138 Protección de Datos El riesgo ante los propios trabajadores de no implementar la LOPD en la empresa HOY TRATAREMOS DE SENSIBILIZAR AL EMPRESARIO DESDE UNA ÓPTICA TOTALMENTE INTERNA: LAS RELACIONES ENTRE EMPRESA (EN SENTIDO AMPLIO Y NO ESTRICTAMENTE MERCANTIL) Y SUS TRABAJADORES Pilar de Dios López ABOGADA SOCIO-DIRECTOR JKM CONSULTORES E el valor más importante y sensible de su trabajo, puesto que ya el artículo cualquier empresa es su personal, 5.a del Estatuto de los Trabajadores pero también es uno de los que más (R.D. Legislativo 1/1995, de 24 de daño puede infringir a la organización, marzo) establece …»el deber básico de ya sea de manera dolosa o negligente, cumplir con las obligaciones concretas y la protección de datos de carácter de su puesto de trabajo, de conformi- personal es una puerta abierta al ries- dad con las reglas de la buena fe y go que todo empresario debe esforzar- diligencia», precepto éste que conju- se por cerrar. gado con los artículos 20.1 y 20.2 del mismo texto vienen a sentar como l acercamiento a la implementación de la LOPD en las empresas suele realizarse con mayor frecuencia desde la perspectiva de las relaciones de la empresa con terceros (clientes, proveedores, socios, afiliados, etc.) dejando un tanto de lado las propias relaciones internas dentro del seno de la empresa, cuando lo cierto es que sin lugar a dudas es éste uno de los aspectos principales a tener en cuenta en materia de protección de datos. Es el primer fichero con datos personales con Es necesario, a partir de una valoración jurídica, crear y difundir una cultura de protección que sensibilice a quienes manejen y/o sean responsables el que cuenta la empresa y además este colectivo humano es el que en principio elemental que ambas partes, trabajador y empresario, «se someterán en sus pretensiones recíprocas a las exigencias de la buena fe», hasta el punto que la transgresión de esa buena fe puede llegar a ser motivo de despido. Pero esta buena fe esencial en toda relación laboral, tal y como la ha ido construyendo nuestra jurisprudencia, no es suficiente para garantizar la protección de los datos de carácter personal: Primero, porque se considera que se ha transgredido la buena fe contrac- De entrada y, a tenor de la legisla- tual cuando se produce una violación mayor o menor medida tiene acceso a ción laboral vigente, puede parecer de los deberes de fidelidad, pero se los datos o los utiliza dentro del uso que no es necesario establecer ningún puede ser fiel y al mismo tiempo in- interno de la empresa. plus de exigencia sobre la actividad de cumplir con los deberes de protección los trabajadores en el desempeño de de datos personales. Todos estamos de acuerdo en que nº 3 mayo / junio 2006 Protección de Datos Segundo, aunque la transgresión de la buena fe no tiene que ser dolosa, sino que basta la concurrencia culpable, el trabajador tiene que ser consciente de su conducta vulneradora y sin embargo, esa consciencia falta la mayoría de las veces cuando se incumple la normativa de protección de datos personales. Tercero, para poder apreciar la transgresión de la buena fe contractual hemos de tener siempre muy presentes el cargo que ocupa el trabajador y sus circunstancias personales, mientras que el cumplimiento de las medidas para la protección de datos personales es un aspecto marcadamente más objetivo y en el que el cargo o las circunstancias personales pueden agravar o atenuar las consecuencias con respecto a terceros, pero no en el seno de la empresa. Cuarto y final, porque la confidencialidad que se presume y que clase de manual de concienciación en trabajadores de responsabilidades que en determinados cargos o puestos se esta materia, debería hacer entrega no les competen, sería muy aconseja- pacta incluso por escrito, no suele del mismo al trabajador justo al inicio ble contar siempre con el apoyo referirse al ámbito de los datos perso- de la prestación de servicios y siempre consensuado de los Comités de Em- nales sino más bien a los económico- bajo recibí que, a ser posible, conste presa u otros órganos de representa- empresariales. en el mismo contrato de trabajo. ción de los trabajadores. En suma, la buena fe predicada por Dado que la inclusión de este tipo relación es el de la formación. Al igual el ET necesita en el caso de la protección de datos personales un refuerzo expreso. Como punto de inicio, todo trabajador que comience a prestar servicios para una empresa debería comprometerse por escrito de forma expresa a cumplir con las medidas de seguridad que en esta materia se implanten en la empresa, dentro del respeto y cumplimiento de la LOPD. Lógicamente, la fórmula más segura y eficaz para lograr este compromiso es incluir una cláusula ad hoc en el propio contrato de trabajo y, para los trabajadores anteriores a la implantación del Pero el apartado estrella en esta Como complemento de la formación tenemos la posibilidad de implicar a gran parte del equipo en la implementación y cumplimiento de las medidas de seguridad que la mayoría de las pymes españolas desconocen, no ya las obligaciones que les imponen la ley y el reglamento, sino hasta la propia existencia de una regulación sobre el derecho a la protección de datos, también los trabajadores desconocen las consecuencias que en el desempeño de su puesto de trabajo tienen el uso y tratamiento inadecuados de los datos de carácter personal, puesto que muchas veces ni siquiera son conscientes de que manejan datos objeto de protección. Y no podemos olvidar que un uso o tratamiento inadecuados pueden sistema de protección de datos, la de cláusulas puede resultar conflictiva derivar en infracciones y sanciones a en el entorno de algunas empresas, ya las que tendrá que hacer frente la so, si la empresa dispone —lo que que puede crearse la confusión res- empresa y no el trabajador. sería muy recomendable— de alguna pecto a la asunción por parte de los firma de un anexo equivalente. Junto a esta cláusula de compromi- La formación puede desarrollarse a nº 3 mayo / junio 2006 139 140 Protección de Datos de unas adecuadas medidas para la protección de los datos personales en relación con los trabajadores tiene otra vertiente mucho más negra, puesto que el daño a la empresa puede venirle no sólo por el mal uso o tratamiento que los trabajadores hagan de los datos por desconocimiento o incumplimiento de la normativa. Los propios trabajadores, ante una situación conflictiva con sus empresarios, pueden ser sujetos activos de denuncias ante la Agencia de Protección de Datos contra sus patronos y, una vez puesta en marcha la denuncia, no cabe ya negotravés del método que en cada organi- partir de ella vamos a conseguir ir ciación posible porque el engranaje se zación resulte más cómodo: pequeños creando una cultura de protección de pone en marcha. Es decir, aun cuando cursos o seminarios, charlas por de- datos, vamos a conseguir extender y un despido pueda acabar en un acuer- partamentos, etc., pero siempre pro- acercar a un mayor número de perso- do, si el trabajador ya ha puesto una curando contar con un soporte docu- nas la necesidad de proteger el dere- denuncia concreta la Agencia de Pro- mental adecuado que concluya con cho fundamental al uso adecuado de tección de Datos entrará y, en su caso, unos protocolos de actuación eminen- los datos de carácter personal. sancionará, con lo que el asunto no es temente prácticos y que permitan su asimilación positiva por parte de los trabajadores a quienes van dirigidos. No obstante el carácter generalizado que debe tener la formación, hay dos colectivos que resultan especialmente sensibles: administración y marketing. No cabe duda que las personas que se dedican a labores administrativas van a realizar un manejo permanente de datos de carácter personal y por ello deben conocer con rigor las medidas que deben adoptar para evitar eventuales tratamientos nada baladí. El valor más importante de cualquier empresa es su personal, pero también es uno de los que más daño puede infringir, ya sea de manera dolosa o negligente esta óptica, que muchas veces está tan cercana al propio empresario que no es capaz de apreciarla. Es necesario, a partir de una valoración jurídica, crear y difundir una cultura de protección que sensibilice a quienes manejen y/o sean responsables de los datos de la empresa. Sin olvidar, la concienciación de las personas que, aunque, no manipulen dicha información, puedan acceder a ella. No habremos realizado un buen indebidos. Pero son los departamentos comerciales y de marketing los más Por todo ello, es preciso hacer una llamada de atención también desde Como complemento de la formación trabajo en esta materia en la medida delicados y difíciles de concienciar tenemos la posibilidad de implicar a en que dejemos flecos sin considerar y respecto a la necesidad imperiosa de gran parte del equipo en la no se diseñe un sistema en el que, protección de los datos personales: implementación y cumplimiento de las junto a las medidas concretas para la ¿cómo explicarle a un comercial que medidas de seguridad, puesto que el protección de datos y su seguimiento mandar una felicitación de Navidad o amplio abanico de medidas de seguri- periódico, se preste una especial aten- cumpleaños a un posible cliente puede dad a adoptar permite su distribución ción a la formación continua de los terminar en una sanción para la em- (gestión de soportes, gestión de inci- trabajadores como agentes primordia- presa de 60.000 euros? dencias, procesos de back up…), lo les del tratamiento de datos persona- que sin duda va a propiciar una desea- les. Sólo así lograremos una eficaz y el elemento clave para lograr una efi- ble formación continua y la asunción consciente protección del derecho y la caz implantación de las medidas de de responsabilidades definidas. tranquilidad de la empresa ante la La formación se erige, por tanto, en seguridad en la empresa, porque a nº 3 mayo / junio 2006 Pero la implantación en la empresa eventual actuación de la AGPD.