Area Derecho Comercial - Actualidad Empresarial

Area Derecho Comercial
Las causales de vacancia del cargo de
director son:
1.- Fallecimiento
2.- Renuncia
3.- Remoción
4.- Por incurrir el director en alguna de
las causales de impedimento señaladas por la ley o el estatuto.
Cuando no hay directores suplentes y se
produce la vacancia de uno o mas directores, el mismo directorio podrá elegir a los
reemplazantes para completar su número
por el período que aún resta al directorio,
salvo disposición diversa del estatuto.
2.- Los Quebrados: En este caso es aplicable el Artículo 127º del Texto Único
Ordenado de la Ley de Reestructuración Patrimonial.
3.- Los que por razón de su cargo o funciones estén impedidos de ejercer el comercio: Tenemos como ejemplo el Artículo
36º Inciso 4 del Código Penal, cuando
se impone como pena de inhabilitación
la incapacidad para ejercer por cuenta
propia o por intermedio de tercero profesión, comercio, arte o industria.
4.- Los Funcionarios y Servidores Públicos, que presten servicio en entidades
públicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector económico en el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que
represente la participación del Estado
en dichas sociedades.
5.- Los que tengan pleito pendiente con la
sociedad en calidad de demandantes o
estén sujetos a acción social de responsabilidad iniciada por la sociedad
y los que estén impedidos por mandato
de un medida cautelar dictada por la
autoridad judicial o arbitral; y,
6.- Los que sean directores, administradores, representantes legales o apoderados de sociedades o socios de sociedades de personas que tuvieran en forma permanente intereses opuestos a los
de la sociedad o que personalmente
tengan con ella oposición permanente.
VACANCIA MÚLTIPLE
CONSECUENCIAS DE IMPEDIMENTOS
INFORME LEGAL
El Directorio en la Sociedad Anónima (Parte I) ................................................... VII-1
El Directorio en la Sociedad Anónima (Parte I)
Dr. Allen Mario Ontaneda Vallejos - Abogado U.N. Federico Villareal
Miembro del Staff Técnico Interno de la Revista Actualidad Empresarial
E
ntre los órganos de administración
de la Sociedad Anónima esta el Directorio, estableciéndose la excepción del
Artículo 247 de la Ley General de Sociedades, respecto de que en el pacto o en el
estatuto de la sociedad Anónima Cerrada, se puede establecer que este no tiene
directorio, siendo ejercidas las funciones
de este órgano por el Gerente General.
DIRECTORIO
Es el órgano social que se encarga de la
gestión y la representación de la sociedad, a su vez, para su conformación, es
un órgano colegiado siendo integrado por
una pluralidad de miembros, tomando sus
decisiones en forma conjunta, es elegido
por la Junta General de Accionistas; en el
caso que una o más clases de acciones
tengan derecho a elegir un determinado
número de directores, la elección de dichos directores se hará en junta especial.
REMOCIÓN
Los directores pueden ser removidos en
cualquier momento, por la Junta General
de Accionistas o Junta Especial de la
clase de acciones que los eligió aun cuando su designación hubiese sido una de
las condiciones del pacto social.
Este acuerdo de remoción requiere ser inscrito
en la partida registral de la sociedad según el
reglamento del registro de personas jurídicas.
NUMERO DE DIRECTORES
El número de directores en ningún caso es
menor de tres, estableciéndose en el estatuto de la sociedad, un número fijo o un
número máximo y mínimo de directores.
Cuando en el estatuto se establece un número fijo de directores, su variación requiere una modificación del estatuto.
En el caso que el número de directores sea
variable, la junta general antes de la elección,
debe resolver sobre el número de directores a
elegirse para el período correspondiente.
Se puede establecer en el estatuto que se
elijan directores suplentes, fijando su número, es decir, reemplazan a cualquier
director titular, o se puede elegir para cada
director titular uno o más alternos, es
decir cada director alterno sustituye a un
director titular predeterminado.
El estatuto puede establecer salvo disposición diferente del mismo, que los directores suplentes o alternos sustituyen al
director titular que corresponda, de manera definitiva, en caso de vacancia o en
forma transitoria en caso de ausencia o
impedimento.
También se establece que a solicitud de
los accionistas que elijan directores titulares por minoría o por clases de acciones, los suplentes o alternos serán elegidos en igual forma que los titulares.
VACANCIA
La vacancia múltiple se produce cuando
la vacancia de los directores es un número
tal que no puede reunirse validamente el directorio, correspondiendo a los directores
hábiles asumir provisionalmente la administración de la sociedad y convocan de inmediato a las juntas de accionistas que corresponda para que elijan nuevo directorio.
El Gerente General realiza la convocatoria de la Junta de Accionistas cuando los
directores no lo hacen o cuando ha vacado
el cargo de todos los directores.
Transcurridos 10 días de producida la vacancia
múltiple sin que se realice la convocatoria, cualquier accionista puede solicitar al juez que realice la convocatoria, tramitándose por la vía
del proceso sumarísimo.
CARÁCTER PERSONAL DEL CARGO
DE DIRECTOR
El cargo de director, sea titular, suplente o
alterno es personal, sin embargo, el estatuto puede autorizar la representación.
Para ser nombrado director no se requiere tener la condición de accionista, salvo
que el estatuto disponga lo contrario.
El cargo de director es ejercido por personas naturales, es decir una persona jurídica no puede ser nombrada director.
IMPEDIMENTOS PARA SER DIRECTOR
El Artículo 161º de la Ley General de Sociedades establece las personas que no pueden
ejercer el cargo de director, los cuales son:
1.- Los Incapaces: Se refiere a las personas que señalan los artículos 42º y
43º del Código Civil.
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Las consecuencias de los impedimento se
presentan en cuatro circunstancias:
1.- Cuando el director que se encuentra
incurso en alguno de los impedimentos no puede aceptar el cargo.
2.- En caso sobreviniese la causal de impedimento después de asumido el cargo, supuesto en el cual, el director
debe renunciar inmediatamente, en
caso contrario responde por los daños y perjuicios que sufra la sociedad.
3.- La Junta General tiene la facultad de
removerlos en forma inmediata.
4.- El Director tiene la facultad de suspender al director incurso en el impedimento, en tanto se reúna la Junta General de Accionistas.
DURACIÓN DEL DIRECTORIO
En el estatuto se señala la duración del
directorio, siendo por periodos determinados, mínimo un año y máximo tres años,
pero en caso que el estatuto no señala plazo
de duración se entiende que es por un año.
Al termino de su período, el directorio se
renueva totalmente, incluyendo a aquellos directores que fueron designados para
completar períodos; se permite que los
directores puedan ser reelegidos, salvo
disposición contraria del estatuto.
El período del directorio concluye cuando
la Junta General resuelva sobre los estados financieros de su último ejercicio y
elija la nuevo directorio, pero el directorio
continua en funciones, aunque hubiese
concluido su período, mientras no se produzca nueva elección.
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Segunda Quincena - Junio 2002
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VII Informe Legal
ELECCIÓN DE DIRECTORES
Para la elección de los directores, se procede según las siguientes reglas:
1.- El directorio debe contar con representación de la minoría.
2.- Cada acción da derecho a tantos votos como directores deban elegirse y
cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o distribuirlos entre varios.
3.- Son elegidos directores quienes obtengan el mayor número de votos siguiendo el orden de éstos, pero en caso
que dos o mas personas obtienen igual
número de votos y no pueden todas formar parte del directorio por no permitirlo el número de directores fijado en el
estatuto, se decide por sorteo cuál o cuáles de ellos deben ser los directores.
4.- Al existir diversas clases de acciones
con derecho a elegir un número determinado de directores se efectúan votaciones separadas en juntas especiales de los accionistas que representen
en cada una de esas clases de acciones
pero cada votación se hará con el sistema de participación de la minoría.
5.- Se requiere seguir este mismo procedimiento para la elección de directores suplentes y alternos, cuando no
hubiesen sido elegidos conjuntamente con los directores titulares.
El estatuto puede establecer un sistema
distinto de elección, siempre que la representación de la minoría no resulte inferior.
Cuando existe elección por unanimidad,
este procedimiento de elección por voto
acumulativo no es aplicable.
En su primera sesión, los directores deben
elegir de entre sus miembros un presidente,
salvo disposición contraria del estatuto.
RETRIBUCIÓN
El cargo de directores es necesariamente
retribuido debiendo señalarse en el estatuto la oportunidad del pago, o en su defecto, corresponderá a la Junta Obligatoria Anual, pudiendo establecerse diversas modalidades de pago, como que sea
mensual, anual o por asistencia a las sesiones del directorio.
Además de la retribución, los directores
pueden participar de las utilidades de la
sociedad, para lo cual esta participación
proviene de las utilidades líquidas, después de la detracción de la reserva legal
correspondiente al ejercicio.
Segunda Quincena - Junio 2002
CONVOCATORIA DEL DIRECTORIO
VII-2
Corresponde al Presidente o quien haga
sus veces, realizar la convocatoria del directorio, según las siguientes reglas:
1.- Cuando lo señala el estatuto
2.- Cuando lo juzgue necesario para el
interés social.
3.- Cuando lo solicite cualquier director
o el gerente general.
4.- En caso que el presidente no efectué la
convocatoria dentro de los 10 días siguientes o en la oportunidad prevista
en la solicitud, la convocatoria la hará
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cualquiera de los directores.
La Convocatoria se realiza en la forma que
señala el estatuto, y en su defecto, a través
de esquelas con cargo de recepción, con
una anticipación no menor de tres días a
la fecha señalada para la reunión.
En la convocatoria se debe expresar claramente el lugar, día y hora de la reunión, y los
asuntos a tratar, pudiendo cualquier director
someter a la consideración del directorio los
asuntos que crea de interés para la sociedad,
es decir, cuando previamente ese asunto no
ha sido señalado en la convocatoria.
QUÓRUM
Existe quórum para que sesione el directorio, cuando están presentes la mitad
mas uno de sus miembros; cuando el número de directores es impar, el quórum es
el número entero inmediato superior al de
la mitad de aquel.
Se puede establecer en el estatuto un
quórum mayor en forma general o para
determinados asuntos, pero no es valida
la disposición que exija la concurrencia
de todos los directores.
ACUERDOS
Los acuerdos del directorio, se adoptan
cumpliendo las siguientes reglas:
1.- Cada director tiene derecho a un voto.
2.- Los acuerdos se adoptan por mayoría
absoluta de votos de los directores participantes.
3.- En el estatuto se puede establecer
mayorías mas altas.
4.- En caso de empate decide quien preside la sesión, salvo que el estatuto disponga de otra manera; esto es conocido como voto dirimente.
5.- Las resoluciones tomadas fuera de
sesión de directorio, por unanimidad de
sus miembros, tiene la misma validez
que si hubieran sido adoptadas en sesión siempre que se confirme por escrito.
6.- El estatuto puede prever la realización
de sesiones no presénciales, a través
de medios escritos, electrónicos, o de
otra naturaleza que permitan la comunicación y garanticen la autenticidad del acuerdo.
7.- Cualquier director puede oponerse a
que se utilicé este procedimiento de
sesiones no presénciales y exigir la
realización de un sesión presencial.
ACTAS
Los acuerdos y sesiones del directorio
deben constar en documentos denominados actas, que se recogen en un libro, en
hojas sueltas o en otra forma que permita
la ley, y excepcionalmente en un documento especial, el que se adherirá o
transcribirá al libro o a las hojas sueltas
no bien estos se encuentren disponibles,
según el Artículo 136º de la Ley General
de Sociedades.
En el acta se debe expresar, si hubiera habido sesión, la fecha, hora y lugar de celebración y el nombre de los concurrentes.
En caso de no haber habido sesión, se
debe expresar en el acta la forma y cir-
cunstancia en que se adoptaron el o los
acuerdos.
Además el acta debe contener los asuntos
tratados, las resoluciones adoptadas y el
número de votos emitidos, así como las constancias que quieran dejar los directores.
Las actas, salvo disposición diferente del
estatuto, son firmadas por quienes actuaron como presidente y secretario de la
sesión o por quienes fueron expresamente designados para tal efecto.
El acta tiene validez legal y los acuerdos a
que ella se refiere se podrán llevar a efecto, desde el momento en que fue firmada,
bajo responsabilidad de quienes la hubiesen suscrito.
Las actas se firman en un plazo máximo
de 10 días útiles siguientes a la fecha de
la sesión o del acuerdo.
Puede firmar el acta cualquier director si
así lo desea y lo manifiesta en la sesión.
El director que considera que el acta adolece de inexactitudes u omisiones tiene el
derecho de exigir que se consignen sus
observaciones como parte del acta y de
firmar la adición correspondiente.
Cuando el director quiere salvar su responsabilidad por algún acto o acuerdo del
directorio debe pedir que conste en el acta
su oposición, en caso no se consignara en
el acta, solicitará que se adicione al acta.
Hay plazo de 20 días útiles después de
realizada la sesión para pedir que se consignen las observaciones o que se incluya
la oposición.
EJERCICIO DEL CARGO Y GESTION
Corresponde a los directores desempeñar
el cargo con la diligencia de un ordenado
comerciante y de un representante leal.
Entre las principales obligaciones de los
directores se encuentran:
1.- Guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad.
2.- Guardar reserva respecto de la información a la que tienen acceso.
3.- El directorio tiene las facultades de
gestión y representación legal necesarias para la administración de la sociedad dentro de su objeto, con excepción de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la Junta General.
4.- El derecho que tiene cada director a
ser informado por la Gerencia de todo
lo relacionado con la marcha de la
sociedad, se ejerce este derecho en el
seno del directorio y de manera que
no afecte la gestión social.
5.- Los directores elegidos por un grupo o
clase de accionistas tienen los mismos deberes para con la sociedad y
los demás accionistas que los directores restantes y su actuación no puede limitarse a defender los intereses
de quienes los eligieron.
6.- El directorio debe proporcionar a los
accionistas y al público las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley determine respecto de
las situación legal, económica y financiera de la sociedad.
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