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05/06/13
Consultas sobre normativa local desarrolladas por Derecho Local
DERECHO LOCAL
EDE 2013/71629
Alta médica por el INSS de trabajador del Ayuntamiento calificado por la Mutua como "no apto
temporal"
Fecha de la consulta: 4/6/2013
Planteamiento
El INSS, agotada la duración m áx im a de 365 días de la incapacidad te m poral de un trabajador de l Ayuntam ie nto,
ha e m itido e l alta m é dica. R e sulta que 3 días de spué s la Mutua contratada por e ste ayuntam ie nto, e n e x am e n
de salud laboral de dicho trabajador, ha e m itido inform e con calificación de "no apto te m poral" y e l trabajador ha
pre se ntado al INSS m anife stación de disconform idad con e l alta m é dica y solicitud de e x pe dición de baja m é dica
por re caída.
El INSS ha notificado al Ayuntam ie nto que , ante la solicitud de l trabajador de nue va baja por re caída, y e fe ctuado
nue vo re conocim ie nto "ha re sue lto que no proce de la e x pe dición de una baja m é dica por re caída de l proce so
ante rior". En e sta notificación no ofre ce re cursos o m odo de im pugnación, aunque e l trabajador ha com unicado
ve rbalm e nte al Ayuntam ie nto que ha im pugnado la de ne gación de l INSS.
Ate ndie ndo e l inform e de la Mutua, e l ayuntam ie nto ha com unicado, tam bié n ve rbalm e nte , al trabajador que sólo
acuda al pue sto de trabajo si se e ncue ntra capacitado.
¿De be pagar los salarios e l Ayuntam ie nto, conside rando que e l trabajador no sue le pre se ntarse a trabajar? ¿O
de be e x tinguirse e l contrato (arts. 51, 52 y 53 ET)?
¿Pue de e l Ayuntam ie nto pe rsonarse e n la re clam ación adm inistrativa o proce dim ie nto judicial instado por e l
trabajador contra e l INSS?
En caso de que la adm inistración de justicia e stim ara la pre te nsión de l trabajador y re solvie ra su condición de
pe nsionista con e fe ctos de m ayo de 2013, ¿podría e l Ayuntam ie nto re clam ar (al INSS o al trabajador) la cantidad
pagada com o inde m nización e n caso de de spido?
Respuesta
La Incapacidad Te m poral consiste e n la situación de rivada de e nfe rm e dad com ún o profe sional y accide nte se a o
no de trabajo, e n la que se e ncue ntra e l trabajador que e stá re cibie ndo asiste ncia sanitaria de la Se guridad Social
y e stá im pe dido para e l trabajo con una duración m áx im a de 365 días, prorrogable s por otros 180 días, hacie ndo
un total de 545 días, cuando se pre sum a que durante e llos pue de e l trabajador se r dado de alta m é dica por
curación (art. 128 LGSS).
Tras la Le y 40/2007, de 4 de dicie m bre , de m e didas e n m ate ria de Se guridad Social, cuando e l proce so de IT
te nga una duración igual o supe rior a 365 días, las re caídas son controladas por e l Instituto Nacional de la
Se guridad Social (INSS), de m odo que é ste e s e l único com pe te nte e n de cidir si se inicia o no la re caída, tras una
actividad laboral infe rior a 6 m e se s.
Asim ism o, tras la Le y 35/2010, de 17 de se ptie m bre , de m e didas urge nte s para la re form a de l m e rcado de
trabajo, tam bié n e l INSS pue de controlar la IT de duración infe rior a 365 días cuando e l alta m é dica haya sido
e x pe dida por los inspe ctore s de l INSS (nue va Disp. Adic. 52ª LGSS).
En los casos de alta m é dica e m itida por e l INSS, fre nte a la re solución re caída podrá e l inte re sado, e n e l plazo
m áx im o de cuatro días naturale s, m anife star su disconform idad ante la inspe cción m é dica de l se rvicio público de
salud, la cual, si discre para de l crite rio de la e ntidad ge stora, te ndrá la facultad de propone r, e n e l plazo m áx im o
de sie te días naturale s, la re conside ración de la de cisión de aqué lla, e spe cificando las razone s y fundam e nto de
su discre pancia.
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Si la inspe cción m é dica se pronunciara confirm ando la de cisión de la e ntidad ge stora o si no se produje ra
pronunciam ie nto alguno e n e l plazo de los once días naturale s siguie nte s a la fe cha de la re solución, adquirirá
ple nos e fe ctos la m e ncionada alta m é dica. Durante e l pe ríodo de tie m po transcurrido e ntre la fe cha de l alta
m é dica y aque lla e n la que la m ism a adquie ra ple nos e fe ctos se conside rará prorrogada la situación de
incapacidad te m poral.
Todo lo cual, se gún indican e n la consulta, se ha re alizado, incluida la"evaluación de la salud de los trabajadores que
reanuden el trabajo tras una ausencia prolongada por motivos de salud, con la finalidad de descubrir sus eventuales
orígenes profesionales y recomendar una acción apropiada para proteger a los trabajadores" pre ce ptiva se gún e l art.
37.3.b) de l R D 39/1997, de 17 de e ne ro, por e l que se aprue ba e l R e glam e nto de los Se rvicios de Pre ve nción; no
obstante , no sie m pre e x istirá corre sponde ncia e ntre la re solución de l INSS y calificación de aptitud, por cuanto la
prim e ra conside rará la capacidad para e l e je rcicio de la profe sión habitual y la se gunda la aptitud re spe cto de l
pue sto de trabajo e spe cífico.
Por lo tanto, ¿cuále s de be n se r las conse cue ncias de que e l trabajador se a de clarado com o no apto e n la
e valuación de su salud? ¿El fin de la re lación laboral sin m ás o introducir las m odificacione s ne ce sarias e n e l
pue sto de trabajo para adaptarlo al e m ple ado, sie m pre que se a posible y re colocarle de ntro de la e ntidad?
La Le y 31/1995, de 8 de novie m bre , de Pre ve nción de R ie sgos Laborale s -LPR L-, e n su art. 25 prohíbe
e x pre sam e nte que se an e m ple ados los t rabajadore s e spe cialm e nte se nsible s a de te rm inados rie sgos, "en
aquellos puestos de trabajo en los que, a causa de sus características personales, estado biológico o por su discapacidad
física, psíquica o sensorial debidamente reconocida, puedan ellos, los demás trabajadores u otras personas relacionadas con
la empresa ponerse en situación de peligro o, en general, cuando se encuentren manifiestamente en estados o situaciones
transitorias que no respondan a las exigencias psicofísicas de los respectivos puestos de trabajo", e nte ndié ndose incluida
la circunstancia de que a poste riori, ya contratados, sobre vinie ra la re fe rida situación.
No obstante , a nue stro juicio, no pue de e x trae rse una facultad ge né rica de re scindir e l contrato de l e m ple ado,
m áx im e cuando la LPR L se rige por e l principio ge ne ral de la acción pre ve ntiva de la adaptación de l pue sto al
trabajador (arts. 15.d) y 25.1).
De form a que e l Ayuntam ie nto de be ría inte ntar, e n prim e r lugar, adaptar e l propio pue sto o lle var a cabo una
m ovilidad funcional a uno nue vo ade cuado para e l trabajador afe ctado. Sólo e x ce pcionalm e nte , e n aque llos
supue stos fe hacie nte m e nte constatados e n que no se a viable la utilización de alguna de e stas m e didas
pre ve ntivas, por tratarse de una pe que ña e ntidad con un solo ce ntro de trabajo donde no e x iste n pue stos
ade cuados para e l e m ple ado, podría e l e m pre sario pone r fin a la re lación laboral por ine ptitud sobre ve nida,
pre vio pago de la corre spondie nte inde m nización le gal.
Se gún e l art. 52.a) ET, re lativo a la e x tinción de l contrato por causas obje tivas, se ñala que podrá e x tinguirse "Por
ineptitud del trabajador conocida o sobrevenida con posterioridad a su colocación efectiva en la empresa". No re coge e l ET
la de finición de ine ptitud e n e l trabajo, por lo que he m os de acoge rnos a la jurisprude ncia de l TS, e ntre otras,
la Se nte ncia de 2 de m ayo de 1990:
"El concepto de ineptitud se refiere, de acuerdo con la doctrina científica y la jurisprudencia, y siguiendo también el uso del
lenguaje ordinario, a una inhabilidad o carencia de facultades profesionales que tiene su origen en la persona del trabajador,
bien por falta de preparación o de actualización de sus conocimientos, bien por deterioro o pérdida de sus recursos de
trabajo -rapidez, percepción, destreza, capacidad de concentración, etc.-. No se incluyen dentro del concepto de ineptitud los
supuestos, como el presente, de imposibilidad legal de desarrollo de un trabajo, por lo que no son de aplicación al caso los
arts. 52.a) y 53 del Estatuto de los Trabajadores".
La ine ptitud pue de darse por m otivos de lim itación física o psíquica de l trabajador que le im pidan de sarrollar
ade cuadam e nte la pre stación laboral, pe ro e sta lim itación ha de se r de te rm inante para im posibilitar al trabajador
e n la corre cta re alización de su actividad laboral para pode r justificar la e x tinción de l contrato. Al re spe cto, re sulta
ilustrativa la Se nte ncia de l TSJ Murcia nº 75/2012, de 6 de fe bre ro (EDJ 2012/14463):
"El Juzgador de instancia desestima la demanda y declara la procedencia de la decisión extintiva al apreciar que la ineptitud
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sobrevenida del actor para desempeñar su puesto de trabajo como montador esta suficientemente acreditada, mediante los
informes médicos que sustentan la declaración de no apto para el puesto de trabajo realizada por los servicios de prevención
de riesgos laborales de la Mutua La Fraternidad; de tal criterio discrepa el trabajador demandante, afirmando la infracción
del artículo 52.2ª del ET , porque el mismo, tras la tramitación de expediente en materia de incapacidad permanente, sólo
fue declarado afecto de la parcial y no de la total.
Esta Sala debe de confirmar el criterio del Juzgador de instancia, pues el hecho de que el trabajador no haya sido declarado
afecto de incapacidad permanente total (sólo se le reconoció la parcial) no constituye impedimento para que la empresa no
pueda extinguir el contrato de trabajo por la causa que contempla el artículo 52.2ª.
La declaración de incapacidad permanente total daría lugar a la extinción del contrato de trabajo, sin derecho a
indemnización, según los términos del artículo 49.1e) del ET y tal declaración de incapacidad se produce ante la
incompatibilidad de la situación funcional del trabajador con las tareas que son propias de su profesión habitual".
Por lo tanto, tal y com o ya he m os indicado, de be prom ove rse la adaptación de l pue sto de trabajo de form a que
pe rm ita la asignación de tare as com patible s con e l e stado de salud y e l m ante nim ie nto de l e m ple o; sin e m bargo,
la situación se com plica cuando e l pue sto de trabajo asignado e s m uy e spe cífico y las funcione s m uy de lim itadas,
no e x istie ndo m arge n, e n cuyo caso no habrá m ás re m e dio que acudir a la re scisión de l contrato con la
inde m nización corre spondie nte , te nie ndo e n cue nta que la Jurisprude ncia e x ige cada ve z una m ayor actitud
probatoria a la e m pre sa, e n e l se ntido de no bastar la m e ra e x hibición de l "no apto", sino re que rirse que haya
de m ostrado la incom patibilidad con e l pue sto de trabajo y la im posibilidad de su adaptación.
En cuanto a la posibilidad de re clam ar la de volución de la inde m nización e n caso de de clararse poste riorm e nte
afe cto de incapacidad pe rm ane nte , conside ram os de inte ré s la Se nte ncia de l TSJ Asturias, Sala de lo Social, nº
1878/2012, de 22 de junio (EDJ 2012/138981), e n caso sim ilar al plante ado:
"La recurrente argumenta que si el día que acordó el cese por ineptitud sobrevenida hubiera conocido la declaración de la
incapacidad permanente total, no hubiera abonado la indemnización pero eso en modo alguno ampara su pretensión porque
fue ella la que -quizá con alguna precipitación o falta de previsión- adoptó la iniciativa de despedir al trabajador por aquella
causa cuyas consecuencias debe soportar ahora sin que pueda acogerse su alegación, meramente hipotética, de que si
hubiera habido en su momento una extinción por incapacidad permanente, no hubiera abonado indemnización por despido.
Tampoco ha existido enriquecimiento sin causa pues no concurren los requisitos exigibles al efecto según la doctrina de la
Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, es necesario que se produzca «la adquisición de una ventaja patrimonial con
empobrecimiento de otra parte, con relación de causalidad entre el enriquecimiento y el empobrecimiento y con falta de
causa en tal desplazamiento patrimonial» (...) porque el abono de la indemnización tuvo causa en el cese por ineptitud
sobrevenida distinta e independiente de la incapacidad permanente total".
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