis II/2012
CONSEJEROS ELECTORALES. ANTE LA AUSENCIA DE REGULACIÓN
LEGAL, EL CONGRESO LOCAL CUENTA CON FACULTADES PARA
ESTABLECER LOS PROCEDIMIENTOS DE ELECCIÓN O REELECCIÓN
(LEGISLACIÓN DE QUERÉTARO)
Quinta Época
Juicio de revisión constitucional electoral y juicios para la protección de los derechos políticoelectorales del ciudadano. SUP-JRC-412/2010 y acumulados.—Actores: Partido Acción
Nacional y otros.—Autoridades responsables: LVI Legislatura del Congreso del Estado de
Querétaro y otra.—9 de febrero de 2011.—Mayoría de cinco votos respecto de los resolutivos
primero, segundo y tercero y mayoría de cuatro votos respecto de los resolutivos cuarto, quinto
y sexto.—Ponente: Pedro Esteban Penagos López.—Disidentes: Manuel González Oropeza,
José Alejandro Luna Ramos y Flavio Galván Rivera.—Secretarios: José Arquímedes Gregorio
Loranca Luna y Sergio Dávila Calderón.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el once de enero de dos mil doce, aprobó por
mayoría de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis V/2012
CONSEJEROS ELECTORALES. LOS SERVIDORES PÚBLICOS DEL
INSTITUTO ELECTORAL SON ELEGIBLES PARA DESEMPEÑAR EL CARGO
(LEGISLACIÓN DE SONORA)
SUFRAGIO
257
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-44/2011
y acumulado.—Actores: Hugo Urbina Báez y otro.—Autoridad responsable: Consejo Estatal
Electoral del Estado de Sonora.—11 de mayo de 2011.—Mayoría de cuatro votos.—Engrose:
María del Carmen Alanis Figueroa.—Disidente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios:
Andrés Carlos Vázquez Murillo y José Alfredo García Solís.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el primero de febrero de dos mil doce, aprobó por unanimidad de votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis VIII/2012
CONTRADICCIÓN DE CRITERIOS EN MATERIA ELECTORAL. LAS PARTES
EN LOS PROCESOS JURISDICCIONALES LOCALES DE LOS QUE DERIVE,
ESTÁN LEGITIMADAS PARA DENUNCIARLA
Quinta Época
Contradicción de criterios. SUP-CDC-13/2009.—Entre los sustentados por la Sala Superior
y la Sala Regional de la Tercera Circunscripción Plurinominal, con sede en Xalapa, Veracruz,
ambas del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación.—3 de marzo de 2010.—
Mayoría de seis votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Disidente: Flavio Galván
Rivera.—Secretarios: Juan Carlos Silva Adaya y Carlos Ferrer Silva.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el primero de marzo de dos mil doce, aprobó
por mayoría de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXXVI/2011
DERECHO A LA INFORMACIÓN. SÓLO LAS CAUSAS DE FUERZA MAYOR
JUSTIFICADAS, EXIMEN A LA RESPONSABLE DE SU OBSERVANCIA
Recurso de apelación. SUP-RAP-72/2011.—Actor: Partido Verde Ecologista de México.—
Autoridad responsable: Órgano Garante de la Transparencia y el Acceso a la Información del
Instituto Federal Electoral.—27 de abril de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente:
Manuel González Oropeza.—Secretarios: Valeriano Pérez Maldonado y Juan José Morgan
Lizárraga.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el dieciséis de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
258
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Tesis XXVIII/2011
DERECHO DE PETICIÓN. LA RESPONSABLE DEBE INFORMAR AL
PETICIONARIO CUANDO CONSIDERE QUE SU SOLICITUD NO REÚNE
REQUISITOS CONSTITUCIONALES
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1163/2010.—Actor: Héctor Montoya Fernández.—Responsables: Comité Directivo
Regional del Partido Acción Nacional en el Distrito Federal y otra.—3 de noviembre de
2010.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretario:
Felipe de la Mata Pizaña.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintiséis de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis IX/2012
DOCUMENTOS BÁSICOS DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS. SUS
MODIFICACIONES RIGEN SU VIDA INTERNA DESDE SU APROBACIÓN
POR EL ÓRGANO PARTIDISTA CORRESPONDIENTE
Quinta Época
Juicios para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-4938/2011 y acumulados.—Actores: Emiliano Fernández Canales y otros.—Responsables: Presidente del Comité Ejecutivo Nacional del Partido Convergencia y otros.—28 de julio
de 2011.—Mayoría de seis votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Disidente: Flavio
Galván Rivera.—Secretario: Fernando Ramírez Barrios.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de marzo de dos mil doce, aprobó
por mayoría de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis X/2012
EXHORTO. ES LEGAL ORDENARLO EN EL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE
MÉXICO)
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-10801/2011.—Actor: Andrés Manuel López Obrador.—Autoridad responsable:
Tribunal Electoral del Estado de México.—23 de noviembre de 2011.—Unanimidad de seis
SUFRAGIO
259
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Omar Espinoza Hoyo.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de marzo de dos mil doce, aprobó
por unanimidad de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XI/2012
FINANCIAMIENTO PÚBLICO. LOS PARTIDOS POLÍTICOS DEBEN
DESTINARLO A SUS ACTIVIDADES O FINES PROPIOS
Quinta Época
Recurso de apelación. SUP-RAP-515/2011.—Actor: Partido de la Revolución Democrática.—Autoridad responsable: Consejo General del Instituto Federal Electoral.—23 de noviembre de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente: Manuel González Oropeza.—Secretarios: Valeriano Pérez Maldonado, Juan Manuel Arreola Zavala y Antonio Villarreal Moreno.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de marzo de dos mil doce, aprobó
por unanimidad de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXIX/2011
GARANTÍA DE AUDIENCIA. LOS PARTIDOS POLÍTICOS DEBEN
OBSERVARLA COMO PRESUPUESTO DEL DEBIDO PROCESO
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1183/2010.—Actor: Ricardo Rodríguez Jiménez.—Responsables: Comité Ejecutivo
Nacional del Partido Acción Nacional y otra.—24 de noviembre de 2010.—Unanimidad de
votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—Secretarios: José Alfredo García Solís
y Armando González Martínez.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintiséis de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXIV/2011
GÉNERO. SU ALTERNANCIA EN LA INTEGRACIÓN DEL CONSEJO
ESTATAL ELECTORAL (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE SONORA)
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-4984/2011
y acumulados.—Actores: Jesús Ambrosio Escalante Lapizco y otros.—Autoridad responsable:
260
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Quincuagésima Novena Legislatura del Congreso del Estado de Sonora.—21 de septiembre
de 2011.—Mayoría de cinco votos.—Ponente: Flavio Galván Rivera.—Disidentes: Manuel
González Oropeza y José Alejandro Luna Ramos.—Secretarios: Genaro Escobar Ambríz,
Ricardo Higareda Pineda y Francisco Javier Villegas Cruz.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por mayoría de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXX/2011
INFORMES DE GASTOS DE CAMPAÑA. EL ÓRGANO PARTIDARIO QUE
ADMINISTRA LOS RECURSOS, ESTÁ OBLIGADO A DESAHOGAR LOS
REQUERIMIENTOS RELATIVOS (LEGISLACIÓN DE SAN LUIS POTOSÍ)
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-181/2010.—Actor: Partido Político Estatal Conciencia Popular.—Autoridad responsable: Sala de Segunda Instancia del Tribunal
Electoral del Poder Judicial del Estado de San Luis Potosí.—21 de julio de 2010.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretaria: Georgina Ríos
González.
Nota: El contenido del artículo 38 de la Ley Electoral de San Luis Potosí, interpretado en
esta tesis, corresponde con el 51 de la legislación del ordenamiento vigente.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el veintiséis de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXV/2011
LEYES ELECTORALES. ACTOS DE APLICACIÓN INMINENTES, PROCEDE
SU IMPUGNACIÓN
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-4898/2011.—Actor: Julio Serrano Castillejos.—Autoridad responsable: Congreso del
Estado de Chiapas y Presidente del Tribunal de Justicia Electoral y Administrativa del Poder
Judicial del Estado de Chiapas.—3 de agosto de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente:
Constancio Carrasco Daza.—Secretaria: Gabriela Villafuerte Coello.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el diecinueve de octubre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
SUFRAGIO
261
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
Tesis XII/2012
MEDIOS DE IMPUGNACIÓN. PARA COMPUTAR EL PLAZO DE
PRESENTACIÓN DEBEN OBSERVARSE LOS PRINCIPIOS PRO
HOMINE Y PRO ACTIONE (LEGISLACIÓN DEL DISTRITO FEDERAL)
Quinta Época
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-300/2011.—Actor: Partido Revolucionario Institucional.—Autoridad responsable: Pleno del Tribunal Electoral del Distrito
Federal.—30 de diciembre de 2011.—Unanimidad de cuatro votos.— Ponente: Constancio
Carrasco Daza.—Secretarios: Laura Angélica Ramírez Hernández, Omar Oliver Cervantes y
Marcela Elena Fernández Domínguez.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de marzo de dos mil doce, aprobó
por unanimidad de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXXI/2011
NORMATIVA INTRAPARTIDARIA. PUEDE TENER EL CARÁCTER DE
AUTOAPLICATIVA O HETEROAPLICATIVA PARA SU IMPUGNACIÓN
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-1153/2010.—Actora: María del Rosario Espejel Hernández.—Responsable: Comisión Nacional de Garantías del Partido de la Revolución Democrática.—9 de noviembre de
2010.—Unanimidad de votos.—Ponente: Constancio Carrasco Daza.—Secretario: Fidel
Quiñones Rodríguez.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el dos de noviembre de dos mil once, aprobó
por unanimidad de votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXXII/2011
NOTIFICACIÓN A TRAVÉS DE GACETA OFICIAL. SURTE EFECTOS
PARA QUIENES TIENEN SU DOMICILIO EN LA ENTIDAD FEDERATIVA
(LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE MÉXICO)
Asunto general. SUP-AG-5/2011.—Actor: Isaac Javier Ramos Maldonado.—Autoridad
responsable: Tribunal Electoral del Estado de México.—9 de marzo de 2011.—Unanimidad
de votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Secretario: Felipe de la Mata Pizaña.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el dos de noviembre de dos mil once, aprobó
por unanimidad de votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
262
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
Tesis XXXIV/2011
PERSONERÍA. LOS REPRESENTANTES PARTIDISTAS NO ESTÁN
OBLIGADOS A DEMOSTRARLA AL PRESENTAR QUEJAS O DENUNCIAS
ANTE EL CONSEJO GENERAL DEL INSTITUTO FEDERAL ELECTORAL
Recurso de apelación. SUP-RAP-171/2010 y acumulado.—Actores: Consejero Jurídico del
Gobernador del Estado de Nuevo León y otro.—Autoridad responsable: Secretario Ejecutivo
en su carácter de Secretario del Consejo General del Instituto Federal Electoral.—3 de noviembre de 2010.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: María del Carmen Alanis Figueroa.—
Secretarios: José Alfredo García Solís y Armando González Martínez.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el nueve de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de seis votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis I/2012
RECURSO DE APELACIÓN. EL PLAZO PARA VERIFICAR LOS REQUISITOS
DE PROCEDIBILIDAD NO PUEDE SER MAYOR AL PREVISTO PARA
RESOLVERLO (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE MÉXICO)
Quinta Época
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-417/2010.—Actor: Partido de la Revolución Democrática.—Autoridad responsable: Tribunal Electoral del Estado de México.—16
de diciembre de 2010.—Unanimidad de cinco votos.—Magistrado: Pedro Esteban Penagos
López.—Secretario: Sergio Dávila Calderón.
Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-419/2010.—Actor: Partido Acción Nacional.—Autoridad responsable: Tribunal Electoral del Estado de México.—16 de diciembre
de 2010.—Unanimidad de cinco votos.—Ponente: Flavio Galván Rivera.—Secretario: Francisco Javier Villegas Cruz.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el cuatro de enero de dos mil doce, aprobó
por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XLII/2011
USOS Y COSTUMBRES. A LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA ELECTORAL
CORRESPONDE CONSULTAR A LA COMUNIDAD, SI OPTA POR CELEBRAR
ELECCIONES BAJO ESE RÉGIMEN Y SOMETER EL RESULTADO AL
CONGRESO DEL ESTADO
SUFRAGIO
263
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia en derecho electoral
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUPJDC-9167/2011.—Actores: Rosalva Durán Campos y otros.—Autoridad responsable:
Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán.—2 de noviembre de 2011.—Mayoría
de seis votos.—Ponente: José Alejandro Luna Ramos.—Disidente: Flavio Galván Rivera.—
Secretario: Fernando Ramírez Barrios.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de diciembre de dos mil once,
aprobó por mayoría de cuatro votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XXXIX/2011
USOS Y COSTUMBRES. FORMA DE ACREDITAR EL REQUISITO
DE ELEGIBILIDAD CONSISTENTE EN SABER LEER Y ESCRIBIR
(LEGISLACIÓN DE OAXACA)
Quinta Época
Juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano. SUP-JDC-637/2011
y acumulado.—Actores: Jerónimo Cruz Ramos y otros.—Autoridad responsable: Tribunal
Estatal Electoral de Oaxaca.—8 de junio de 2011.—Unanimidad de seis votos.—Ponente:
Manuel González Oropeza.—Secretarios: Valeriano Pérez Maldonado y Juan José Morgan
Lizárraga.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el treinta de noviembre de dos mil once,
aprobó por unanimidad de votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
Tesis XLIII/2011
USOS Y COSTUMBRES INDÍGENAS. EDAD MÍNIMA PARA OCUPAR UN
CARGO DE ELECCIÓN MUNICIPAL (LEGISLACIÓN DE OAXACA)
Quinta Época
Recurso de reconsideración. SUP-REC-2/2011.—Actor: Emilio Mayoral Chávez.—Autoridad
responsable: Sala Regional del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, correspondiente a la Tercera Circunscripción Plurinominal, con sede en Xalapa, Veracruz.—9 de marzo
de 2011.—Unanimidad de votos.—Ponente: Salvador Olimpo Nava Gomar.—Secretario: Juan
Carlos Silva Adaya.
La Sala Superior en sesión pública celebrada el catorce de diciembre de dos mil once, aprobó
por unanimidad de cinco votos la tesis que antecede. Pendiente de publicación.
264
SUFRAGIO
Ma. Del Carmen Díaz Cortés
EXHORTO
Si a usted le interesa abundar en el contenido de las tesis de jurisprudencia emitidas por la
Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, o bien, consultar
obras relacionadas a la jurisprudencia en materia electoral, se le invita a acudir de lunes a
viernes de 9:00 a 14:00 horas a la Biblioteca “Prisciliano Sánchez” del Instituto de Investigaciones y Capacitación Electoral, en la sede del Tribunal Electoral del Poder Judicial del
Estado de Jalisco, sito en la Calle López Cotilla 1527, Colonia Americana, en esta Ciudad
de Guadalajara, Jalisco, o bien, consultar vía Internet nuestra página www.triejal.gob.mx, o
contactarnos al teléfono (33) 30 01 70 53.
Marzo, 2012
SUFRAGIO
265
RECENSIONES
DERECHO PROCESAL ELECTORAL
Sonia Gómez Silva
Maestra en Derecho Electoral por el Instituto Prisciliano Sánchez
del Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Jalisco y
Encargada de Control Escolar del mismo.
soniagomez_silva@hotmail.com
DERECHO ELECTORAL COMPARADO1
L
os doctrinistas no llegan a ponerse de acuerdo en lo que el Derecho Comparado sea o pueda ser. Para algunos, es una rama de la ciencia general del Derecho
cuyo objeto sería el examen sistemático del Derecho positivo vigente ya sea en
lo general o sólo en algunas de sus figuras o instituciones, para establecer semejanzas y
diferencias.
Para otros, es una disciplina con enfoque propio para el estudio de los fenómenos jurídicos, pero no una rama del Derecho; y, para otros, sólo es un método aplicado a la ciencia
jurídica. Finalmente, coinciden en que su campo de estudio está limitado a determinadas
instituciones o figuras jurídicas.
Frente a esta realidad, el Derecho Electoral Comparado en México, viene a ser una modalidad que se abre hacia el interior de nuestro sistema jurídico y, la investigación comparativa, una necesidad que exige su desarrollo en los estudios comparados con otros países
del mundo.
A lo largo de los quince capítulos que conforman esta obra, el lector encontrará un amplio
estudio del Derecho Electoral Comparado, en donde se examinan principalmente varios
países y respecto de las bases constitucionales y legales, las autoridades tanto administrati1. Corona Nakamura, Luis Antonio y Miranda Camarena, Adrián Joaquín (Comps). (2012). Derecho Electoral Comparado, Marcial Pons, Madrid.
266
SUFRAGIO
vas y jurisdiccionales en materia electoral, también su régimen político y la integración de
su forma de gobierno a partir de las últimas elecciones, permitiendo conocer la variedad
de sistemas político-electorales que se desarrollan en países como Alemania, Argentina,
Australia, Brasil, Canadá, Colombia, Costa Rica, Ecuador, España, Estados Unidos de
Norteamérica, Francia, Inglaterra, Italia, Japón y culminando con México.
Su finalidad es que el lector profundice en el marco constitucional y legal del Derecho
Electoral, analizando a México en comparación con otros países, para en algunos arribar
a la comprensión del Sistema Electoral Mundial.
En la obra se encuentra un compendio que nos lleva a conocer sistemas político-electorales tan similares y divergentes en el mundo, en donde encontramos por ejemplo,
situaciones homo generis, en la mayoría de los países la edad para votar es de 18 años en
elecciones presidenciales, no así para Australia, Canadá, y España ya que en estos países
no existe este tipo de elección.
Respecto de la vía de elección, resulta por demás interesante cómo en países como Alemania es indirecta y se elige a un parlamento, no existe la figura del Presidente, mientras
en Argentina, Brasil, Costa Rica, Ecuador y México, será mediante sufragio directo, donde
claramente se ve las diferencias entre el tipo de sufragio existente.
También resulta interesante el análisis que se hace de cada país, respecto de la duración
en el cargo de los diferentes puestos, sean de elección directa o indirecta, coincidiendo la
mayoría entre 4 y 5 años, exceptuando el caso de México para Presidente de la República
en donde el mandatario dura 6 años en su encargo.
La segunda vuelta electoral es otro aspecto que se estudia a profundidad, comparando a
México con el resto de los países, se aprecia que donde sí se da es en Argentina, Brasil, Colombia, Costa Rica, Ecuador, y Francia, pero en todos los sistemas electorales analizados
se deben cumplir con ciertos parámetros para que se dé.
La reelección procede en países como Argentina, por un periodo inmediato, no obstante
está prohibida de manera indefinida, así también en Brasil, Ecuador, y Estados Unidos de
Norteamérica, resultando por demás interesante que en Francia, Nicolás Sarkozy, es el
sexto presidente de la V República desde el año 2007, quien puede reelegirse pero no más
de dos periodos inmediatos, pasando uno puede volver a ser reelecto.
Por supuesto que en países como México, Colombia, y Costa Rica, por mandato de ley,
está prohibido ser reelecto en cualquiera de los cargos de elección popular.
Otro dato interesante que se puede vislumbrar de una manera clara, es lo relativo a la
obligatoriedad del voto, queda claro que en México, todo mexicano tiene la obligación
de votar, pero al ser también un derecho, no trae consecuencia alguna el hecho de que
SUFRAGIO
267
no se ejerza, no obstante que hay países como Brasil en donde el voto es obligatorio para
los mayores de 18 años y facultativo para los analfabetos, los mayores de 70 años y los
mayores de 16 años y menores de 18, se manejan diferentes rangos de edad. Además se
considera el grado de analfabetismo, lo cual es estudiado de manera particular en cada
uno de los países analizados.
Finalmente, en el último capítulo de la obra se encuentra un estudio comparado del sistema electoral, donde se aprecian claramente las semejanzas y diferencias en las diversas
formas de gobierno, lo cual permite una mejor comprensión del Derecho Electoral en
cada país, concluyendo con un cuadro comparativo en el que se plasman los aspectos más
relevantes de los estudios presentados en la obra.
268
SUFRAGIO
MISIÓN
S
er una revista plural e incluyente, que informe a los profesionistas, estudiantes y Jaliscienses en general con contenidos específicos en materia de Derecho Electoral y
de las ciencias sociales en general, con calidad y propositivos críticos e innovadores,
con conciencia histórica y compromiso social, que contribuya a la generación de conocimientos y reflexiones positivas, reconociendo y atendiendo a la diversidad sociocultural,
en un marco de legalidad, certeza, igualdad, imparcialidad, ética, libertad, solidaridad y
equidad; difundiendo la cultura democrática y política de nuestro país, publicando los
trabajos editoriales y de investigación de diversos autores y dependencias e instituciones
en apoyo al conocimiento de la materia, de la docencia y de la extensión de la cultura
cívica, jurídica y político electoral; divulgando información sobre diferentes proyectos e
iniciativas, desde sus antecedentes, su actualidad, así como sus prospectivas e innovaciones, y difundiendo las inherencias y los eventos relacionados con el tema.
VISIÓN
“Sufragio”, pretende ser una Revista especializada, líder en la generación de conocimientos democráticos, jurídicos político–electorales, vinculada con la sociedad local, estatal,
nacional e internacional a través de la difusión del conocimiento, en donde la investigación y difusión contribuyan a la planeación y al desarrollo social, político, económico
democrático y cultural de nuestro país. Sus colaboradores y creadores están altamente
capacitados y comprometidos con las actividades sustantivas de la Democracia. Cuenta
con una dirección eficiente, una visión actualizada y permanentemente, y una infraestructura adecuada a la vida democrática, cultural y social que propicia la formación integral de
avanzada para un estado democrático.
VALORES
En “sufragio” la honestidad es la cualidad que da a la revista la responsabilidad de la publicación y la obligación moral de hacerse cargo de sus tareas atendiendo los principios de:
Excelencia operacional, compromiso, ética, calidad y estructura organizativa.
OBJETIVOS
Recabar y concentrar en un documento, la información y opiniones de los estudiosos y
expertos mas reconocidos en el tema; realizar acciones de difusión y divulgación de la
cultura democrática, jurídica, político-electoral y científica a través de la producción editorial que cuente con arbitraje profesional especializado; llevar a cabo dos publicaciones
anuales con calidad editorial y de contenidos de alto nivel en materia electoral.
SUFRAGIO
269
LINEAMIENTOS PARA LA PUBLICACIÓN
DE TRABAJOS EN LA REVISTA SUFRAGIO
1. Los trabajos que se postulen deben ser originales e inéditos y deben ser remitidos en
original, papel tamaño carta, al Director de la revista SUFRAGIO, y por correo
electrónico a la dirección: revistasufragio@triejal.gob.mx. Deben escribirse en
procesador de textos, a doble espacio (inclusive las referencias), por una sola cara.
Se recibirán en español e ingles y con la siguiente extensión:
Artículos, de 3 a 5 cuartillas.
Ensayos, de 16 a 20 cuartillas.
Notas relevantes, hasta 2 cuartillas.
Recensiones bibliográficas, hasta 3 cuartillas.
No se recibirán trabajos postulados simultaneamente en otras revistas ú órganos editoriales.
2. Los trabajos siguen un proceso de preselección basado en dos criterios: el primero
atiende a la tipología del trabajos (de acuerdo con las categorías de las secciones
de la revista); el segundo, verifica el cumplimiento de los requisitos formales. Si
el trabajo no corresponde a ninguna de las categorías establecidas por la revista o
no se ajusta a los requisitos de presentación formal, será devuelto a su autor, quien
podrá volver a remitirlo al Director cuando se llenen los requisitos.
3.Por tratarse de una publicación con arbitraje, los trabajos preseleccionados son
remitidos a pares evaluadores tanto externos como internos quienes se pronuncian
sobre los mismos, diligenciando el formulario de evaluación de trabajo bajo la modalidad de doble ciego. Recibidos los conceptos de los pares, el Consejo Editorial
procede a decidir que trabajos se publican en cada edición.
4. El consejo editorial otorga prelación a la publicación de trabajos de investigación,
reflexión o revisión.
5.A la copia electrónica deberá anexarse el formato de remisión debidamente
diligenciado.
6. Con la presentación del trabajo a consideración de la Revista SUFRAGIO, se entiende implícita la autorización para la publicación y reproducción del mismo en
cualquier medio de circulación empleado por la misma. Reservandose la Revista
270
SUFRAGIO
Sufragio, los derechos patrimoniales del trabajo y la difusión de los contenidos
tanto medios impresos como electrónico.
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Corniza con título abreviado del trabajo
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de ciento veinte (120) palabras (debe hacer referencia a los objetivos, métodos
de estudio, resultados y conclusiones) en el idioma en que fue escrito el trabajo,
igualmente se deben indicar las palabras claves que facilitarán la indexación del
artículo (máximo cinco). Seguido, se debe incluir resumen en inglés (abstract),
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11. Al envío por correo electrónico, adjunte los archivos originales de figuras o tablas
que aparecen en el trabajo, es decir, en el programa que fueron elaborados.
12. Es responsabilidad del autor conseguir los permisos y derechos para anexar materiales o ilustraciones provenientes de otras fuentes.
13. Las opiniones expresadas en los trabajos publicados en esta revista son responsabilidad exclusiva de los autores.
SUFRAGIO
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SUFRAGIO