Intimidad y Propiedad Intelectual en las Redes Sociales: el Caso

Bioética en
la Universidad
Página inicial: 473 - Página final: 495
TIPO DE ARTÍCULO: de investigación
INTIMIDAD Y PROPIEDAD INTELECTUAL EN LAS
REDES SOCIALES: EL CASO COLOMBIANO2.
PRIVACY AND INTELLECTUAL PROPERTY IN THE SOCIAL NETWORKS:
THE COLOMBIAN CASE.
Recibido: Enero de 2012 – Revisado: Febrero de 2012 – Aceptado: 30 de Mayo de 2012
Por: Hugo Nelson Castañeda Ruiz.
RESUMEN:
Los abusos que se hace del derecho a la información en internet y especialmente en las Redes
Sociales Virtuales (en adelante RSV) son constantes y la posibilidad de restringirlos es mínima.
Todo parecería indicar que en el mundo virtual no existirá la censura, pero se evidencia todo lo
contrario. Muchos grupos de presión, entre ellos quienes buscan la defensa de intereses
económicos, han instado a los gobiernos, como el colombiano, y a las empresas de la web
(incluidas las RSV) para que constituyan mecanismos de control de todo lo que se difunde por
internet y evitar atentados contra el honor, la intimidad y la propiedad intelectual, pero los
métodos (legales o de facto) que se han implementado se convirtieron en una forma de censura de
las expresiones creativas que reduce la disponibilidad de información y paradójicamente la
libertad individual. Para demostrar lo anterior, en escrito se utilizó técnicas de estudio
documental en los que se pudiera constatar la influencia de las RSV en el Derecho.
PALABRAS CLAVE:
Economía de la información, propiedad intelectual, redes sociales virtuales, intimidad y Copyleft.
ABSTRACT:
Abuses of the right to information on the Internet and especially in virtual social networks (VSN
from now on) are constant and the possibility of restricting them is minimal. Everything would
seem to indicate that in the virtual world there is no censorship, but there is evidence of the
opposite. Many groups, including those who seek the defense of economic interests, have urged
Governments, such as the Colombian one, and the Web companies (including the RSV) so that
they constitute control mechanisms of everything that is spread via the Internet and prevent the
attacks against honor, privacy, and intellectual property, but the (legal or de facto) methods that
have been implemented have become a form of censorship of creative expressions that reduces
the availability of information and paradoxically the individual freedom. In order to prove this,
techniques of documentary study were used, in which the influence of the VSN in the Law, could
be established.
KEY WORDS AND EXPRESSIONS:
Economy of the information, intellectual property, virtual social networks, privacy, and Copyleft.
1
Abogado de la USB Seccional Medellín - Colombia, Especialista en Responsabilidad Civil de la Universidad
Autónoma Latinoamericana, candidato a Magíster en Derecho y Economía de la Universidad de Buenos Aires
(Argentina), docente de la Universidad San Buenaventura Seccional Medellín - Colombia y co-investigador del
proyecto “Redes Sociales Virtuales, el buen Uso”, descrito en la cita anterior. Correos electrónicos:
hugo.castaneda@usbmed.edu.co; hugonelsoncastanedaruizam@gmail.com.
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Introducción.
Este trabajo abordará la importancia de la información para el desarrollo de la humanidad y
los retos que el manejo de ésta supone para las redes sociales virtuales (RSV), V. gr., cuán
útiles serían en la actualidad los conocimientos que se perdieron fruto del incendio de la
Biblioteca de Alejandría en el año 48 a.C. (Mejía, 2001).
La información se obtiene a través de los sentidos (audición, visualización, tacto, gusto y
olfato) y por cualquier fuente (esto es, por otros seres humanos o por la naturaleza). La
persona que consigue los datos puede utilizarlos para sí o puede transmitirlos a terceros, a
través de una serie de símbolos, señas o sonidos que siguen ciertas reglas que el receptor
interpreta y que se le da la denominación de lenguaje.
Es de anotar que el proceso de obtención de información goza de una característica
primordial y es la subjetividad del receptor. Éste le da un significado que puede ser diferente
al que le dé otro receptor, además, el uso que le da a la misma, también puede ser diverso y
diferenciado, valga el siguiente ejemplo que es extraído parcialmente del teorema de Amartya
Sen denominado como imposibilidad del liberal paretiano: una publicidad que utilice escenas
de desnudos puede tener un significado diferente para un moralista o puritano y para un
libertario. El primero se sentirá mal por haber visto dicha publicidad e incluso dirá que la
misma ocasiona un perjuicio social, teniendo presente su ideal o modelo de sociedad, y que
no debería emitirse; en cambio el segundo maximizará su felicidad y dirá que la publicidad
expresa la libertad de sus creadores, lo cual es bueno para la sociedad, teniendo en cuenta su
ideal (Aguiar, 2008, p. 91).
No se quiere entrar aquí en discusiones sobre lo que es bueno o malo, eso no es asunto de este
texto, lo que se quiere resaltar aquí es la divergencia en las interpretaciones dadas por los
receptores cuando son expuestos a la misma información.
Otro asunto interesante es la velocidad con que la información se presenta a los seres
humanos. Este tema lo ha trabajado Paul Virilio, un filósofo y arquitecto francés, quien creó
una teoría denominada “Dromología”, en la que explica cómo la velocidad con la que se
transmiten los datos ha aumentado desde la antigüedad hasta nuestros tiempos, todo ello en
parte por la revolución de las tecnologías de la información, pero con éstos avances también
se crean nuevos accidentes o catástrofes, como sería el caso del descarrilamiento fruto de la
invención de los trenes, o el naufragio con la invención de los barcos.
Para clarificar un poco este asunto, es interesante analizar cómo Virilio (1995, p. 34) entiende
la dromología o estudio de la velocidad: en la antigüedad la velocidad era lenta, conocer
noticias de otras lugares se llevaba mucho tiempo, lo máximo con lo que se contaba era con un
Trirreme, la embarcación más ágil de la época, ahora, con el mejoramiento de los medios de
transporte y con internet, llevar las noticias de un lugar a otro es cosa de segundos. De igual
forma narra el autor la relación que existe entre velocidad y poder, en donde los ejércitos de
aquellos países que son más rápidos, resultan ser los más poderosos (Virilio, 1998, p. 47 - 48).
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Se puede ilustrar la relación entre velocidad e información con el caso de la India, en donde es
posible tramitar ante el gobierno, permisos o documentos a través de internet, evitando el
contacto directo con los funcionarios, lo cual disminuye los tiempos del trámite y la
posibilidad de casos de corrupción (Higueras, 2005, “caos circulatorio” parr. 1).
Ahora bien, vistas las magnitudes de la información, es menester indicar que en el presente
trabajo se estudiará los impactos de éste en las RSV y cómo dicha situación influye en las
dinámicas jurídicas colombianas.
Lo anterior es importante ya que algunos autores, como Paul Virilio, anuncian aspectos
negativos mirando prospectivamente el desarrollo de internet, éste autor considera que la
humanidad se encuentra abocada a un accidente de dimensiones mundiales y pone como
antecedente la crisis financiera de 1987, el cual fue “resultado de la puesta en
funcionamiento del program trading para la cotización automática de los valores, en Wall
Street” (Virilio, 1997, p. 91).
Dentro de los impactos podemos destacar aquellos relacionados con los buenos usos y las
malas utilizaciones de estos medios. Por buenas prácticas entendemos aquellas que tienen
alguna funcionalidad que no dañen o perjudiquen a los seres humanos, como las
posibilidades de entretenimiento, negocios, movimientos políticos, académicos, aprendizaje
de idiomas, etc.
Dentro de los aspectos negativos encontramos la difamación, la obtención ilícita de
información, la organización de grupos criminales por intermedio de estas herramientas y las
adicciones generadas por las RSV, entre otras.
La consecución ilegal de datos, es una de las consecuencias negativas de la información que
circula en las RSV, y ha generado alternativas que pueden ligarse a los buenos usos, de los
cuales caben destacar dos de ellos: el primero está relacionado a las dinámicas de la
propiedad intelectual v. gr. el libre licenciamiento y el segundo, ligado a la protección del
derecho a la intimidad personal y familiar, como son los mecanismos de colaboración judicial
y los sistemas de seguridad que se han implementado en las RSV, en las cuáles las mismas
personas deciden qué revelar y quiénes pueden tener acceso a la información allí contenida.
La finalidad del siguiente artículo es resumir la información encontrada para el marco
referencial de la investigación y que servirá de insumo para la construcción del informe final
de investigación. De igual forma se enunciará uno de los resultados de la muestra de
investigación, esto es, el atinente al conocimiento de los estudiantes de la Universidad de San
Buenaventura acerca del libre licenciamiento.
En los capítulos siguientes el lector encontrará una breve descripción de la metodología
empleada para este trabajo, los hallazgos y discusiones y las conclusiones de todo este
trabajo.
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Metodología.
Este artículo parte la investigación en redes sociales virtuales, los buenos usos, que
desarrolló el grupo de investigación GIDPAD de la Universidad de San Buenaventura
Seccional Medellín. Para la investigación se tuvo como procedimiento la realización de una
búsqueda documental en bases de datos y en bibliotecas de la ciudad y también se utilizaron
encuestas que se hicieron a estudiantes, docentes y empleados de la Universidad. Una de las
preguntas que se hizo es si los diferentes estamentos de la universidad conocían acerca de los
libres licenciamientos, pero los resultados fueron negativos, como se mostrará en los
hallazgos. A pesar de ello, en las pesquisas documentales se hallaron documentos que en
parte explican el fenómeno encontrado y además, muestran como las redes sociales e internet
han sido una influencia en el mundo para cambiar o morigerar el sistema tradicional de
propiedad intelectual, y este escrito muestra lo encontrado y además, defiende (esto para
someterlo a discusión), las modificaciones que varios sectores vinculados al copyleft vienen
sugiriendo respecto de éste tipo de derechos sobre las creaciones.
Resultados – discusiones.
La propiedad es un elemento muy importante en el desarrollo de la humanidad, aunque
también fue y sigue siendo, un factor de inestabilidad política y social. La propiedad implica la
explotación exclusiva de un bien o servicio. La persona que lo posee puede disponer de éste,
utilizarlo y transformarlo, con la facultad de apartar a otras personas de su uso.
Pero, ¿sobre qué tipo de bienes o servicios puede obtener la propiedad una persona? Si se
estuviera en un estado de naturaleza, las personas pueden ser propietarias de cualquier cosa
que obtengan de la misma (incluida la propiedad sobre otras personas a través de la
esclavitud, ya que, en ésta situación, no existe algún tipo de autoridad que lo impida), de
forma pacífica o no, a través de intercambios voluntarios o no, siempre y cuando pueda
defender de terceros dicha pertenencia. Pero esta noción, que puede parecer arcaica y a su vez
tan obvia, puede aplicarse en la actualidad, con algunas modificaciones, esto es, alguien
puede ser propietario de un bien o servicio si lo saca del estado de naturaleza en el que se
encontraba (siempre y cuando el objeto o servicio sean lícitos) o puede ser propietario a través
del intercambio voluntario de bienes, pero debe ser capaz de defender dichos bienes (a través
de las instituciones estatales establecidas para ello, v. gr. Jueces o institución policial) del
apoderamiento de terceros, de lo contrario la propiedad podría ser otorgada a otra persona, v.
gr., la prescripción adquisitiva, en la que una persona que tenga la posesión de un bien, pero
sin el título que lo acredite como titular del derecho, luego de transcurrido un tiempo (que en
Colombia son 10 años) y luego de cumplir y demostrar algunos requisitos exigidos por la ley,
puede convertirse en su legítimo propietario.
De todas las formas jurídicas para adquirir el dominio o propiedad de algo, la de mayor
importancia, en las economías modernas, basadas en el mercado, es la transacción. En este
aspecto resulta importante las tesis de R. Coase (1992), escrita y publicada en el año de 1960
en la revista “The Journal of Law and Economics” en la que sostiene que lo mejor para las
sociedades es el intercambio voluntario de bienes y servicios o de estos por dinero, por cuanto
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genera equilibrios eficientes, en el cual las personas que valoran más los bienes o servicios
terminan obteniéndolos y las partes implicadas en éste proceso maximizan su utilidad y a su
vez, aumentan el beneficio social, pero para que esto ocurra frecuentemente, debe existir un
marco institucional que reduzca los costos de transacción e incentive las prácticas que
permitan internalizar las externalidades.
Un ejemplo de lo anterior es la información, la cual es tomada por parte de la economía
tradicional como una falla del mercado o como un costo de transacción siguiendo a Ronald
Coase (1992), pues “descubrir con quién deseamos transar, informar a la gente que deseamos
intercambiar y en qué términos, conducir negociaciones que lleven a un convenio, redactar el
contrato, llevar a cabo la inspección necesaria para asegurarnos de que los términos del
contrato se observan” (p. 99). Para llevar a buen fin lo pactado en una negociación es
necesario prever todas las situaciones descritas, que no son más que información relevante
para las partes.
En la concepción tradicional, el Estado debe intervenir para corregir las fallas del mercado,
entre ellos la de información, entendida como externalidad, Coase (1992) no escapa del todo a
éste planteamiento, sugiere que en ocasiones es importante la intervención estatal, por
ejemplo las leyes o decisiones administrativas gubernamentales que generen eficiencia en la
negociación (p. 101), y en otras no, pues “no hay razón para suponer que las regulaciones
zonales y restrictivas, realizadas por una administración falible sujeta a presiones políticas y
operando sin el aliciente competitivo, será necesariamente siempre aquella que incremente la
eficiencia con que opera el sistema económico” (p. 100-101).
Y así se hizo durante muchísimo tiempo, se sabe por ejemplo que obtener la información
resulta más costoso que divulgarla (Villota Hurtado, 2008, p. 29), el ejemplo clásico es el de
las películas, en el que hacerla resulta más costoso que transmitirla, pues los espectadores
pueden ir al cine, comprar la película u obtenerla sin autorización de los autores mediante
mecanismos informales e incluso, de forma contraria a derecho, pero, para hacerla, se
requiere tiempo y presupuesto. Esto mismo se aplica a los medicamentos y a las demás cosas
que resulten de la invención humana. Además, se debe tener en cuenta los costos hundidos
que trae la publicidad (Bergara, 1999, p. 30-34) para la industria cinematográfica, pues si se
quiere generar mejores utilidades se debe hacer que el público conozca de la existencia del
film y lo adquiera.
Si no se otorgara algún tipo de protección a la obtención de información, no habría incentivos
fuertes que permitieran la creación de invenciones y además, se dificultarían los negocios.
Por esto, los Estado han aplicado varios mecanismos, para incentivar la producción de
información, por ejemplo, para el mercado de valores ha generado una serie de cargas u
obligaciones para las empresas que deseen emitir títulos, como por ejemplo, la elaboración y
difusión de prospectos, documentos en donde se consignan datos financieros de las firmas y
de las inversiones que deseen financiar con la emisión (sea de renta fija o variable),
aminorando los problemas de asimetría de la información y facilitando la consecución de
negocios. Otro incentivo creado fue el de la propiedad Intelectual, en el que los Estados, sobre
todo los europeos, desde hace mucho tiempo intentaron otorgarle una protección a algunas
personas sobre los bienes fruto del intelecto, como si se tratara de una propiedad privada, en
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la que los autores u otras personas podrían autorizar su distribución y venta.
Como bien se sabe, la propiedad intelectual comienza luego del surgimiento de la imprenta
creada por Johann Gutenberg. Los impresores del siglo XVI buscaron protección frente a las
copias de los libros y los gobiernos aceptaron protegerlos creando monopolios legales para la
explotación de las obras. “En Florencia y Venecia se concedieron derechos exclusivos para
poner en práctica invenciones antes del 1500” (Sherwood, 1995, p. 35) y antes de la aparición
de estas formas de protección, otorgamiento de monopolios, habían prácticas como los
secretos comerciales, en el cual el know how sólo era transmitido entre generaciones de una
misma familia.
Lo anterior se relaciona directamente con la economía de la información, pues ésta consiste
en el estudio de las “relaciones entre agentes económicos en situaciones en las que hay
asimetrías de información entre ellos y modelar procesos en los que hay que tomar decisiones
cuando la información disponible es incompleta” (Usátegui, 2000, p. 6), todo en beneficio de
la innovación y la posibilidad de realizar negocios. Dentro de esto se encuentra la propiedad
intelectual que, como ya se había comentado, es un mecanismo que busca incentivar la
creatividad humana, pero, a veces no funciona de esa manera, ocasionando lo que se conoce
como “tragedia de los anti-comunes”, esto es, un “problema de definición de derechos de
propiedad que se exacerba con el poder de mercado, y que hace que la ineficiencia asociada
con el ejercicio de dicho poder se magnifique” (Coloma, 2003, p. 180) ocasionando una
subutilización de la producción y desincentivando la innovación y por consiguiente, elevando
el costo social, ya que son pocas las personas que tendrían acceso a éste, lo cual lo convierte
en un punto subóptimo, valga el ejemplo de Canavese (2007):
Algunos descubrimientos científicos necesitan hacer uso de otros hallazgos previos que se
han patentado. Para avanzar en el nuevo descubrimiento deben pagarse licencias a quienes
detentan patentes de esos descubrimientos previos. Quienes detentan esas patentes tienen
derechos de exclusión que pueden llevar a una actividad de investigación y desarrollo menor
que la eficiente desde el punto de vista de la sociedad. (p. 35.
Otra de las dificultades de la propiedad intelectual fue presentada por Sthepan Kinsella
(2001, p. 42). El asunto se encuentra relacionado con el uso que la persona que adquiere el
bien o servicio, e. g. quien compra un disco, un libro o una película, hace de él, pues no
tendría la libertad de utilizarlo en lo que voluntariamente disponga, no podría copiarlo, ni
podría sacar provecho económico, entonces, ¿Quién compra el producto o servicio sería
dueño de qué? Además, Si el que adquiere el producto del intelecto no lo puede modificar sin
la aquiescencia de quién lo creó o no lo puede duplicar sin la autorización expresa de éste,
entonces ¿dónde quedan todos los derechos de quienes fungen de dueños?...
Derecho a La Información y Libertad de Expresión En Las RSV.
Con el surgimiento del world wide web y el lenguaje html gracias a Sir Timothy Berners-lee, y
con el “boom” de los navegadores, se abrió la posibilidad para que personas de todo el mundo
tengan acceso a la información y la aparición de las RSV masificó aún más esa situación.
Ahora las personas no sólo obtienen información, pueden modificarla, duplicarla,
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aprovecharla, etc.
Pero qué se entiende por RSV, Mateos-Aparicio (2012, Introducción, párr. 1) diferencia éstas
de los Sitios de Redes Sociales (SRS), indicando que la primera se refiere a sólo relaciones de
individuos y las SRS son las infraestructuras, en éste caso las páginas donde se alojan las
RSV.
Pero pese al intento que se hace de diferenciarlas, que es válido, éste trabajo asume ambas
acepciones como partes integrantes de las RSV, por lo tanto, entiéndase incluidos dentro de
éste concepto los sitios web que permiten la interacción, así como las relaciones
interpersonales que se generan en estas, como quiera que, la interacción social generada, al
menos en la intensidad que se tiene en la actualidad, no se hubiera conseguido sin la
herramienta que lo permite, esto es, sin las páginas web que fungen como redes. Pero hay un
tercer elemento que es transversal y por lo tanto que cohesiona los ya descritos y es la
“libertad de información y expresión”, pues las RSV fueron creada para facilitar la
comunicación, las relaciones sociales y por ende el intercambio de datos, esto es, para
aumentar la disponibilidad de información, lo cual es una característica que Shapiro y Varian
(1998, p. 114) consideran común a la mayoría de los avances tecnológicos surgidos a partir
del siglo XX.
Para contextualizar un poco la afirmación anterior, recuérdese que desde los orígenes de
internet, éste ha servido como herramienta que facilita el acceso a la información de todo tipo.
Diversos grupos sociales y políticos, e incluso, organizaciones al margen de la ley, tienen en
internet información que cualquier persona podría acceder. Esta libertad característica de
internet hizo que en el año 1996 John Perry Barlow escribiera la “Declaración de
Independencia del Ciberespacio” (Pérez Luño, s.f., p.108) comunicándole a los Estados que
internet está fundada en la libertad de expresión y que de esa forma debe continuar. Pero las
cosas no terminan ahí, pues en el año 2011, las Naciones Unidas (ONU), la Organización para
la Seguridad y la Cooperación en Europa (OSCE), la Organización de Estados Americanos
(OEA) y la Comisión Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos (CADHP) emitieran una
“Declaración Conjunta sobre Libertad de Expresión e Internet” (Organización de Estados
Americanos, 2011), en el que la mayoría de países del mundo se comprometen a garantizar la
libertad de expresión en la web.
En este contexto de libertades que envuelve a la web, las RSV fueron creadas y nutridas y ésta
dinámica supone múltiples retos para la economía, tal y como lo afirma Alegre (2010, p. 13)
retomando a Benkler, se está creando una “economía en red de la información”, basada en la
colaboración o cooperación voluntaria, basados en un esquema de reciprocidad que podría
ser en algunos casos más eficientes que el modelo estricto de propiedad intelectual, o como
afirma Gonzalez – Alorda (2012):
Hay numerosas empresas que están usando inteligentemente la tecnología para desarrollar
nuevos sistemas de trabajo colaborativo, desde gigantes como Google, en donde se montan y
se desmontan con agilidad equipos de trabajo pequeños y autónomos… La colaboración no es
un descubrimiento. Es simplemente una capacidad que ahora resulta particularmente
necesaria, debido a que la estrategia que el mercado está pidiendo es la innovación. Y se
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podría afirmar que hoy día la principal diferencia entre las empresas que “hablan de
innovación” y las que “innovan de verdad” es la cultura de colaboración que logra objetivos
tan ambiciosos como... escapar de Alcatraz. (párr. 20 - 21).
Este modelo de cooperación o colaboración también se ve reflejado en las RSV, e.g. en
Facebook se pueden encontrar grupos de filiación política que van desde teorías marxistas
hasta teorías libertarias como los de las fundaciones Hayek o Mises, o el caso de Linkedin
cuyo propósito es crear lazos de tipo profesional, Livemocha, red social cuyo fin es facilitar el
aprendizaje de idiomas, a través de cursos y el acercamiento e interacción con nativos de
otras lenguas o en el caso de tudiabetes.org, en el cual se crean vínculos entre personas que
sufren de ésta enfermedad, para compartir experiencias y mejorar sus tratamientos médicos.
¿La Intimidad, el buen nombre y la Propiedad Intelectual Son Los límites Del Derecho a La
Información En Las RSV?.
Ya se había mencionado omo la propiedad intelectual desde su aparición le otorgó a las obras
e innovaciones la naturaleza de bien privado que puede ser apropiado, e.g., el Estatuto de la
Reina Ana en Inglaterra (McKeown, 2010). Este tratamiento ha funcionado más o menos
bien, en la medida en que ha estimulado la obtención de nuevas tecnologías y dentro de los
problemas que subyacen a la propiedad intelectual y que ya se mencionó son: la imperfecta
noción de propiedad y la tragedia de los anti-comunes.
Con lo anterior se quiere decir que una persona que adquiere una obra, no obtendrá un
derecho pleno de su propiedad sino que ese derecho es relativo o limitado, y una dificultad
que esto trae aparejado es que las innovaciones y obras derivadas que resulten no se podrán
llevar adelante, a menos que se cuenten con la aceptación expresa de su creador.
Pero dicha noción de protección estricta de la propiedad intelectual se ve amenazada por el
surgimiento de internet, esta supone un cambio en la dinámica de incentivos, pues al
mantenerse como una herramienta que permite la cooperación y no la apropiación, presiona
para que haya cambios dentro de las formas jurídicas de protección a la propiedad
intelectual. Uno de esos cambios es el libre licenciamiento, también conocido como copyleft
(Jongitud Zamora, 2006/2007, pp. 164 – 165), en el que los creadores de obras o software
otorgan el permiso de copiar la obra íntegramente, esto es, se busca proteger el derecho moral
de autor, pero se deja en libertad los aspectos patrimoniales, la persona que adquiere en la
web una obra o información con libre licenciamiento, sabe que lo puede copiar y la posibilidad
de derivar productos de ella depende de los permisos anunciados por su creador. Por lo
general, todas las innovaciones, mejoras o nuevas utilidades que hagan terceros, deben
disponerse de forma gratuita al público, esto es, no puede tener un uso comercial.
Lo interesante de esto es que estas nuevas dinámicas la están haciendo los particulares, no
son las instituciones del Estado quienes las crean y promueven. Dentro de los proyectos de
libre licenciamiento uno de los más famosos es Creative Commons, que busca mantener a
internet como un sitio de colaboración, de lo cual Alegre (2010, p. 13) sostiene que la idea de
éstas licencias es preservar a internet como un “commons”, esto es, un espacio en el que se
permite la colaboración y evitar las restricciones que podría hacer lo que él denomina como
“lógica propietarista”.
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Pero, aunque existen todas estas alternativas, ¿Qué sucedería si un persona publica una
obra o software de su autoría en una RSV?, ¿Qué ocurriría si una persona publica obras de
otras personas en una RSV?, ¿Qué pasaría si una persona revela secretos industriales o
información sometida a reserva utilizando una RSV?.
En cuanto a la primera pregunta Baños (2009, párr. 6 - 8) sostiene que las personas que
pertenecen a RSV, para poder utilizar el programa, tuvieron que realizar un contrato de
afiliación o suscripción y muchos de esos contratos contemplan la cesión de derechos
patrimoniales de lo que se publique en sus páginas y en otras, se estipulan cláusulas de
permanencia de la información, así el usuario haya solicitado su retiro de la RSV.
Si alguien publica obras u software de otros en las RSV hay que diferenciar si tiene o no la
autorización de su autor. Por ejemplo, artículos y software con libre licenciamiento autorizan
a los usuarios expresamente la posibilidad de publicar la información donde lo deseen, lo
cual no significa que la RSV tenga la explotación patrimonial exclusiva ya que el contenido si
bien fue colocado allí por una persona, ésta no es el autor de la obra. Pero si alguien publica
sin autorización la obra o software, se aplica el derecho tradicional de la propiedad
intelectual, específicamente los derechos de autor, por lo tanto, se debe indemnizar al
creador de la obra. El problema que esto tiene es cuando una persona que esconde su
identificación real (no da a conocer su nombre real, sube los contenidos desde servidores
públicos, utiliza programas para evitar el rastreo) publica en una RSV una obra de otra
persona, hay una dificultad importante para que dicho individuo responda, entonces, ¿Debe
responder la RSV por el contenido que infringe los derechos de autor? Esta pregunta será
contestada más adelante, al final de éste acápite.
Y respondiendo a la tercera pregunta, si alguien revela información confidencial, de secreto
industrial o sometido a reserva a través de las RSV, éste podría ser demandado y compelido a
resarcir el daño, pero, siempre y cuando se logre localizar a la persona, de ahí que la pregunta
que se formuló en el párrafo anterior se pueda extender a éste tema.
Otra dificultad que se tiene en las RSV es la protección a la intimidad y al buen nombre,
muchas personas se han visto perjudicadas en su ámbito privado por que otras divulgan
información sobre sus gustos comerciales a empresas, o simplemente dan a conocer
información que arremete contra su vida familiar o sentimental, e incluso, en muchos casos
se emite información injuriosa o calumniosa sobre alguien, vulnerando su buen nombre.
Las posibilidades de monitoreo de lo que se hace en las RSV es minúsculo por parte de los
gobiernos, es tanta la información, son tantas las personas que están en RSV, muchas que lo
hacen de incógnito y resulta muy difícil controlar todo ese flujo de información. Piénsese por
un momento ¿Cuánta información se publica cada minuto en las RSV? Aunque no se ha
encontrado una cifra que responda a esta pregunta, intuitivamente se podría decir que es
muchísima; si usted pertenece a una RSV haga cálculos de cuánta información publica en el
día y cuánta información le llega en ese mismo día. Ahora piense que no es sólo Usted sino
millones de personas que publican datos en esa misma página web, deducirá que en un
minuto es muy abundante la información que se publica en las RSV.
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Ahora bien, una buena cantidad de datos que circulan en las RSV son violatorias de la
intimidad y el buen nombre de las personas. Esta afirmación, igual que la anterior, no se
sustenta en cifras ya que se carecen de ellas, pues pese al rastreo no se han hallado, pero si se
miran las noticias, se pueden encontrar muchas notas o reportajes en donde se expone una
buena cantidad de éstos casos. Valga como ejemplo lo sucedido en La Rioja (España), en el
que un sindicato de maestros denunció casos de violación a la intimidad y al buen nombre no
sólo de docentes sino también de estudiantes en una RSV en la localidad de Logroño. Al
parecer, dicha información fue publicada por otros estudiantes quienes alejados de todo
ideal de respeto a la privacidad, emitieron imágenes y otros datos, e hicieron comentarios
peyorativos y chistes de éstas personas (Libertad Digital, 2009).
Éste caso toca otro asunto interesante ¿Qué sucede cuando son personas que no han
cumplido la mayoría de edad quiénes publican información que atenta contra derechos de
terceros mediante las RSV? La respuesta es que se sigue el esquema tradicional, esto es, los
padres responderán patrimonialmente por los daños ocasionados por sus hijos y, en el medio
colombiano, las denuncias por posibles conductas punibles cometidas por menores serán
conocidas por los jueces de ésta especialidad, para que determinen el grado de
responsabilidad penal y en caso de ser hallados culpables, se sancione al infractor con la
imposición de alguna pena.
Hay dos factores que pueden acrecentar el número de información lesiva de derechos de
terceros en las RSV y que fueron explicados por Gómez (2000) para un caso diferente, como lo
es el de la violencia en Colombia, pero que puede ser utilizado en éste tema. Esos dos factores
son: a) Las facilidades de transferencia de conocimiento o know-how de los mecanismos en la
web que han funcionado para atentar contra la intimidad de otras personas sin ser
sorprendidos por las autoridades competentes (esto es, lo que muchos considerarían como
apología al delito) y b) los imaginarios sociales equivocados de éxito, heroísmo o de
justificación ética que tienen algunos jóvenes respecto de acciones que atentan contra el
buen nombre y la identidad.
La existencia de páginas web donde se instruya en las formas de hacer ingeniería social,
phishing, hacking (no se hace alusión aquí, a los ataques cibernéticos utilizados por
empresas de seguridad para hacer exámenes de vulnerabilidad de algún sistema), etc., es
una muestra de cómo se transfiere el Know-how de prácticas y técnicas que pueden resultar
lesivas a los derechos de terceras personas. De igual forma, las múltiples páginas que tratan
sobre los aspectos políticos y ético del hacking (No se quiere decir que el hactivism sea una
práctica reprochable per se, ésta podría tomar esta connotación cuando se pasa de la
persuasión a la acción lesiva de derechos de terceros) o que relatan experiencias exitosas de
hackers que luego han sido contratados como directores de seguridad de grandes compañías
o de empresas que proveen seguridad informática fruto de sus habilidades con la
programación (como sería el caso de Sven Jaschan o, el creador de “The conscience of a
Hacker”, Loyd Blankenship), hace que lleguen nuevos adeptos que utilicen las mismas
técnicas y otras mejoradas, buscando fama o contribuyendo, por medios lesivos de derechos,
con alguna causa (política o ética). Las RSV no se escapan a esto, pues son muchos quienes
practican estas técnicas dentro de sus plataformas y otros que publican, a través de las RSV,
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las diversas formas de hacerlo, instruyendo al público. Lo anterior dificulta aún más la labor
de las autoridades.
Y ¿qué sucede si es la misma RSV la que entrega datos a empresas, por ejemplo para
publicidad? La respuesta jurídica que se le ha dado a estas prácticas es la posibilidad de
presentar una solicitud al usuario, para que autorice dicha acción anunciando previamente
las consecuencias y riesgos de la misma (consentimiento informado), si lo hace sin la
aquiescencia del o los individuos afectados, podrían ser demandados civilmente para que
resarzan el daño ocasionado. Lo reprochable no es que se haga uso de la información, sino
que se haga sin autorización de la persona. Así parece entenderlo por ejemplo la Agencia
Española de Protección de Datos (AGPD) en España, pues la “Ley Orgánica de Protección de
Datos de Carácter Personal” estipula en su artículo 6 numeral 1 que: “El tratamiento de los
datos de carácter personal requerirá del consentimiento inequívoco del afectado, salvo que la
ley disponga otra cosa” y en varios casos, ha tomado posición para defender este mandato de
la ley, véase las resoluciones que resuelven los siguientes casos: a) B.B.B. (denunciante) vs
A.A.A. Resolución: R/02556/2011 y b) B.B.B. (denunciante) vs. Little Cup, S.L. (La Tazzina) –
Resolución: R/00369/2012.
Ahora bien, ¿qué se puede hacer para respetar los derechos (intimidad, propiedad intelectual
y buen nombre) de los usuarios que se encuentran en las RSV y de terceros? Las soluciones
propuestas van desde la vigilancia absoluta y la restricción total de los datos privados y de
aquellos que tengan protección por propiedad intelectual, hasta la autogestión y
autoprotección de los usuarios de su propia información.
Dentro de los casos judiciales más reconocidos y que se podría enmarcar en la última
propuesta, está el de la Sociedad Belga de Autores, Compositores y Editores (SABAM) vs
Netlog NV en el que la primera requirió a la segunda (que es una RSV) pues consideraba que
ésta permitía subir obras de su repertorio que estaban protegidas por derechos de autor.
SABAM le solicitó a Netlog que impusiera un sistema que permita rastrear el contenido de la
información que es allegada a la red y detectar cuál se encuentra protegida. La sala Tercera
del Tribunal de justicia de la Unión Europea en sentencia del 12 de febrero de 2012,
determinó que los derechos de propiedad intelectual no tiene una protección absoluta y que si
se encuentra una contradicción entre éstos y otros derechos deben ponderarse y que en el
caso bajo examen, se valoraron estos derechos vs los derechos de libertad de empresa, y
decidió no conceder a SABAM su petición aduciendo que “dicho requerimiento judicial
implicaría una vulneración sustancial de la libertad de empresa del prestador de servicios,
dado que le obligaría a establecer un sistema informático complejo, gravoso, permanente y
exclusivamente a sus expensas” y de igual forma manifiesta el riesgo a la libertad de
información pues “se corre el riesgo de que el citado sistema no distinga suficientemente
entre contenidos lícitos e ilícitos, por lo que su establecimiento podría dar lugar al bloqueo de
comunicaciones de contenido lícito”.
El otro grupo de propuestas buscan una protección rígida de los derechos, imponiéndole al
Estado y a las empresas que manejan RSV la obligación de monitorear, detectar y suprimir
contenido en la web antes que un juez dictamine que dicho contenido es lesivo. Como ejemplo
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podemos citar el caso de Diana Cornwell (Stern, 2012), en el que al parecer una RSV cerró su
cuenta debido a que publicó imágenes de su hijo que sufre de Síndrome de Down y al parecer, la
política de la empresa es que no deben aparecer estas imágenes por posibles violaciones a sus
derechos. Es evidente que en éste caso hubo un error, generado por el rastreo de la información
y la supresión ex-ante del contenido, lo cual generó una lesión a la señora Cornwell.
Otro ejemplo, es el de los proyectos de ley que fueron presentados en varios países y que no
fueron aprobados (excepto la ley francesa, que, de las mencionadas, fue la única que se
aprobó), entre los que se encuentran: SOPA y PIPA (en Estados Unidos), SINDE (en España),
DORING (en México) y HADOPI (en Francia). Dichos proyectos fueron tramitados en los
congresos de éstos países debido a la preocupación de algunos grupos que luchan en pro de la
defensa de la propiedad intelectual y que pretendían crear un marco institucional de defensa
de los derechos de los creadores y también fue impulsada por buscadores de renta (rentseeking), que querían obtener más ganancia a costa de la constitución, fortalecimiento y
protección estricta que le dan los gobiernos al fruto de la creatividad humana.
Todas estas normas tienen en común el establecimiento de mecanismos de rastreo de
información y el cierre de páginas que sean consideradas atentatorias contra derechos de
terceros, especialmente con la creatividad. La más famosa de éstas es la denominada ley
SOPA (Stop Online Piracy Act) que pretendía proteger las creaciones estadounidenses de
cualquier intrusión nacional o extranjera, esto es, el ámbito de aplicación de la ley excedería
los límites territoriales. Por ejemplo, en la sección 102 de la ley, denominada: “Action by
attorney general to protect u.s. customers and prevent u.s. support of foreign infringing site”, se
establecieron medidas preventivas, buscando dificultar el acceso a nombres de dominio
foráneas que sean consideradas lesivas, algo similar a lo que hace China y que mereció tantas
críticas por la diplomacia estadounidense.
Este tipo de iniciativas hizo que se enfrentaran la industria cinematográfica que apoya los
proyectos de ley SOPA y PIPA y la industria informática, que en su mayoría se opone a estas
iniciativas legales, ya que se verían seriamente perjudicadas. Ambas partes utilizaron todas
las estrategias posibles buscando su propio beneficio y una de las herramientas utilizadas fue
el cabildeo (Rodriguez, 2012) o reent seeking. Pero la presión para que no fueran votados los
proyectos de ley fue tan fuerte que tuvieron que archivar las iniciativas.
Para nadie es un secreto que el uso de las nuevas tecnologías e incluso de las RSV, trae
aparejado algunos peligros, o como lo sostiene el mismo Paul Virilio, “accidentes” (ya fue
citado en la introducción de éste artículo), y así parece entenderlo también algunos gobiernos
y expertos en el tema. Por ejemplo, la Asamblea General de la ONU en resolución 3384 del 10
de noviembre de 1975 emitió la “Declaración sobre la utilización del progreso científico y
tecnológico en interés de la paz y en beneficio de la humanidad” y dentro de sus
consideraciones se menciona: “tomando nota también con inquietud de que los logros
científicos y tecnológicos pueden entrañar peligro para los derechos civiles y políticos de la
persona o del grupo y para la dignidad humana”. Para prevenir esto, en el numeral 6 de la
misma Declaración se contempla:
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Todos los Estados adoptarán medidas tendientes a extender a todos los estratos de la
población los beneficios de la ciencia y la tecnología y a protegerlos, tanto en lo social como en
lo material, de las posibles consecuencias negativas del uso indebido del progreso científico y
tecnológico, incluso su utilización indebida para infringir los derechos del individuo o del
grupo, en particular en relación con el respeto de la vida privada y la protección de la persona
humana y su integridad física e intelectual.
Lo anterior constituye un claro mandato a los Estado para que adopten medidas tendientes a
la protección de los derechos de las personas en el uso de las nuevas tecnologías, esta misma
apreciación es compartida por los creadores del “Memorándum sobre la protección de datos
personales y la vida privada en las redes sociales en internet, en particular de niños, niñas y
adolescentes” (Albornoz et al., 2009), quienes en el numeral 2 del acápite de las
“Recomendaciones para los Estados y entidades educativas para la prevención y educación
de niñas, niños y adolescentes” y en donde se reafirma que toda medida que implique control
de la información debe respetar el “principio de proporcionalidad”, esto es, la medida debe ser
“adecuada al fin perseguido” y debe probarse “que no existe otra medida que permita obtener
los mismos resultados y sea menos restrictiva de los derechos”.
Pero ¿Se justifica un papel estricto del Estado en el control de internet y específicamente de
las RSV? La respuesta es: “no”; si bien las tecnologías de la información y comunicación
implican retos, debido a los casos de abuso y violación de derechos perpetrados por algunas
personas, esto no debe llevar a que los estados asuman un papel activo y estricto en el control
de la internet. Si bien se mencionó que los gobiernos tradicionalmente han intervenido para
corregir las fallas del mercado, en este caso, buscando proveer de información a la
humanidad, también se debe reconocer que éstas entidades también se equivocan y en
muchas ocasiones de forma más gravosa u onerosa (Krause, Zanotti y Ravier, 2007, p. 283325; Boehm, 2005, p. 45): “Cuando apelamos a las fallas del mercado, deducimos que el
Estado debe intervenir; pero cuando lo hace, produce a veces efectos indeseables o genera
intervenciones inconsistentes o inconvenientes; es decir, el Estado también falla” (Bejarano,
1999, p. 89 - 90).
Piénsese por un momento, si un Estado asume el control total de internet, debe asumir unos
costos. Los dispositivos que se deben adquirir o que se deben crear para poder manejar la
información y el personal (aumento de la burocracia) que deben disponer para ello, deben ser
pagados por el erario público; los errores que se cometan pueden dar lugar a procesos de
responsabilidad del Estado que también deben ser pagados con dinero público; si a esto se le
suman los costos políticos que tiene la posible existencia de casos de censura, y los costos que
para la creatividad e innovación tiene la disminución del flujo de información, llevaría a
concluir, sin lugar a equívocos, que la intervención de los gobiernos podría ocasionar un
costo social altísimo, con un agravante, que dicho control puede ser ineficiente en cuanto a
que no se logre el fin deseado, ya que existen y se pueden crear una serie de dispositivos o
programas que logren burlar los sistemas elaborados por el o los Gobiernos.
Lo anterior permite concluir que pese a los problemas que trae aparejado internet, la
pretensión por el control total puede tener costos altísimos, además los Estados cuando
tienen un poder exacerbado tienden a abusar de él, recuérdese lo ocurrido en la Alemania
Nazi, la Chile de Pinochet, La URSS de Stalin, etc.
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En este momento, China se encuentra aplicando mecanismos de restricción de la
información en Internet, eso le ha ocasionado mucha resistencia y críticas internacionales,
por ejemplo, al momento de culminar éste trabajo, se encontró la noticia de que Google está
ejecutando estrategias para burlar el “sofisticado aparato de censura del Gobierno de Pekín
con un nuevo sistema que informa a los internautas chinos cuándo introducen en su
buscador un término que está 'bloqueado' y les aconseja qué palabra o carácter chino deben
utilizar” (EFE, 2012).
El temor no es infundado. Si se aprueban proyectos como SOPA, PIPA, SINDE o DORING, los
Estados podrían tener a su servicio un poder tan grande y oneroso, que podría correrse el
riesgo de que abusen de él, que hagan censuras e incluso que se reduzca la cantidad de
información que circula en internet, lo cual, se reitera, trae un costo social muy grande.
Recuérdese por ejemplo los perjuicios generados por el cierre de Megaupload y el arresto de
Kim Dotcom (BBC Mundo, 2012) sobre los usuarios que subieron información privada y que
no es violatoria de los derechos de propiedad intelectual. Si bien lo que se pretendía con la
medida es frenar los abusos contra los derechos de autor y evitar el lavado de dinero, el hecho
de cerrar la página sin aviso previo, y sin mecanismos que compensara las pérdidas de
quienes de buena fe guardaron información en dicha página, hizo que muchas personas en el
mundo se vieran afectadas, pues no podrán disponer de su información, además, la medida
es ineficiente pues no se cumple el fin propuesto, ya que las conductas por las cuales se cerró
Megaupload no se van a dejar de hacer, por el hecho de cerrar dicha página web, esto es, el
costo social, en éste caso, es mayor que los beneficios sociales generados.
Tampoco se cree conveniente que las empresas dueñas de las RSV, reemplacen a los
gobiernos y asuman unilateralmente éste control, recuérdese el caso ya expuesto de Diana
Cornwell, donde se abusó de su situación al cerrarle su cuenta por publicar la foto de su hijo.
Este tipo de controles ejecutados por particulares también pueden devenir en censura. Ni el
Estado, ni los particulares pueden tomar éste tipo de iniciativas que restringen la
información, pues nos veríamos abocados al peligro del “Gran Hermano” o “la policía del
pensamiento” y de la vigilancia total descritos por George Orwell (s.f) en su obra titulada:
“1984”, además nos llevaría, como lo afirma Clay Shirky (2012), a que los usuarios de
internet (y específicamente de las redes sociales) asuman un rol pasivo de “solo consumo” y
no proactivo tendiente a la creatividad.
Cualquiera de los dos esquemas: el del control de la información de las RSV por el Estado o
por particulares es ineficiente, ya que no resuelven el problema, pues: “Por cada persona
inteligente que se molesta con crear un esquema de incentivos, existe un ejército de gente,
inteligente o no, que inevitablemente invertirá incluso más tiempo en tratar de burlarlos”
(Levitt y Dubner, 2006, p. 34), sobretodo en internet, mírese por ejemplo el caso de
Anonymous que en protesta por las demandas que interpuso la Sociedad Alemana de
Compositores Musicales contra la empresa Youtube por la reproducción de videos de
material protegido por la Sociedad, bloqueó la página web de ésta Entidad (EFE, 2011).
Entiéndase que aquí no se está asumiendo una postura anárquica, simplemente se quiere
decir que en éste caso específico, esto es el tratamiento de la información, el Estado no podría
tomar un papel activo (de control total), pues de hacerlo se podría generar un mayor daño a la
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sociedad, se habla de un papel pasivo, ex post, que se acuda a la justicia en primera medida
para juzgar los casos de abuso.
Para buscar mejores soluciones se propone un marco regulatorio institucional en el que los
Gobiernos permitan el flujo y la creación de nueva información y una alianza con las
empresas y otros estamentos sociales promoviendo la cooperación y dos formas combinadas
de protección de datos: a) brindar herramientas de autoprotección, esto es, que sean los
mismos individuos quiénes decidan sobre el tipo de seguridad que quieren sobre sus datos en
las RSV y que se creen sistemas que impidan la intrusión de otros programas en sus
plataformas y b) la persuasión, a través de la educación, para convencer a las personas de las
ventajas de actuar éticamente, de no apropiarse de trabajos o información elaborados por
otras personas y de la necesidad de proteger los datos privados para evitar abusos. Esto
último, para prevenir los atentados contra la libertad de información, la propiedad intelectual
y los derechos a la intimidad.
Por fortuna existen iniciativas privadas como los libres licenciamientos (como el GPL, Open
Audio License, Creative Commons, Against DRM 2.0, LDGPL, OFL, entre otros), que buscan
proteger los derechos morales de los creadores y facilitar el uso de la información para crear
obras derivadas, lo que en últimas incentiva la colaboración entre personas dinamizando la
creatividad humana.
Se expone como algo positivo lo anterior, pues son formas privadas que intentan redefinir y
recrear el derecho de propiedad intelectual a través de iniciativas privadas que atempere la
protección estricta y permita la colaboración y facilite la innovación.
Éste artículo comparte la apreciación del profesor Enrique Bour (2008/2009, p. 753 y 754)
cuando afirma que los juristas tienen la tendencia a escribir sobre las instituciones legales de
sus países, lo que hace que, por regla general, aquello que escriben no es aplicable en
cualquier situación, lo cual reduce el interés por su estudio, a menos que se quiera hacer un
análisis de derecho comparado. Siguiendo esta idea, lo que se afirma en éste artículo, podría
ser aplicable a cualquier país, pero se acudirán a enunciar algunos casos ocurridos en
Colombia que refuerzan las aseveraciones hechas en los capítulos precedentes.
Ya se expuso el intento de varios gobiernos por regular el internet en diversos países. En
Colombia se pretendió lo mismo, con la propuesta conocida como: “Ley Lleras” (proyecto de
ley 241 de 2011), denominada así debido al segundo apellido de su creador: Germán Vargas
Lleras, Ministro del Interior y Justicia en la presidencia de Juan Manuel Santos Calderón. El
fundamento para impulsar éste proyecto es que en la web, tanto el software, como otro tipo de
obras (literarias, artísticas, académicas, etc.) estaban siendo utilizadas por los usuarios de
internet, sin autorización de sus creadores.
Teniendo claro que los autores o titulares de derechos tienen pleno control sobre la
explotación de sus obras en el medio digital, es posible deducir que en las redes informáticas
pueden presentarse actos de piratería, es decir actividades que impliquen explotación de
obras sin contar con la previa y expresa autorización del autor o titular de derechos
patrimoniales. En otras palabras, ha de entenderse por piratería en Internet o ciberpiratería,
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la explotación de obras, por ejemplo la puesta a disposición y descarga, sin contar con la
previa y expresa autorización del legítimo titular de los derechos... En consecuencia el
proyecto de ley en comento proporciona elementos disuasivos y adecuados para proteger de
manera efectiva en Internet y otras redes informáticas a los creadores de obras en nuestro
país, siendo a su vez congruente con las obligaciones que a través de tratados internacionales
ha adquirido el gobierno nacional. (Vargas Lleras, 2011).
Dentro de las acciones que se querían implementar, encontramos en los artículos 7, 9, 10 y
11 de éste proyecto, la posibilidad de que los prestadores de servicio, incluidas las RSV,
crearan mecanismos para detectar y retirar contenido de sus bases de datos que sean lesivos
a los derechos de propiedad intelectual.
La presión ejercida para conseguir la no aprobación del proyecto, es comparable a lo sucedido
en EEUU con las denominadas SOPA y PIPA, e incluso hubo manifestaciones de grupos
hacktivistas extremos que propenden por la libertad de internet, como por ejemplo
“Anonymous” (Elespectador.com, 2011).
Posterior a esto, el día 13 de abril de 2012, se aprobó el proyecto de ley 201 de 2012 conocida
en los medios de comunicación como “Ley Lleras 2.0”, la que se convirtió en la ley 1520 de
2012. Esta ley estuvo en la palestra pública pues para muchos es la continuación del
proyecto de ley 241 de 2011 (el cual ya fue explicado) que impone controles a la información
que circula en internet y aunque en esta norma se prohíbe la transmisión por medios
electrónicos de copias hechas sin autorización de sus titulares y la prohibición de
retransmitir por internet programas de televisión y pese a los problemas jurídicos que
pudiera tener dicha norma, los impactos sobre el control de la información son mínimos o
casi nulos por lo tanto, no se comparte la apreciación de que esta norma es similar a PIPA,
SOPA, SINDE o Ley Lleras, al menos no en el sentido de establecer mecanismos preventivos
de protección.
Pero las violaciones a los derechos de terceros en las RSV no sólo se enmarcan dentro de la
Propiedad Intelectual. Uno de los caso más sonado en Colombia en el que se involucra a una
red virtual como medio utilizado para la violación de la intimidad y derechos de terceros es el
caso de las amenazas por Facebook al hijo del Ex-presidente Álvaro Uribe Vélez, Jerónimo
Uribe. Con ayuda del FBI (Federal Bureau of Investigation de Estados Unidos), la Fiscalía
General de la Nación instauró una denuncia penal contra el joven Nicolás Castro por
considerar que existió responsabilidad penal del joven en éste caso, pero tanto el a quo como
el Tribunal Superior de Bogotá (ad quem) exoneraron de responsabilidad a ésta persona por
falta de pruebas (Elespectador.com, 2012).
En el periódico “El Tiempo” del día 3 de diciembre de 2009, que cubrió la noticia de las
amenazas al hijo del ex-mandatario a través de una RSV, se relatan otros casos similares al
descrito en el párrafo anterior:
El DAS investigó el año pasado 28 casos de amenazas en internet (dos de ellos contra Gustavo
Petro) y este año, otros 18. Las amenazas de este año llegaron contra personajes como Petro,
Carlos Gaviria, la Dirección del Polo Democrático, la Dirección de Derechos Humanos del
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Ministerio del Interior, la Universidad del Valle, el Fondo Nacional del Ahorro, entre otras. En
varios casos se llegó a ubicar el sitio donde escribieron las amenazas: uno de ellos, por
ejemplo, resultó ser un café internet cercano a una sede del Polo en Bogotá. Pero el caso no fue
judicializado por los afectados. (Eltiempo.com, 2009).
La problemática de éste asunto es el anonimato que en la mayoría de éstos acontecimientos
reviste a los responsables, pero no todos los casos ocurridos tienen que ver con violación a la
intimidad o a los derechos de propiedad intelectual, se trata de una amplia gama de bienes
jurídicos que pueden verse afectados, como por ejemplo, la vida. Tal vez éste sea el caso de la
joven universitaria Ana María Chavez Niño, quien fuera contactada a través de una RSV por
dos individuos que se ganaron su confianza. Al parecer, ella los invitó a su residencia y allí fue
asesinada por ellos, para poder hurtar los objetos de valor que tenía en su residencia
(Caracol, 2009).
Para concluir con los casos, se relatará el conocido por la Corte Constitucional colombiana en
sentencia T–713 del 8 de septiembre de 2010 en donde estudiantes crearon una página en
una RSV donde pedían la renuncia de la rectora de una institución educativa, al parecer la
Entidad endilgó la responsabilidad a uno de los estudiantes y lo apartó de la institución, y
éste por intermedio de sus padres interpuso una acción de tutela, la cual prosperó y en donde
la Corte Constitucional, pese a que advierte que los abusos y delitos en las RSV ha
aumentado, falla en favor del menor ordenando a la institución el reingreso del estudiante, si
así él lo quisiere.
Aunque todos estos casos pueden generar temor en algunas personas, por el incremento de
conductas lesivas en las RSV y además, por la “invisibilidad” (o anonimato) que se generan en
internet, similar al relatado en el “anillo de Giges” (Platón, 50 - 88), se considera que la
intervención previa del Estado no es la mejor, ni la única solución, pues los actos violatorios
de derechos pueden continuar e incluso aumentar bajo un esquema rígido de vigilancia por
parte del Estado, pero, por ejemplo, la educación en valores podría ser más eficiente que la
intervención del Estado y por lo tanto, una de las herramientas a la cual apelar. Valga citar del
trabajo de Levit y Dubner (2006, p. 54 - 60) el relato que hacen del experimento del
economista Feldman de las galletas que deja en varias empresas con una caja donde las
personas pueden depositar su dinero. En éste experimento se demuestra que los incentivos
morales son tan fuertes que una persona puede cumplir las normas, así no lo estén viendo,
por lo tanto, si un individuo es instruido y se persuade para que considere que algunos
deberes, como en éste caso, el de “no dañar a terceros” o “respetar la autoría de otros” son
importantes, lo más probable es que los cumpla, así esté en el anonimato, es decir, sin ser
visto en la web.
Se quiere culminar éste acápite poniendo de presente que si bien, existen propuestas
privadas como los libres licenciamientos que intentan renovar todo lo relacionado con los
derechos de propiedad intelectual, “parece” que dichas iniciativas no son muy conocidas en el
país. Esta es la intuición que se tiene luego de conocer los datos parciales de la investigación
que se lleva a cabo en la Universidad de San Buenaventura Seccional Medellín (USBMED),
denominada: “Las redes sociales virtuales, los buenos usos”. En una encuesta realizada a
docentes, empleados y estudiantes de la Institución de Educación Superior, se les indagó en
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una de las preguntas por el conocimiento del libre licenciamiento y de 518 instrumentos que
se llevan sistematizados hay una clara tendencia que demuestra el desconocimiento de estas
propuestas. Sólo 57 personas aseguran conocer el funcionamiento del libre licenciamiento,
se trata del 11% de la población universitaria. Si esta encuesta se hiciera en varias regiones
del país, tomando una muestra poblacional significativa, y los resultados arrojados siguieran
la tendencia de la USBMED, se podría confirmar la afirmación que se hace al inicio del
párrafo, de igual forma sucedería si se hiciere extensiva en todo Medellín la encuesta.
Aunque los anteriores datos son parciales, arrojan una tendencia muy marcada y difícil de
revertir en las encuestas que faltan por sistematizar.
Es interesante el resultado, pues las personas encuestadas son universitarios, población que
debería tener conocimiento de éste tipo de iniciativas (libres licenciamientos), debido a que a
ellos se les exige en mayor grado, que inicien propuestas de investigación y de innovación, por
lo tanto se debería tener claro los temas relacionados con la propiedad intelectual.
Pese al desconocimiento existente, se espera que con el acontecer, surjan alternativas que
buscan renovar el derecho, como los libres licenciamientos, y que éstas sean más populares,
sobre todo en Colombia.
Conclusiones.
Aquí se deben indicar varias cosas:
Las RSV no pueden ser vistas como un aspecto negativo de internet, pues no sólo son
utilizados para hacer daños, sino que es una herramienta que facilita la comunicación,
promueve las relaciones sociales y provee mucha información y esto es valioso para
incentivar la innovación, la creación y ejecución de planes de negocio y el aprendizaje de otros
idiomas e incluso de mejores técnicas de producción.
Pese a los casos de abusos en las RSV, sobretodo en Colombia, la represión y manejo absoluto
de la información por parte de los Estados o de las firmas que son dueñas de las RSV, pueden
tener consecuencias negativas y altos costos sociales, como por ejemplo, la disminución de
información disponible y actos de censura.
Colombia, al igual que otros países, han optado por extremar la defensa de la libertad
individual al no aprobar propuestas legislativas como la denominada “Ley Lleras” o proyecto
de ley 241 de 2011, lo cual es interesante, ya que la presión social le envió un claro mensaje a
los gobiernos, indicándoles que es preferible la libertad de información a controles
preventivos que podrían llevar a la represión y la censura.
Es evidente el conflicto marcado entre los sistemas de propiedad intelectual tradicionales
(propietarismo), los que propenden por una absoluta libertad y los de licenciamiento libre en
el dominio y control de internet, específicamente en las redes sociales, ésta última está en fase
de desarrollo y podría resultar vencedora por ser una propuesta intermedia entre las
propuestas extremas, además que se constituye en una “regla decente” (Stordeur, 2008, p. 43
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- 45) pues incentiva la colaboración y a su vez reconoce el derecho moral de los creadores.
Preocupa el poco conocimiento que la comunidad universitaria en Medellín puede tener
acerca de los libres licenciamientos ya que es un tema atinente a la propiedad intelectual y se
espera que las Universidades sean lugares donde circulen las ideas y florezca la creatividad y
si no se conoce la forma de protegerla o los derechos que ellas traen aparejadas, no se estaría
haciendo una buena labor.
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Referencias.
Proyecto de Ley 241 de 2011 “Por el cual se regula la responsabilidad por las infracciones al
derecho de autor y los derechos conexos en Internet”, Ley 241 de 2011 (2011).
Proyecto de Ley por el cual se regula la responsabilidad por las infrecciones al derecho de
autor y los derechos conexos en internet, Ley 241 (Congreso del a república de
Colombia 2011).
Aguiar, F. (2008). Libertad, justicia y juegos. Obtenido de
http://digital.csic.es/bitstream/10261/2071/1/12-06.pdf.
Alegre, M. (2010). El dinero y la justicia: George Priest y el análisis económico del derecho.
Buenos Aires: Yale Law School y Universidad de Palermo.
Baños, J. (6 de Mayo de 2009). Los derechos de propiedad intelectual y las redes sociales.
Obtenido de http://www.legaltoday.com/practicajuridica/civil/prop._intelectual/los-derechos-de-propiedad-intelectual-y-las-redessociales
BBC Mundo. (20 de Enero de 2012). Cuatro claves del cierre de megaupload. Obtenido de
semana: http://www.semana.com/mundo/cuatro-claves-del-cierremegaupload/170634-3.aspx .
Bejarano, J. (1999). Los nuevos dominios de la ciencia económica. Cuadernos de economía,
78-91.
Bergara, M. (1999). Costos hundidos endógenos y la introducción de nuevos productos: el
sistema bancario uruguayo. Revista de Economia, 5-38.
Boehm, F. (2005). Corrupción y captura en la regulación de los servicios públicos. Economia
Institucional, 245-263.
Bour, E. (2009). Lecturas de Metodología económica y Derecho. Obtenido de
http://www.ebour.com.ar/index.php?option=com_content&task=view&id=156&Ite
mid=56 .
Canavese, A. (2007). Temas en el análisis económico de los derechos de propiedad. Revista de
Economía Política de Buenos Aires, 31-36.
Caracol. (30 de Octubre de 2009). Joven universitaria fue asesinada por dos hombres que
conoció a través de Facebook. Obtenido de caracol:
http://www.caracol.com.co/noticias/bogota/joven-universitaria-fue-asesinadapor-dos-hombres-que-conocio-a-traves-de-facebook/20091030/nota/902916.aspx.
Coase, R. (1992). El problema del costo social. Revista Estudios Públicos, 81-134.
Coloma, G. (2003). La tragedia de los comunes y la tragedia de los anticomunes: una
reinterpretación. Anales de la Academia Nacional de Ciencias Económicas, 173-180.
492
AGO.USB Medellín-Colombia V. 12 No 2
PP. 214- 547
Julio - Diciembre 2012 ISSN: 1657-8031
Intimidad y Propiedad Intelectual en las Redes Sociales: el Caso Colombiano.
EFE. (22 de Agosto de 2011). Anonymous bloquea web de sociedad de compositores musicales
alemanes. Obtenido de Revista dinero:
http://www.dinero.com/actualidad/noticias/articulo/anonymous-bloquea-websociedad-compositores-musicales-alemanes/133733.
EFE. (2 de Junio de 2012). Google consigue burlar censura del gobierno chino. Obtenido de
Dinero: http://www.dinero.com/negocios/tecnologia/articulo/google-consigueburlar-censura-del-gobierno-chino/152503.
El espectador. (21 de Agosto de 2011). Las protestas de Anonymous. Obtenido de
elespectador.com: http://www.elespectador.com/opinion/editorial/articulo293156-protestas-de-anonymous.
El espectador. (16 de Mayo de 2012). Ratifican en segunda instancia absolucion contra Nicolas
Castro. Obtenido de elespectador.com:
http://www.elespectador.com/noticias/judicial/articulo-346575-ratificansegunda-instancia-absolucion-contra-nicolas-castro.
El tiempo. (3 de Diciembre de 2009). Detenido por amenazas en Facebook contra hijo de Uribe
aseguró que fue una broma. Obtenido de eltiempo.com:
http://www.eltiempo.com/archivo/documento/CMS-6735011.
Gonzalez Alorda, A. (27 de Mayo de 2012). Innovación = Colaboración 360º. Obtenido de
Portafolio: http://www.portafolio.co/opinion/innovacion-colaboracion360%C2%B0.
Higueras, G. (28 de Agosto de 2005). India, de elefante a tigre. Obtenido de El país:
http://elpais.com/diario/2005/08/28/negocio/1125233542_850215.html.
Jongitud Zamora, J. (2007). Contradicciones de la Globalización: surgimiento del Copyleft.
Revista Telemática de Filosofía del Derecho, 141-174.
Kinsella, S. (2001). Against Intellectual Property. Journal of Libertarian Studies, 1-53.
Krause, E. (2007). Elementos de economia politica. Buenos Aires: La ley.
Levitt, S. D., & Dubner, S. J. (2006). Freakonomics. Barcelona: Ediciones B.
Libertad Digital. (14 de Enero de 2009). Un sindicato denuncia la violación de la intimidad de
profesores a través de Tuenti. Obtenido de Libertaddigital.com:
http://www.libertaddigital.com/internet/un-sindicato-denuncia-la-violacion-de-laintimidad-de-profesores-a-traves-de-tuenti-1276348168/.
Mateos Aparicio, M. (2012). Sitios de Redes Sociales y Mediación en procesos de enseñanzaaprendizaje. Obtenido de Revista Dinámica, Innovación y Multimedia:
http://dim.pangea.org/revistaDIM22/revista22redesymediacion.htm.
493
o
AGO.USB Medellín-Colombia V. 12 N 2
PP. 214- 547
Julio - Diciembre 2012 ISSN: 1657-8031
Intimidad y Propiedad Intelectual en las Redes Sociales: el Caso Colombiano.
McKeown, M. (2010). Happy birthday Statute of Anne: the dance between the Courts and
Congress. Berkeley Technology Law Journal, 1145-1174.
Mejia, A. (2001). Desaparece la Biblioteca de Alejandría: ¿Pasto de las llamas o víctima del
tiempo? Revista La Tadeo, 38-41.
Organizacion de Estados Americanos. (2011). Declaración Conjunta sobre Libertad de
Expresión e Internet. Obtenido de oas.org:
http://www.oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.asp?artID=849&lID=2.
Perez Luño, A. (2004). Internet y los Derechos Humanos. Derecho y Conocimiento: anuario
jurídico sobre la sociedad de la información y del conocimiento, 101-121.
Platon. (1996). La Republica. Bogota: Panamericana.
Rodriguez, S. (21 de Enero de 2012). Todos contra Hollywood. Obtenido de Elmundo.es.:
http://www.elmundo.es/blogs/elmundo/catalejo/2012/01/21/todos-contrahollywood.html.
Shapiro, C., & Varian, H. (1998). Versioning: the smarth way to sell information. Harvard
Business Review, 107-114.
Sherwood, R. (1995). Propiedad Intelectual y desarrollo económico: una nueva estrategia para
competitividad científica y tecnológica. Buenos Aires: Heliastas.
Shirky, C. (18 de Enero de 2012). Sopa and Pipa would create a consumption. Obtenido de The
Guardian:
http://www.guardian.co.uk/commentisfree/cifamerica/2012/jan/18/sopa-pipaconsumption-only-internet.
Stern, J. (25 de Abril de 2012). Facebook error forced mother to remove photos of her child with
down Syndrome. Obtenido de ABC News:
http://abcnews.go.com/blogs/technology/2012/04/facebook-error-forcedmother-to-remove-photos-of-her-child-with-down-syndrome/.
Stordeur, E. (2008). Coordinacion social espontanea, juegos y experimentos: una nota
introductoria. Revista de Instituciones, Ideas y Mercados (RIIM), 33-71.
Usategui, J. M. (2000). Economía de la Información. Bilbao: Universidad del País Vasco.
Villota Hurtado , O. (2008). La propiedad intelectual analizada desde la economia de la
informacion. Codice, 25-34.
Virilio , P. (1998). Estética de la desaparición. Barcelona: Anagrama.
Virilio, P. (1995). Dromología: La lógica de la Carrera. Revista Letra Internacional, 34-40.
Virilio, P. (1997). El Cibermundo, la Política de lo Peor. Madrid: Theorema y Cátedra.
494
AGO.USB Medellín-Colombia V. 12 No 2
PP. 214- 547
Julio - Diciembre 2012 ISSN: 1657-8031
Intimidad y Propiedad Intelectual en las Redes Sociales: el Caso Colombiano.
Notas
2
El presente trabajo, hace parte, como uno de los resultados parciales, de la investigación
denominada: “Redes sociales virtuales, el buen uso”, perteneciente al grupo de investigación
GIDPAD (Grupo Interdisciplinario para el Desarrollo del Pensamiento y la Acción Dialógica)
de la Universidad de San Buenaventura Seccional Medellín. Fue financiado por la misma
Universidad.
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