Mayo de 2015 • No. 173 ISSN 2311-4479 Análisis legal e institucional Estudios Legales Límites al Derecho de Acceso a la Información Pública: Parte I El estudio sobre los límites al derecho de acceso a la que la regla general es que la información pública y la información pública se ha dividido en dos partes. En esta excepción es el secreto, un secreto reglado, sujeto a primera entrega, se presenta un análisis teórico sobre revisión, y cuyo fundamento es la protección de intereses la regulación constitucional del derecho de acceso a la públicos legítimos y no los intereses particulares de quien información pública y las recomendaciones que sobre detenta un cargo público. La LAIP vino a regular un derecho el tema han hecho los entes regionales como la OEA y humano reconocido así por la Sala de lo Constitucional la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En la de El Salvador meses antes de que se aprobara la Ley, que segunda entrega, el análisis se enfocará en la forma como reconocía a toda persona el “derecho a solicitar y recibir los límites al derecho de acceso a la información se están información generada, administrada o en poder de aplicando en El Salvador, a partir de una revisión de algunos las instituciones públicas y demás entes obligados de casos y de los índices de información reservados publicados manera oportuna y veraz, sin sustentar interés o motivación por las entidades obligadas, para concluir con algunas alguna”. Como todo derecho, este no es absoluto y la recomendaciones en materia de reformas legales que pueden misma ley establecía los límites a los que el mismo estaba dar mayor certeza jurídica en la aplicación de la Ley de Acceso sujeto, lo cuales corresponden a intereses particulares y a la Información Pública (LAIP) y sus causales de reserva. colectivos y derechos que deben respetarse y que el acceso indiscriminado a cierta información podría vulnerar. En mayo de 2015, la LAIP cumple 4 años de vigencia y 3 años desde que estuvieran disponibles para los ciudadanos los Si bien se reconoce que ha habido importantes avances procedimientos incluidos en la misma para hacer solicitudes en cuanto al acceso a la información pública desde la y para que las entidades obligadas publicaran de manera entrada en vigencia de la LAIP, existe una creciente oficiosa la información básica sobre su funcionamiento. preocupación entre las personas que de manera independiente, como periodistas o miembros de La aprobación de la LAIP ha sido un avance para la organizaciones de sociedad civil solicitan información consolidación del sistema democrático del país, al establecer pública al Gobierno, y es que se percibe un creciente 1 Análisis legal e institucional No. 173 • Mayo de 2015 El derecho de acceso a la información pública y sus límites a la luz del derecho constitucional abuso en la aplicación de las causales de reserva por parte de las entidades obligadas por LAIP. A esto también se agrega la práctica de declarar información como inexistente, como un mecanismo para evadir la entrega de la información, de 30 apelaciones ante El derecho de acceso a la información pública es un el IAIP por esta causa, en 7 ocasiones resultó que derecho humano universal y autónomo que permite la información sí estaba en poder de las entidades a toda persona el acceso a la información que esté en públicas1. Los ejemplos de estos abusos son variados y posesión, a cualquier título, de cualquier autoridad se abordarán en detalle en la parte II de este Análisis. pública de manera veraz, oportuna, completa y accesible. Este se encuentra regulado por la Ley de Acceso a la Información Pública, vigente a partir del Por otra parte, en una entrevista reciente, el comisionado 8 de mayo de 2011, si bien el mismo se encuentra Jaime Campos concordó en que se visualiza un ánimo de garantizado por nuestra Carta Magna. denegar información a partir de tecnicismos, poniendo de ejemplo un caso en el que se solicitó a la Corte Suprema Este derecho tiene su base constitucional en los derechos de Justicia el número de jueces que habían aprobado o de libertad de expresión y petición consignados en reprobado las últimas dos evaluaciones que ha llevado los arts. 6 y 18 de la Constitución de la República. dicha institución y que como respuesta se le dijo al Adicionalmente, la Sala de lo Constitucional de la Corte solicitante que no se le podía dar dicha información Suprema de Justicia ha reconocido este derecho en su porque no existe la categoría de aprobado o reprobado jurisprudencia. Por ejemplo, en la sentencia definitiva del sino que se da la de satisfactorio o no satisfactorio2. día 25 de agosto de 2010 de los procesos acumulados Similares experiencias han tenido investigadores del de inconstitucionalidad 1-2010/27-2010/28-2010, Observatorio Judicial, administrado por FUSADES, al conocida como la sentencia que prohíbe los traslados hacer consultas a esta oficina, donde no se cumple con el entre partidas del Presupuesto General del Estado mandato de la LAIP de facilitar el acceso a los solicitantes sin pasar por el control legislativo. La Sala en dicha sino que se exige utilizar el lenguaje interno de la sentencia expuso lo siguiente: institución, o detalles excesivos e implícitos, cuando se realizan las solicitudes, ej. “La transparencia y la rendición de cuentas presupuestarias son necesarias para prevenir, combatir y erradicar toda manifestación o forma de corrupción en el manejo y destino de todos los fondos públicos, 1 Aguilar, Jimena (3 de mayo de 2012). Información no tan pública. Séptimo Sentido. La Prensa Gráfica. 2 Aguilar, Jimena (3 de mayo de 2015). Información no tan Pública. Séptimo Sentido. La Prensa Gráfica. Consultado el 1 de julio de 2015 en: http://www. laprensagrafica.com/2015/05/03/informacion-no-tan-publica y son imprescindibles para fortalecer el Estado Constitucional y Democrático de Derecho. 2 Estudios Legales Por lo tanto, el derecho de acceso a la información “El punto de partida para aproximarse al derecho es un derecho fundamental de la población a estar de acceso a la información debe ser su condición debidamente informada de los asuntos de interés indiscutible de derecho fundamental, anclada en el colectivo, y a conocer la gestión pública y la forma reconocimiento constitucional del derecho a la libertad en que se ejecuta y se rinde cuentas del presupuesto de expresión (art. 6 Cn.), que tiene como presupuesto general del Estado; obligación que atañe a todos los el derecho de investigar o buscar y recibir informaciones órganos y dependencias del Estado, sin excepciones. de toda índole, pública o privada, que tengan interés público (Sentencia de 24-IX-2010, Inc. 91-2007); y La publicidad de la información presupuestaria en el principio democrático del Estado de Derecho constituye la regla que debe imperar y que vincula o República como forma de Estado (art. 85 Cn.), que a todos los funcionarios e instituciones públicas, impone a los poderes públicos el deber de garantizar pudiendo mantenerse en reserva cierta información la transparencia y la publicidad en la Administración, presupuestaria, de manera excepcional y restrictiva, así como la rendición de cuentas sobre el destino y en casos debidamente necesarios y justificados. de los recursos y fondos públicos (Sentencia de 25- Por ejemplo, aquellos datos cuya publicidad pudiera VIII-2010, Inc. 1-2010). De esa condición de derecho poner en riesgo o afectar intereses fundamentales fundamental se derivan, entre otras consecuencias: del Estado que están legítimamente protegidos en a) la prohibición de alterar su contenido esencial, una sociedad democrática, tales como la información tanto en su interpretación como en su regulación; referida a los gastos de la defensa nacional o de b) el reconocimiento de su dimensión objetiva o la seguridad pública. No obstante, dichos gastos institucional, con sus implicaciones prestacionales públicos estarán siempre sujetos a fiscalización, y de garantía; c) la directiva de su armonización, control y rendición de cuentas por las instancias balance o equilibrio con otros derechos en conflicto; competentes, de conformidad con lo que ordena la y d) el reconocimiento de su fuerza expansiva Constitución de la República (art. 227 inc. último Cn.) 3.” y optimizadora.” “[…] la información pertenece a las personas, no es La Sala de lo Constitucional también se ha manifestado propiedad del Estado y el acceso a ella no se debe a de manera más precisa en cuanto al derecho de acceso la gracia o favor del gobierno. Los servidores públicos a la información y sus excepciones en la sentencia del disponen de la información precisamente en su calidad 5 de diciembre de 2012, Inconstitucionalidad 13-2012, de delegados del pueblo o representantes de la cual presentaron miembros del Grupo Promotor los ciudadanos”. de la Ley de Acceso a la Información Pública contra el Reglamento de la LAIP. “El carácter de derecho fundamental del acceso a la información propicia el afianzamiento de democracias 3 Parte V, 3 B.b. de la Sentencia de Inconstitucionalidad 1-2010/27-2010/282010 publicada en el Diario Oficial No. 160, Tomo No. 388, del 30 de agosto de 2010. transparentes y efectivas, facilita la rendición de 3 Análisis legal e institucional No. 173 • Mayo de 2015 cuentas y genera un debate público permanente, plantea un desafío muy complejo y por ello las sólido e informado. Desde esta perspectiva, el acceso causas de restricción al derecho en análisis, que a la información prepara a las personas para asumir un permiten negar la información solicitada, deben papel activo en el gobierno, mediante la construcción estar previstas en una ley formal que además sea de una opinión individual y colectiva fundada sobre previa, escrita y estricta, con fundamento en el los asuntos públicos, lo que les permite una participación principio de máxima divulgación. En efecto, la política mejor orientada, deliberante y responsable, de reserva de información y la consecuente negación forma tal que puedan cuestionar, indagar y considerar del acceso a ella es una limitación al ejercicio si se está dando un adecuado cumplimiento de las de este derecho y, como tal, debe ser debatida funciones públicas. En dicho sentido, este nivel de y aprobada por los representantes de quienes contraloría ciudadana incentiva a los gobiernos a serán afectados por ella, en un procedimiento utilizar los recursos estatales efectivamente para el bien que precisamente se caracteriza por ser público colectivo y reduce los espacios para la corrupción. y trasparente. La necesidad de una ley formal contribuye a la seguridad jurídica respecto al Por todo ello se ha descrito a la información como ejercicio de ese derecho y respecto a las facultades “oxígeno de la democracia”, en cuanto esta consiste en del Estado para restringirlo, de modo que prohíbe la el ejercicio del poder en público y con la participación creación arbitraria de barreras al acceso informativo efectiva de las personas en la toma de decisiones que mediante decisiones estatales distintas a las leyes les afecten; pues bien, esa participación ciudadana emitidas por el Legislativo.” depende de la información con la que se cuente. Asimismo, el acceso a la información es un elemento En cuanto a los actos que son lesivos al derecho de básico del entramado institucional dirigido a mejorar acceso a la información, la Sala se pronunció en el la asignación de los recursos del mercado y de los Amparo 614-2010, en el cual una ciudadana demandó servicios públicos estatales. En armonía con estos al Concejo Municipal de San Juan Opico por vulnerar su fundamentos, la información es un concepto extensivo, derecho de acceso a la información pública4. que incluye una gama lo más amplia posible de los materiales de donde surge la información que tiene el “Por consiguiente —sin tratarse de un listado Estado, sin reducirla a materiales escritos.” taxativo—, existirá vulneración al derecho de acceso a la información pública cuando: i) de manera “Sin embargo, el acceso a la información pública puede injustificada, inmotivada o discriminatoria se niegue estar sometido a ciertas excepciones, ya que existen o se omita entregar a quien lo requiera, información objetivos estatales legítimos, valores o bienes jurídicos de carácter público generada, administrada o a cargo igualmente relevantes que podrían verse perjudicados de la autoridad o entidad requerida; ii) la autoridad por la publicación de información especialmente 4 http://www.jurisprudencia.gob.sv/DocumentosBoveda/D/1/20102019/2013/02/9D4F6.PDF delicada. La definición de estos intereses en tensión 4 Estudios Legales proporcione los datos solicitados de manera incompleta conservación como en la defensa del o fuera del plazo legal correspondiente o, en su caso, en referido derecho”. un plazo excesivo o irrazonable; iii) los procedimientos “Dicho instituto es competente para evitar la establecidos para proporcionar la información resulten vulneración o limitación inconstitucional del derecho complejos, excesivamente onerosos o generen de acceso a la información pública, pues se encarga obstáculos irrazonables o innecesarios para los sujetos de proporcionar asesoría, colaboración y apoyo que pretendan obtenerla; o iv) el funcionario ante el que técnico a los entes obligados, de evaluarlos, capacitar erróneamente se hizo el requerimiento se abstenga de a su personal, elaborar las guías de procedimientos, indicarle al interesado cuál es la institución o autoridad los formularios, los lineamientos y recomendaciones encargada del resguardo de los datos.” para la tutela de datos personales y el manejo de la información pública. En cuanto a las garantías del derecho, la Sala de lo Constitucional se refirió a las mismas en el amparo Además, a ese instituto le corresponde la defensa 356-20125, en el cual se demandó al Presidente o reacción ante la trasgresión del referido derecho, de la República por la vulneración del derecho de pues tiene potestad para conocer de los recursos acceso a la información pública y a la protección no de apelación que los interesados planteen, entre jurisdiccional al no nombrar a los comisionados del otros, por la denegación o retardación de la entrega Instituto de Acceso a la Información Pública en tiempo: de la información o los datos solicitados; además debe resolver las controversias relacionadas con la “Al igual que el resto de derechos constitucionales, clasificación y desclasificación de información reservada, el derecho de acceso a la información pública debe emitir las medidas cautelares aplicables al caso e ser eficaz y no reducirse a un simple reconocimiento imponer, si procede, las sanciones pertinentes a los abstracto. Por ello, es necesario el establecimiento servidores públicos que incurran en una infracción de acciones o mecanismos idóneos tanto para prevista en la referida ley”. evitar que tal derecho sea vulnerado o limitado inconstitucionalmente como para reparar El acceso a la información y sus límites a partir de la jurisprudencia de la CIDH su conculcación.” “El IAIP es la principal autoridad no jurisdiccional que la LAIP establece para garantizar el ejercicio La Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) efectivo del derecho de acceso a la información es un órgano judicial de la Organización de los Estados pública, toda vez que aquel tiene facultades para Americanos (OEA) que tiene por propósito aplicar e que las personas sean protegidas tanto en la interpretar la Convención Americana sobre Derechos Humanos, el tratado regional para la protección de 5 http://jurisprudencia.gob.sv/DocumentosBoveda/D/1/2010-2019/2014/01/ A4E6A.PDF 5 Análisis legal e institucional No. 173 • Mayo de 2015 los derechos humanos. Es especialmente relevante su legítimamente impuesta, sobre todo en función del jurisprudencia en relación al acceso a la información principio de máxima publicidad, principio cardinal pública al haber sido el primer tribunal internacional del acceso a la información pública. en reconocerlo como un derecho humano en 2006 con el caso Claude Reyes vs. Chile, en la cual expresó que Uno de los problemas que la Relatoría Especial para la “ la Corte estima que el artículo 13 de la Convención, Libertad de Expresión (RELE) del sistema interamericano al estipular expresamente los derechos a “buscar” y a destaca es la falta de una definición clara y precisa en “recibir” “informaciones”, protege el derecho que tiene las leyes nacionales de las causales que habitan las toda persona a solicitar el acceso a la información bajo restricciones al derecho de acceso y que habilitan la el control del Estado, con las salvedades permitidas declaratoria de reserva, secreto o confidencialidad, por lo bajo el régimen de restricciones de la Convención. que el verdadero alcance de las restricciones solo llega a Consecuentemente, dicho artículo ampara el derecho de determinarse con la implementación de ley; situación que las personas a recibir dicha información y la obligación está ocurriendo en El Salvador y que es necesario resolver positiva del Estado de suministrarla, de forma tal que la cuanto antes para frenar la imposición de restricciones persona pueda tener acceso a conocer esa información indebidas o arbitrarias a este derecho fundamental. o reciba una respuesta fundamentada cuando por algún motivo permitido por la Convención el Estado pueda La jurisprudencia de la Corte, los informes de la limitar el acceso a la misma para el caso concreto”. Comisión, del Comité Jurídico y de la Relatoría para la Libertad de Expresión, todos del Sistema Interamericano La CIDH reconoce que ningún derecho es absoluto y, por de Derechos Humanos contienen abundantes referencias lo tanto, el derecho de acceso al a información pública sobre aspectos que deben absolutamente verificarse al puede estar sujeto a limitaciones. No obstante ello, momento de aplicar una restricción, coincidentes entre sí las entidades del sistema regional de protección de y que pueden resumirse en el siguiente listado: los derechos humanos reiteran que las limitaciones impuestas a cualquiera de las derivaciones de la 1- Las restricciones deben estar contenidas en libertad de expresión en una sociedad democrática, una ley en sentido formal y material. Solo los deben ser excepcionales e indispensables para sujetos facultados para aplicar una restricción satisfacer una necesidad de interés público. Deben y por las causales y criterios legalmente ser limitaciones excepcionales y justificadas en un establecidos pueden hacerlo, siempre y cuando interés superior. A partir de un verdadero juicio dicha competencia se encuentre previamente de ponderación de derechos, debe justificarse su establecida en una ley emanada de la Asamblea necesidad, su idoneidad y su proporcionalidad. Si Legislativa. No podrán establecerse restricciones la confrontación entre el interés protegido por la vía reglamento, instructivo u otro6. limitación y la restricción al derecho de acceso no 6 Corte IDH, Opinión Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986 y Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Informe Anual 2014, Volumen II, Informe de la Relatoría para la Libertad de Expresión, Dr. Édison Lana, Secretaría General OEA; Washington, D.C. marzo 2015, p.422. supera el anterior examen con un balance en favor de la restricción, la misma no puede considerarse 6 Estudios Legales 2- Como regla general, la restricción debe ser la mínima expresión, por lo que a efecto de mínima posible en todas sus facetas: definiciones, preservar el derecho de acceso a la información alcance, plazos, etc.7. de restricciones indebidas, el Estado tiene la obligación de elaborar versiones públicas de 3- La limitación debe estar sujeta a un plazo, que debe los documentos restringidos. ser razonable, por el mínimo tiempo posible y de preferencia sujeto a un límite máximo establecido 7- Las autoridades nacionales deberán en la ley. Una vez vencido el mismo, la información tomar medidas para prevenir y sancionar debe hacerse pública . conductas deliberadas de obstrucción al 8 acceso a la información12. 4- El daño y la necesidad de la restricción (declaratoria de reserva, secreto o confidencialidad) deben El acceso a la información y sus límites a partir de la Ley Modelo de la OEA demostrarse. El Estado debe justificar su negativa en una resolución debidamente motivada demostrando que la decisión no ha sido discrecional o arbitraria y que el daño causado por la divulgación de la En la Ley Modelo Interamericana sobre Acceso información es real y justifica la restricción impuesta9. a la Información, de 2010, fue preparada por un grupo de expertos provenientes de los órganos 5- En materia de derechos humanos, el Estado no puede recurrir a una declaratoria de reserva, de la OEA (como la RELE, el Departamento de secreto o confidencialidad para autoprotegerse. Derecho Internacional, entre otros), de los Estados En este ámbito, no deben existir restricciones, miembros y de la sociedad civil, documento que especialmente en casos de investigación de refleja estándares internacionales y buenas prácticas violaciones a derechos humanos, en contra del del acceso a la información pública. En cuanto a Estado mismo o cualquiera de sus funcionarios10. los límites a este derecho estableció en el artículo 41, tanto las razones que responden a los intereses 6- El Estado tiene la obligación de elaborar versiones privados como a los intereses públicos. públicas de los documentos11. A la luz del principio de máxima publicidad, la declaratoria de reserva, “Excepciones a la Divulgación13 secreto o confidencialidad debe reducirse a su 41. Las autoridades públicas pueden rechazar el acceso a la información únicamente 7 Comisión IDH, Informe Anual 2009, Volumen II: Informe Anual de la Relatoría Especial para la Libertad de Expresión, Capítulo VI, párr. 53. 8 Relatoría para la Libertad de Expresión, El Derecho de Acceso a la Información en el marco jurídico interamericano, diciembre 2009, párr. 54 9 Comité Jurídico Interamericano, Resolución 147 del 73° período ordinario de sesiones: Principios sobre el derecho de acceso a la información, 7 de agosto de 2008, punto resolutivo 7. 10 Corte IDH, Caso Myrna Mack, sentencia del 25.11.2003, serie C, No. 101, párr. 180 y caso Gomes Lunde y otros, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 24.11.2010, serie C, no. 219, párr. 202. 11 Relatoría Especial para la Libertad de Expresión de la, Comisión Interamericana de Derechos Humanos, El derecho de acceso a la información pública en las Américas, Organización de Estados Americanos, Washington, D.C., 2012, p. 125 bajo las siguientes circunstancias, cuando sean legítimas y estrictamente necesarias en una sociedad democrática, basándose 12 Relatoría Especial para la Libertad de Expresión de la, Comisión Interamericana de Derechos Humanos, El derecho de acceso a la información pública en las Américas, Organización de Estados Americanos, Washington, D.C., 2012, p. 153. 13 Se incluyen los comentarios que tiene el documento que son de la comisión redactora. 7 Análisis legal e institucional No. 173 • Mayo de 2015 en los estándares y jurisprudencia del sistema 3. la futura provisión libre y franca de asesoramiento interamericano: dentro de y entre las autoridades públicas; a) Cuando el acceso dañare los siguientes intereses 4. elaboración o desarrollo efectivo de políticas públicas; privados: 5. relaciones internacionales e intergubernamentales; 1. el derecho a la privacidad, incluyendo privacidad 6. ejecución de la ley, prevención, investigación y relacionada a la vida, la salud o la seguridad; persecución de delitos; 2. los intereses comerciales y económicos legítimos; 7. habilidad del Estado para manejar la economía; o 8. legítimos intereses financieros de la autoridad 3. patentes, derechos de autor y secretos comerciales. pública; y Las excepciones de este literal no deberán aplicarse 9. exámenes y auditorías, y procesos de examen y cuando el individuo ha consentido la divulgación de de auditoría. sus datos personales o cuando de las circunstancias Las excepciones contenidas en los literales (b) 3, 4, y del caso, surge con claridad que la información fue 9 no deberán aplicarse a hechos, análisis de hechos, entregada a la autoridad pública como parte de informaciones técnicas y estadísticas. aquella información que debe estar sujeta al régimen La excepción del literal (b) 4 no deberá aplicarse una de publicidad. vez que la política pública se haya aprobado. Le excepción del literal (a) 1 no tendrá aplicación La excepción del literal (b) 9 no deberá aplicarse a con respecto a asuntos relacionados con las los resultados de un examen o de una auditoría en funciones de los funcionarios públicos, o bien particular, una vez que éstos hayan concluido. cuando hayan transcurrido más de [20] años desde c) Cuando permitir el acceso constituyere una la defunción del individuo en cuestión. violación a las comunicaciones confidenciales, incluida la información legal que debe ser Comentario: En casos donde la información sobre considerada privilegiada. intereses comerciales y económicos legítimos haya sido proporcionada a la autoridad pública de manera Comentario: A pesar que el Sistema Interamericano confidencial, dicha información deberá permanecer prevé una posible excepción para la protección del exenta de divulgación. “Orden Público”, ésta es explícitamente rechazada en esta Ley Modelo por considerar que dicha expresión b) Cuando el acceso generare un riesgo claro, es sumamente vaga y podría ocasionar abusos en la probable y específico de un daño significativo, [el aplicación de la excepción. cual deberá ser definido de manera más detallada mediante ley] a los siguientes intereses públicos: Para cumplir con los estándares del sistema 1. seguridad pública; interamericano requiriendo un régimen de excepciones 2. defensa nacional; claro y preciso, se entenderá que el texto en corchetes 8 Estudios Legales del literal (b) “definido de manera más detallada ley nacional las causales que se relacionan al manejo de mediante ley,” incluye las definiciones realizadas a través la economía y los intereses financieros del Estado. de la legislación y/o de la jurisprudencia, de las cuales resultará una definición de las excepciones. Asimismo, Los elementos recomendados en la Guía de aunque este texto permite que se definan de manera más Implementación de la Ley Modelo podrían desarrollarse detallada por ley, la operación de dichas definiciones a través de reformas a la LAIP y a su Reglamento, con el adicionales se limita por los principios y disposiciones fin de acotar con mayor precisión los casos en los que de esta ley. A dicho efecto, la ley establece un derecho legítimamente pueden aplicarse las reservas para que amplio de acceso a la información basado en el principio las mismas no anulen el goce efectivo de derecho de de máxima divulgación (artículo 2); establece que esta acceso a la información de la población. ley prevalece sobre cualquier otra legislación, en casos Los límites al derecho de acceso a la información según la LAIP de inconsistencia (artículo 4); y requiere que cualquier persona a cargo de interpretar la ley o algún otro instrumento que puede llegar a afectar el derecho de acceso a la información adopte cualquier interpretación La LAIP establece como límites al acceso a la información razonable a favor de la divulgación (artículo 8).” pública las causales de reserva de información y las causales de confidencialidad de la misma, lo cual se La Ley Modelo sobre Acceso a la Información también encuentra recogido en los artículos 19 y 24 de la misma. establece responsabilidad penal para el que tras una solicitud de información destruya o altere un documento y Artículo 19.- Es información reservada: responsabilidad administrativa para los servidores públicos que obstruyan el acceso a información. a. Los planes militares secretos y las negociaciones políticas a que se refiere el artículo 168 ordinal 7° La OEA acompañó dicha ley modelo de una guía de de la Constitución. implementación en la que se incluyen las siguientes b. La que perjudique o ponga en riesgo la defensa recomendaciones: crear unos lineamientos o guías nacional y la seguridad pública. de interpretación a las excepciones que desarrollen la c. La que menoscabe las relaciones internacionales aplicación que se debe dar a las excepciones de la ley. Los o la conducción de negociaciones diplomáticas principios que deber regir la interpretación parten de la del país. máxima publicidad y también se establecen: el de legalidad, d. La que ponga en peligro evidente la vida, la interpretación restrictiva, buena fe, prevalencia de la seguridad o la salud de cualquier persona. legislación sobre acceso que otras leyes que creen reservas, e. La que contenga opiniones o recomendaciones fundamentación y motivación, entre otras. La LAIP incluye que formen parte del proceso deliberativo de los causales similares a las de la Ley Modelo, al haber sido esta servidores públicos, en tanto no sea adoptada la uno de los textos bases para su redacción. Se excluyen de la decisión definitiva. 9 Análisis legal e institucional No. 173 • Mayo de 2015 f. La que causare un serio perjuicio en la archivos médicos cuya divulgación constituiría prevención, investigación o persecución de una invasión a la privacidad de la persona. b. La entregada con tal carácter por los particulares actos ilícitos, en la administración de justicia o a los entes obligados, siempre que por la en la verificación del cumplimiento de las leyes. naturaleza de la información tengan el derecho g. La que comprometiere las estrategias y a restringir su divulgación. funciones estatales en procedimientos judiciales c. Los datos personales que requieran el o administrativos en curso. consentimiento de los individuos para su difusión. h. La que pueda generar una ventaja indebida a una d. Los secretos profesional, comercial, industrial, persona en perjuicio de un tercero. fiscal, bancario, fiduciario u otro considerado como tal por una disposición legal. No podrá invocarse el carácter de reservado cuando se trate de la investigación de violaciones graves de Los padres, madres y tutores tendrán derecho de acceso derechos fundamentales o delitos de trascendencia irrestricto a la información confidencial de los menores internacional. bajo su autoridad parental. Artículo 24.- Es información confidencial: En el siguiente número del Análisis Legal e Institucional a. La referente al derecho a la intimidad personal y se estudiará la legislación nacional, particularmente las familiar, al honor y a la propia imagen, así como causales de reserva incluidas en el art. 19 LAIP. 10 Estudios Legales Conclusiones y recomendaciones •• Por su carácter de derecho fundamental, cualquier restricción al derecho de acceso a la información debe estar establecida en una ley formal y material y no debe afectar su contenido esencial. •• Las restricciones al derecho de acceso a la información, deben ser excepcionales en virtud del principio de máxima publicidad y de la importancia que todas las manifestaciones de la libertad de expresión e información tienen para la consolidación de una sociedad democrática. •• Los organismos especializados recomiendan que las causales de restricciones del derecho de acceso a la información deben evitar ser demasiado vagas y genéricas, ya que ello habilita la aplicación abusiva de las mismas. •• El régimen nacional de limitaciones al derecho de acceso a la información debería ser congruente con la jurisprudencia y recomendaciones del sistema interamericano de derechos humanos, del cual El Salvador es parte. 11 Análisis legal e institucional No. 173 • Mayo de 2015 Otras publicaciones del Departamento de Estudios Legales relacionadas con esta temática: • • • • • • • • Boletín de Estudios Legales No. 73. Acceso a la información pública (enero 2007). Boletín de Estudios Legales No. 94. Una ley de transparencia y acceso a la información pública en El Salvador (octubre 2008). Boletín de Estudios Legales No.104. Lecciones para El Salvador del avance del acceso a la información pública: una visión desde Costa Rica, Chile y México (agosto 2009). Boletín de Estudios Legales No. 129. Implementación de la Ley de Acceso a la Información Pública (septiembre 2011). Boletín de Estudios Legales No. 153. Inicios y retos del Instituto de Acceso a la Información Pública (septiembre 2013). Análisis Legal e Institucional No. 158. Los correos electrónicos institucionales y el acceso a la información pública (febrero 2014). Análisis Legal e Institucional No. 164. Eficacia de los mecanismos de protección del derecho a la información en El Salvador (agosto 2014). Análisis Legal e Institucional No. 169. Un retroceso en el acceso a la información pública (enero de 2015). Departamento de Estudios Legales Edificio FUSADES, Bulevar y Urbanización Santa Elena, Antiguo Cuscatlán, La Libertad, El Salvador Tel.: (503) 2248-5600, 2278-3366 www.fusades.org