REAL DECRETO 451/2012, DE 5 DE MARZO, POR EL QUE SE REGULA EL RÉGIMEN RETRIBUTIVO DE LOS MÁXIMOS RESPONSABLES Y DIRECTIVOS EN EL SECTOR PUBLICO EMPRESARIAL Y OTRAS ENTIDADES. NOTA MONOGRÁFICA II AREA LABORAL Marzo 2012 El Boletín oficial del Estado del 6 de marzo de 2012 publica el Real Decreto 451/2012, de 5 de marzo, relativo a la retribución de los máximos responsables de las empresas y otras entidades del sector público, en desarrollo de la Disposición Adicional Octava del Real Decreto-ley 3/2012, de reforma laboral, que ajustaba las remuneraciones de los máximos responsables y directivos del sector público estatal. A continuación señalamos los aspectos más relevantes del Real Decreto 451/2012, que ha entrado en vigor el 7 de marzo de 2012. I. ÁMBITO DE APLICACIÓN Se incluye en su ámbito de aplicación el sector público estatal definido en el art. 2 de la Ley 47/2003, de 26 de noviembre, General Presupuestaria, con la excepción de las entidades gestoras, servicios comunes y las mutuas de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de la Seguridad Social en su función pública de colaboración en la gestión de la Seguridad Social, así como sus centros y entidades mancomunados. II. DEFINICIONES RELEVANTES Y RÉGIMEN DE CONTRATACIÓN El Real Decreto 451/2012 incluye la definición de “máximo responsable” y “directivo” de las entidades sometidas a su ámbito de aplicación: Máximo responsable: el Presidente ejecutivo, el consejero delegado de los consejos de administración o de los órganos superiores de gobierno o administración de las entidades, con funciones ejecutivas o, en su defecto, el Director General o equivalente. En las sociedades mercantiles estatales en las que la administración no se confíe a un consejo de administración será máximo responsable quien sea administrador. Estas personas estarán vinculadas a la entidad por contrato mercantil, que deberá regirse por lo dispuesto en la Disposición Adicional Octava del Real Decreto-ley 3/2012, por lo dispuesto en este Real Decreto 451/2012, por los Estatutos Sociales, por las directrices del órgano de administración, Junta General u órgano equivalente, por la legislación civil y mercantil y por la voluntad de las partes. Directivos: son quienes formando parte del consejo de administración, de los órganos superiores de gobierno o administración, o actuando bajo su dependencia o la del máximo responsable, ejercitan funciones separadas con autonomía y responsabilidad, solo limitadas por los criterios e instrucciones emanadas del máximo responsable o de los citados órganos de las entidades. Cuando las funciones de Presidente y Director General o equivalente sean ejercidas por dos personas diferentes la dependencia podrá tener lugar indistintamente respecto del Presidente o del Director General o equivalente. En todo caso se considerarán directivos a los que se atribuya esta condición en su legislación reguladora. Los directivos estarán vinculados a las entidades por un contrato de alta dirección, que se regirá por la Disposición Adicional Octava del Real Decreto-ley 3/2012, por lo dispuesto en este Real Decreto 451/2012, por el real Decreto 1382/1985, de alta dirección, en lo que no se oponga al Real Decreto 451/2012 y por la voluntad de las partes. A estos efectos, se añade un apartado 4 al art. 1 del Real Decreto 1382/1985 de alta dirección, con el siguiente tenor literal: “4. El presente real decreto se aplicará a los máximos responsables y personal directivo a que se refiere el Real Decreto 451/2012, de 5 de marzo, sobre régimen retributivo de los máximos responsables y directivos en el sector público empresarial y otras entidades, que no estén vinculados por una relación mercantil, en aquello que no se oponga al mismo ni al Real Decreto-ley 3/2012, de 10 de febrero, de medidas urgentes para la reforma del mercado laboral.” Se excluye expresamente a aquellas personas vinculadas con la entidad por relación funcionarial. El Ministerio de Hacienda aprobará los modelos de contratos mercantiles y de alta dirección. El contenido de los contratos celebrados con anterioridad a la entrada en vigor del Real Decreto 451/2012 (7 de marzo de 2012) deberá ser adaptado antes del 13 de abril de 2012, sin que se pueda producir ningún incremento retributivo respecto a la situación anterior. III. CLASIFICACIÓN DE LAS ENTIDADES Para determinar el número máximo de miembros del consejo de administración u órganos superiores de gobierno de las entidades, y la estructura organizativa, número máximo y mínimo de directivos y la cuantía máxima de su retribución total, el Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas clasificará las entidades del sector público empresarial y el resto de entidades del sector público estatal, en función de diversos criterios en cada caso. 1 Las entidades del sector público empresarial (art. 3.2 de la Ley 47/2003) se clasificarán en función de: (i) Volumen o cifra de negocio (ii) Número de trabajadores (iii) Necesidad o no de financiación pública (iv) Características del sector en que desarrolla su actividad: complejidad, sector estratégico, internacionalización (v) Volumen de inversión. El resto de entidades del sector público estatal (art. 3.1 y 3.3 de la Ley 47/2003) se clasificarán conforme a los siguientes criterios: (i) Necesidad o no de financiación pública (ii) Volumen de actividad (iii) Número de trabajadores El número máximo de miembros del consejo de administración y órganos superiores de gobierno no podrá exceder de 15 miembros en las entidades del grupo 1, 12 en las del grupo 2 y 9 en las de grupo 3. IV. RETRIBUCIONES Las retribuciones a fijar en los contratos mercantiles o de alta dirección se clasifican en básica y complementaria. Retribución básica: es la retribución mínima obligatoria y no podrá exceder de los siguientes importes: (i) Grupo 1: 105.000 euros/año (ii) Grupo 2: 80.000 euros/año (iii) Grupo 3: 55.000 euros/año Retribución complementaria: comprende un complemento de puesto, que retribuye las características específicas de las funciones desarrolladas o de los puestos directivos desempeñados y un complemento variable, que tendrá carácter potestativo y que retribuye la consecución de objetivos previamente fijados y evaluables. Se fijará un porcentaje máximo de retribución complementaria de puesto y variable para cada grupo de clasificación de las entidades. Las retribuciones en especie computarán a efectos de cumplir los límites de la cuantía máxima de la retribución total. La estructura y la cuantía de las retribuciones de los máximos responsables y directivos que estén asimilados a efectos retributivos a altos cargos de la Administración General del Estado se ajustarán a lo dispuesto para los mismos, con independencia de la naturaleza del contrato que les vincule con la entidad. Se declara expresamente la incompatibilidad de estas retribuciones con el cobro de indemnizaciones por asistencias (art. 27.1 a) Real Decreto 462/2002, de 24 de mayo), 2 por concurrencia a las reuniones de los órganos de gobierno de las sociedades mercantiles estatales. No se considerarán indemnizaciones por extinción reguladas en la disposición adicional octava del Real Decreto-ley 3/2012, las compensaciones económicas legales por razón de incompatibilidad vinculada al cese en el cargo. Las entidades difundirán en su página web la composición de sus órganos de administración, gestión, dirección y control, incluyendo los datos profesionales de los máximos responsables y directivos. Igualmente, las retribuciones de los máximos responsables y directivos se recogerán anualmente en la memoria de actividades de la entidad. El presente documento es una recopilación de información jurídica elaborado por CUATRECASAS, GONÇALVES PEREIRA cuya finalidad es estrictamente divulgativa. En consecuencia, la información y comentarios que se incluyen en el mismo no constituyen asesoramiento jurídico alguno. La información contenida en el presente documento no puede ser objeto de difusión a terceros, ya sea en su totalidad, ya sea en forma extractada, sin la previa autorización expresa de CUATRECASAS, GONÇALVES PEREIRA. Todo ello a efectos de evitar la incorrecta o desleal utilización de la información que el mismo contiene. 3