Contratos Administrativos - Bienvenido a la Pagina del Dr. Jose Mira

UNIDAD 11 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
* Es un especie dentro del género contratos, cuya especificidad está dada por la
singularidad de sus elementos, carácter y efectos. En suma, por su régimen jurídico.
* Quien contrata con la administración no es un contratista ordinario, sino un
colaborador que coopera en la ejecución de cometidos públicos, aún actuando en
subordinación económica jurídica respecto de las empresas públicas comitentes.
* Se les aplica la teoría de los actos propios, Art. 1198 CC “los contratos deben
prepararse, celebrarse, interpretarse, y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsión” . la jurisprudencia entendió que no debe tratarse al contratista como a un
adversario, sino como a un colaborador.
* Ahora los contratos de concesión de obras y servicios públicos se han constituido en
eficaces herramientas de participación de la actividad privada en la prestación de
cometidos públicos. (se rigen por la Ley 17520 de obras públicas y se hace extensiva a
las concesiones de Servicios Públicos. Ésta norma tiene como supletoria al Decreto Ley
de Contabilidad ahora derogada por el Decreto 1023/01 que, como aún no tiene
reglamentación, se sigue utilizando la reglamentación del Decreto Ley de Contabilidad
que es el Decreto 436/00).
* Estos contratos, además de establecer el contenido de la obligación o su prestación
objeto, determinan las condiciones en que deben desenvolverse las prestaciones, las
metas de calidad y extensión del servicio a alcanzar, las inversiones a realizar, la
modernización y permanente actualización de los medios materiales y técnicos
afectados a la prestación y las tecnologías a utilizar.
* Lo convenido entre la administración y su contratista es ley a la que deben ajustarse
también los usuarios. El Estado transfiere la responsabilidad directa de la prestación
pero retiene el control de las variables de cumplimiento del contrato; “controla”.
Inexistencia de los actos privados de la administración:
* Si bien en determinados casos se aplica el derecho privado al objeto del acto o a la
relación jurídica emergente, ello no significa que el acto sea privado pues siempre
deberán regirse por el derecho público los demás elementos como la competencia,
voluntad, motivación, forma y causa.
Concepto:
* Es toda declaración de voluntad común, productora de efectos jurídicos entre dos
personas, de las cuales una está en ejercicio de la función administrativa.
* Lo que caracteriza a un contrato como administrativos resulta de 1) el objeto del
contrato “las obras y servicios públicos cuya realización y prestación constituyen los
fines de la administración” 2) la participación de un Organo Estatal o no Estatal en
ejercicio de la función administrativa 3) prerrogativas especiales de la administración en
cuanto a su interpretación, modificación y resolución (tiene carácter potestativo ya que
necesita de un instrumento necesario para proteger el bien común).
Elementos:
* Son los mismos que los del acto administrativo SUJETO, COMPETENCIA Y
CAPACIDAD, VOLUNTAD, OBJETO Y FORMA.
* Lo que difiere al contrato administrativo del acto administrativo es la naturaleza
bilateral de los contratos, pero los actos preparatorios se rigen las respectivas leyes de
procedimiento (actos, simples actos, hechos y reglamentos).
A) Sujetos: 1) La administración: el Estado Nacional, Provincial, Municipal, Entidades
Autárquicas, Empresas del Estado, Corporaciones Públicas, juntas vecinales públicas, y
personas privadas que ejerzan función administrativa delegada por el Estado.
Del Estado Nacional pueden contratar cualquiera de los tres poderes.
2) Los contratistas: las personas privadas físicas o jurídicas, nacionales o extranjeras,
domiciliadas dentro o fuera del territorio nacional, las personas públicas estatales y no
estatales.
3) Contratos interadministrativos y uniones administrativas: si el contratista es otro
órgano estatal o público no estatal, será contrato INTERADMINISTRATIVO; el
contratista tiene un propósito distinto al del Estado. Si el contrato se realiza con un ente
estatal pero sin esa desigualdad de propósitos, no habrá dos voluntades opuestas, ni
contrato sino una UNION, un acto complejo, un acto plurilateral pero no contractual.
B) Competencia y capacidad: los conceptos que integran el elemento sujeto y exigen
que éstos tengan aptitud legal para celebrar y ejecutar el contrato. La competencia
estatal surge de la ley 22520 dec. 438/92 de ministerios y ley 24156 de Administración
Financiera y Sistemas de Control del Sector Público. La de las Entidades Autárquicas
surge de sus Estatutos.
La capacidad incluye la subjetiva (individuo físico) y la capacidad de obrar del Código
Civil acto realizado por el funcionario enajenado “carece de valor”.
Capacidad jurídica del contratista: Art. 1160 CC no pueden contratar los incapaces
absolutos; los relativos en los casos en que se les está prohibido; además el régimen de
contratación del estado determina que no pueden contratar los funcionarios públicos y
las firmas integradas por los mismos; las personas en estado de concurso, quiebra o
liquidación; los inhibidos; los condenados en causa criminal; los evasores y deudores
morosos del fisco y provisionales.
C) Voluntad, consentimiento: para que haya contrato se requiere dos voluntades
válidas y opuestas que concurran a su formación. El consentimiento es la declaración o
exteriorización de la voluntad común. En los contratos públicos, el contratista se adhiere
a las cláusulas prefijadas por el Estado.
* En los contratos públicos no existe el consentimiento tácito para la administración.
D) Objeto: es la obligación que por él se constituye, obligación que puede ser de dar, de
hacer o de no hacer.
* Las cosas que no están en el comercio SÍ pueden ser objeto de los contratos públicos
como ocurre con los bienes de dominio público: “usufructo sobre los bienes de dominio
público”.
* El contenido del contrato debe ser cierto, posible, determinado o determinable y lícito.
E) Forma: generalmente se utiliza la forma escrita aunque no existe reglamentación
sobre el particular. La forma escrita puede consistir en escritura pública o instrumento
público.
* La no observancia respecto de las formas prescriptas por las leyes o reglamentos para
instrumentar los contratos administrativos, vicia de invalidez a estos.
Cláusulas exorbitantes:
Significa que están fuera de órbita del derecho privado. Es una incorrecta definición
por la negativa, ya de deberíamos expresarnos como que son potestades del estado que
le incumben por el hecho de buscar el interés general, que no merecen compararse con
otra institución ni rama del derecho que no les son afines.
* Son cláusulas inadmisibles en el derecho privado porque rompen con el principio de
igualdad. Resultarían ilícitas en un contrato privado. Estas cláusulas le permiten a la
administración ejercer un control excepcional sobre el contratista; modificar
unilateralmente las condiciones del contrato; dar directivas a la otra parte; imponer
sanciones; dar por extinguido el contrato etc.
Derechos y obligaciones:
Los derechos y obligaciones emergentes del contrato administrativo respecto del
contratista, son de carácter personal Intuito Personae.
* La cesión y la transferibilidad del contrato no se permiten, salvo que el mismo
contrato lo autorice Ab Initio. Igual prohibición rige para la subcontratación.
A diferencia de los contratos privados, los administrativos pueden ser opuestos a
terceros; tienen efectos que se extienden a terceros que no son parte ej. “contribuciones
pro mejoras”, el precio de un servicio público concedido también se fija en el contrato.
* La administración tiene responsabilidad pre contractual en el caso de mediar un hecho
antijurídico del licitante: deberá resarcir los perjuicios ocasionados en la medida que el
oferente no provocó ni motivó el vicio. La indemnización puede llegar a cubrir hasta la
pérdida de chance.