LA REPÚBLICA DEL ECUADOR EN SU NOMBRE Y POR AUTORIDAD DE LA LEY.CORTE NACIONAL DE JUSTICIA.- SALA DE LO LABORAL. JUEZA PONENTE: DRA. GLADYS TERÁN SIERRA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA.- SALA DE LO LABORAL.Quito, 06 de agosto de 2012, las 09h00 VISTOS: En el juicio con Procedimiento Laboral Oral, que por despido intempestivo sigue Patricia María Balda Santos, en contra de la empresa TRANSFERUNION S.A. WESTERUNION, la parte actora, al encontrarse inconforme con la sentencia emitida por la Segunda Sala de lo Laboral, de la Niñez y Adolescencia de Pichincha, que reforma la sentencia del juez de instancia; en tiempo oportuno, deduce recurso de casación, el cual fue aceptado a trámite, accediendo por tal motivo la causa a análisis y decisión de este Tribunal, que para hacerlo, por ser el momento procesal, considera: I. JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA El Consejo de la Judicatura de Transición posesionó a las Juezas y Jueces Nacionales, el 26 de enero de 2012. El Pleno de la Corte Nacional de Justicia en sesión de 30 de enero de 2012, conformó sus ocho Salas Especializadas de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 183, del Código Orgánico de la Función Judicial. La Sala Especializada de lo Laboral tiene competencia para conocer y resolver el recurso de casación en materia laboral, según el artículo 184.1 de la Constitución de la República del Ecuador; Ley de Casación; Código del Trabajo artículo 613 y, artículo 191 del Código Orgánico de la Función Judicial; este último, en la Segunda Disposición Transitoria dispone que: “en todo lo relativo a la competencia, organización y funcionamiento de la Corte Nacional de Justicia, este Código entrará en vigencia a partir de la fecha en que se posesionen los nuevos jueces nacionales elegidos y nombrados de conformidad con lo establecido en la Constitución y este Código”; y principalmente, atendiendo al sorteo de ley efectuado, cuya razón obra de fs. 1 y 4 del cuadernillo de casación, que le corresponde a la Dra. Gladys Terán Sierra como Jueza Ponente; a la Dra. Mariana Yumbay Yallico y Doctor Johnny Ayluardo Salcedo como jueza y juez integrantes de este Tribunal. II. ANTECEDENTES Y ACTUACIONES PROCESALES Mediante demanda presentada el 16 de febrero de 2007, ante el Juez de lo Laboral de Pichincha, compareció Patricia María Balsa Santos, para demandar a Transferunion S.A. Westerunion y 1 solidariamente a José Martín Ayala Molina, por sus propios derechos; aduce que mediante contrato escrito de trabajo, ingresó a prestar sus servicios lícitos y personales en la empresa demandada, en calidad de Jefe Regional de Transferunion, desde el 16 de febrero de 2005 hasta el 07 de diciembre de 2005, con una jornada laboral de 08H30 a 17H30, pero trabajando horas suplementarias y extraordinarias, con una remuneración de USD $. 1602,00 (mil seiscientos dos dólares americanos), hasta el día 07 de diciembre de 2005, en que fue despedida mediante un correo electrónico, hecho corroborado por el señor Inspector del Trabajo. Fundamenta su pretensión en el artículo 55,71, 76, 94, 111,113, 185, 188, y 614 del Código del Trabajo y reclama: indemnización por despido intempestivo, equivalente a tres meses de remuneración, bonificación del artículo 185 del Código del Trabajo, vacaciones no gozadas, proporcionales de décima tercera, décima cuarta remuneraciones, pago de movilización y comisiones del mes de noviembre de 2005, sueldo, comisión y movilizaciones de los siete primeros días del mes de diciembre de 2005, con el triple de recargo, horas suplementarias y extraordinarias, pago de utilidades, intereses legales, costas y honorarios profesionales; fija la cuantía en US $. 28.000 (veinte y ocho mil dólares americanos) El Juzgado Tercero de Trabajo, avoca conocimiento de la demanda y acepta la sustanciación en procedimiento oral. III. CONTESTACIÓN A LA DEMANDA Dentro de la audiencia preliminar de conciliación, celebrada el 27 de abril de 2007 a las 15h09, dentro del juicio laboral No. 2007-0104, que obra a fjs. 8 del proceso, los demandados, de manera escrita, alegan incompetencia del juez en razón del territorio, toda vez que el juez competente es el de Guayas, por así constar en el contrato de trabajo, negativa pura y simple de los fundamentos de hecho y de derecho; además, sostienen que la demanda está incompleta pues la actora, en su demanda no determina los rubros que la demandada supuestamente le debe; que la remuneración era de US $. 600,00 (seiscientos dólares americanos), falta de derecho para reclamar horas suplementarias y extraordinarias, así como remuneraciones adicionales; con respecto al oficio del Inspector del Trabajo y el correo electrónico, manifiesta que dichos documentos no prueban contra el demandado, solicita se condene al pago de costas procesales y honorarios profesionales. IV. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA Fue proferida el 26 de junio de 2007 a las 15h05, por el Juez Tercero de Trabajo de Pichincha, en la 1 que se determina que de acuerdo con la cláusula octava del contrato de trabajo, las partes se someterán a la jurisdicción y competencia de los Jueces Laborales de la Provincia del Guayas; en tal virtud, de conformidad con el artículo 571 del Código del Trabajo, en los juicios de trabajo, la incompetencia del juez podrá alegarse solo como excepción, por lo que se acepta la excepción de incompetencia del juzgado en razón del territorio y se desecha la demanda. La actora, inconforme con la sentencia dictada, comparece ante el Juez Tercero de Trabajo de Pichincha e interpone recurso de apelación ante el inmediato superior, recurso al cual se adhiere la parte demandada. V. SENTENCIA DE LA CORTE SUPERIOR DE QUITO (HOY CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE PICHINCHA) El proceso subió por apelación de la sentencia a la Segunda Sala de lo Laboral, de la Niñez y Adolescencia de la Corte Superior de Quito (hoy Corte Provincial de Justicia de Pichincha). Con fecha 28 de julio de 2009, el Tribunal de Alzada, en su parte considerativa determina que si bien es cierto que el contrato de trabajo suscrito entre el representante de Transferunion S.A. y la actora Patricia María Baldas Santos, en su cláusula octava, estipula que las partes se someten a la jurisdicción y competencia de los Jueces de Trabajo de la Provincia del Guayas, no es menos cierto que la empresa tiene también domicilio en la ciudad de Quito, que la actora ha ejercido durante la relación laboral el cargo de Jefe Regional, en la ciudad de Quito, por lo que es competente el juez que conoció la demanda, esto amparado en los artículos 28 y 52 del Código de Procedimiento Civil; además, la cláusula octava del Contrato de Trabajo, es una renuncia de domicilio por parte de la trabajadora, lo que se encuentra prohibido por el artículo 560 (570) del Código del Trabajo, por lo que tanto el juez a quo, como el ad quem, son competentes para conocer la causa por lo que se desecha la excepción. Con respecto a las pretensiones de la actora considera que: 1) La relación laboral se encuentra ampliamente probada; 2) El despido intempestivo no se encuentra debidamente probado por cuanto las pruebas presentadas al efecto, no se relación con la normativa adjetiva, por cuanto el correo electrónico, es copia simple, sin valor alguno; el informe del Inspector del Trabajo es forjado e ilegal. 3) La actora no ha probado que ha recibido el rubro mensual por movilización y comisiones, así como horas suplementarias y complementarias; 4) Se ordena el pago de USD $. 135,00 (ciento treinta y cinco dólares americanos) por concepto de utilidades, toda vez que no es dable que la actora viaje a Guayaquil a retirar las utilidades consignadas en esa jurisdicción. 5) Se dispone el pago proporcional de vacaciones no gozadas, proporcional de décimo cuarto y décima 1 tercera remuneraciones; en tal virtud se revoca la sentencia subida en grado, aceptando parcialmente la demanda, y dispone el pago de US $. 896.50 (ochocientos noventa y seis dólares americanos con cincuenta centavos), con costas y honorarios. VI. FUNDAMENTO DEL RECURSO Confrontando el recurso de casación interpuesto con la sentencia y más piezas procesales, se advierte que la inconformidad del recurrente se concreta en que se han infringido los artículos 115 del Código de Procedimiento Civil, 94 y 581 del Código del Trabajo. Fundamenta su recurso en la causal primera y tercera, del artículo 3, de la Ley de Casación. VII. CONSIDERACIONES DE ESTE TRIBUNAL DE CASACION 1.- El artículo 76.7.l de la Constitución de la República, dispone: l) Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivadas. No habrá motivación si en la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se considerarán nulos. Las servidoras o servidores responsables serán sancionados. 2.- La motivación no debe ser ropaje formal reducido a la exposición puramente narrativa de circunstancias unilaterales y hábilmente seleccionadas, callando la crítica que la defensa de las partes realice o las que el conjunto de las otras pruebas la contrapongan, sino el examen ponderado, crítico exhaustivo de todos los elementos de donde debe brotar el juicio.1Cualquier decisión judicial que se expida violando los principios de la debida motivación carecería de congruencia y por lo tanto serían considerados arbitrarios. 3.- Toda vez que el recurso de casación es extraordinario, formal, de alta técnica jurídica, no constituye una tercera instancia, las causales sobre las que se fundamente deben ser estudiadas de manera lógica, analizando en primer lugar aquellas que contienen vicios in procedendo, para continuar con el estudio de las causales que contienen vicios in iudicando, ya que si prospera alguna de las primeras, resulta innecesario el estudio de las siguientes. En el presente caso, deberá analizarse en primer lugar la causal tercera, que trata de la aplicación indebida, falta de aplicación o errónea interpretación de normas relativas a la valoración de la prueba que hayan llevado a la violación de 1 Cfr. Cueva Carrión L. El debido Proceso, Editorial Impreseñal C.A., 2001, p. 181 1 una norma sustantiva; en segundo lugar se estudiará la causal primera, referente a la infracción de normas sustantivas de derecho. 4.- El recurrente, fundamenta su recurso en la causal tercera de la Ley de Casación por falta de aplicación del artículo 115 del Código de Procedimiento Civil, que conllevó a la falta de aplicación del artículo 95, 188 y 185 del Código del Trabajo. A fin de que esta causal prospere, corresponde al recurrente: 1) Identificar la prueba o pruebas que se estime infringidas por la Sala de Alzada. 2) Determinar la norma o normas de tasación o procesales que se estima transgredidas. 3) Demostrar razonadamente la infracción que se denuncia. 4) Que se señale la norma o normas de derecho sustantivo que, por efecto de la violación de orden procesal, han dejado de ser aplicadas o han sido aplicadas defectuosamente, señalándose la forma en que esto último se ha producido. Al efecto, se determinará si se han cumplido cada uno de los requisitos: a) Prueba o pruebas infringidas.- El recurrente acusa que la prueba infringida es el escrito suscrito por el abogado Paúl Mautong Jiménez, dirigido al señor doctor Pablo Basantes J., Inspector de Trabajo de Pichincha que obra de fs. 56 del expediente, en donde textualmente dice: 2.- La Sra. Balda se encuentra actualmente suspendida mientras se realizan las investigaciones correspondientes por varias irregularidades detectadas en las oficinas de Transferunion en la ciudad de Quito; b) Normas de tasación o procesales que se estima transgredidas.- Sostiene que la norma infringida es el artículo 115 del Código de Procedimiento Civil que establece: Art. 115.- La prueba deberá ser apreciada en conjunto, de acuerdo con las reglas de la sana crítica, sin perjuicio de las solemnidades prescritas en la ley sustantiva para la existencia o validez de ciertos actos. El juez tendrá obligación de expresar en su resolución la valoración de todas las pruebas producidas. c) Infracción que se denuncia.- Sostiene que el juzgador ad quem, no ha tomado en cuenta el escrito anteriormente señalado, incurriendo en falta de aplicación del artículo 115 del Código de Procedimiento Civil. d) Normas sustantivas que han dejado de ser aplicadas.- Por el vicio denunciado, manifiesta se han dejado de aplicar los artículos 185 y 188 del Código del Trabajo. Ahora es necesario determinar si la prueba que alega ha sido infringida, se constituye en prueba plena sobre el despido intempestivo; toda vez que el escrito hace mención a una “suspensión” de labores, entendiéndose por tal la paralización del cumplimiento del contrato, cuya consecuencia es la cesación temporal y parcial de algunas obligaciones laborales de las partes;2 al respecto, el Código del Trabajo, en su artículo 44.i, expresamente prohíbe al empleador, sancionar al trabajador con la suspensión del trabajo, toda vez que la suspensión laboral puede darse exclusivamente por las circunstancias permitidas por el Código del Trabajo como por 2MonesteroloLencioni Graciela, Curso de Derecho Laboral Ecuatoriano, Editorial DY, Loja, 2011, p. 179 1 ejemplo, causas biológicas, riesgos del trabajo, accidentes de trabajo; enfermedad profesional, embarazo, parto y posparto y paternidad, huelga, paro, caso fortuito y fuerza mayor; en tratándose del trámite de visto bueno, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 622 del Código del Trabajo, el Inspector del Trabajo, podrá disponer a solicitud del empleador la suspensión inmediata de las relaciones laborales, siempre que consigne el valor de la remuneración equivalente a un mes; no obstante, si se negase el visto bueno, el empleador deberá reintegrar al trabajador a su trabajo. De la revisión del proceso, no se evidencia que se haya dado cumplimiento al trámite previsto para la suspensión del trabajo por visto bueno; sino más bien, únicamente se hace mención a que la trabajadora se encuentra suspendida mientras se realizan investigaciones por irregularidades, causal que no es recogida por nuestro ordenamiento jurídico. Por su parte, la Doctora Graciela Monestorolo, manifiesta que no es necesario para hablar de despido que el empleador de manera violenta exija al trabajador retirarse de su puesto de trabajo, sino que son muchas las situaciones, algunas incluso muy sutiles, que configuran el despido y cita como ejemplo la sanción al trabajador con la suspensión del contrato.3 De conformidad con el principio de comunidad de la prueba o de adquisición, la misma no pertenece a quien la aporta; por lo tanto, es improcedente pretender que solo a este beneficie, puesto que una vez introducida legalmente al proceso, debe tenérsela en cuenta para determinar la existencia o inexistencia del hecho a que se refiere, sea que resulte en beneficio de quien la adujo o de la parte contraria, que bien puede invocarla;4 en tal virtud, al ser una prueba debidamente incorporada al proceso, debió ser valorada por el juzgador. A través de la causal tercera de la Ley de Casación, no se puede analizar los errores de hecho en el caso, pero sí puede hacer un análisis de los errores de derecho, para lo cual es necesario determinar si el error de derecho puede fundamentarse únicamente en la valoración de la prueba tasada o legal; es decir, aquellas que de acuerdo con la ley son admisibles en juicio penal, civil o de otra naturaleza, esto es, que existe prueba legal, siempre que la Ley señale los medios probatorios admisibles;5 o si de igual manera, puede darse cuando rige un sistema de sana crítica; al respecto se ha dicho que las reglas de la sana crítica, del criterio humano, o del criterio racional no son más que un instrumento de la apreciación razonada, de la libre convicción, de la convicción íntima (pese a su deformación histórica, de la persuasión racional o de la libre apreciación de la prueba, llámese como se quiera. Es decir, la libertad de apreciación de la prueba dentro de la racionalidad. De ninguna manera, es Cfr. Monesterolo Lencioni Graciela, Curso de Derecho Laboral Ecuatoriano, Editorial DY, Loja, 2011 DevisEchandíaErnando, Teoría General de la Prueba Judicial, Editorial Temis, 2002, p. 110 5Cfr. Ut supra, p. 77-78 3 4Cfr. 1 una valoración arbitraria e incontrolada de la prueba o ajena a la misma pues son un instrumento racional que actúa en la reconstrucción lógica del hecho. Supone una inferencia racional, una apreciación lógica y crítica de la prueba. En caso contrario se abandonaría la arbitrariedad del legislador para caer en la arbitrariedad de los órganos jurisdiccionales;6 en el caso sub judice, precisamente se sostiene ha sido inaplicado el artículo 115 del Código de Procedimiento Civil, que trata sobre la valoración de la prueba en su conjunto, hecho que no se ha producido al momento de sentenciar. La falta de aplicación del artículo 115 del Código Adjetivo Civil, ha llevado al juzgador a inaplicar los artículos 185 y 188 del Código del Trabajo referentes a las indemnizaciones a que tiene derecho el trabajador en caso de ser sujeto de despido intempestivo; toda vez que la prueba aportada al proceso, debía ser analizada en su conjunto, valorada y una vez realizado este ejercicio lógico, determinar si era conducente o no para establecer una conclusión, hecho que no ocurrió en la sentencia de instancia, toda vez que ni siquiera se pronuncia con respecto al medio de prueba sobre el cual se sostiene ha recaído el vicio. En cuanto a la falta de aplicación del artículo 115 del Código de Procedimiento Civil, lo que llevó a la falta de aplicación del artículo 95 del Código del Trabajo, el Tribunal de instancia llega a la conclusión que no existe prueba sobre la percepción de comisiones durante la relación laboral, por lo que este Tribunal no puede entrar a analizar este punto controvertido, al ser un medio probatorio debidamente valorado por el juzgador. Por lo expuesto, a la recurrente le corresponde la indemnización de tres meses de remuneración, en los términos del artículo 188 del Código del Trabajo, más el 25% de la última remuneración por el tiempo de servicios, la cual es de USD $ 600,00 (seiscientos dólares americanos), por concepto de despido intempestivo. 5.- En cuanto a la falta de aplicación del artículo 94 y 581 del Código del Trabajo, de conformidad con el artículo 3, causal primera de la Ley de Casación, es necesario indicar que el vicio de juzgamiento o in iudicando contemplado en la causal primera del artículo 3 de la Ley de Casación, se da en tres casos: 1) Cuando el juzgador deja de aplicar al caso controvertido normas sustanciales que ha debido aplicar y que de haberlo hecho habrían determinado que la decisión en la sentencia sea distinta a la acogida; 2) Cuando el juzgador entiende rectamente la norma, pero la aplica a un supuesto fáctico diferente del hipotético contemplado en ella. Incurre de esta manera en un error consistente en la equivocada relación del precepto con el caso controvertido; 3) Cuando el juzgador incurre en un yerro de hermenéutica al interpretar la norma, atribuyéndole un sentido y alcance que 6Corte Supera de Justicia (Corte Nacional de Justicia), Resolución No. 83-99, Juicio No. 170-97 1 no tiene.7 El casacionista fundamenta su recurso en el primer supuesto; sin embargo, no ha logrado demostrar de qué manera el juzgador ha incurrido en el vicio, toda vez que el artículo 94 del Código del Trabajo se refiere a la condena al empleador moroso, cuando este no hubiere cubierto las remuneraciones que correspondan al trabajador durante la vigencia de las relaciones de trabajo y que para su pago hubiese sido necesario la acción judicial; no obstante, de la sentencia de la Segunda Sala de la Corte Provincial de Justicia, no se evidencia que existan rubros a los que se haya condenado al empleador a los cuales se aplique esta sanción. Con relación a la falta de aplicación del artículo 581 del Código del Trabajo, de fs. 117 del expediente consta el escrito presentado por Priscila María Ortega Illingworth, por los derechos que representa, en donde califica la diligencia de exhibición de documentos de extemporánea, en consecuencia impertinente; argumentación que a pesar de no haber sido resuelta por el juzgador, se ajusta a derecho de conformidad con el artículo 577 del Código del Trabajo; en tal virtud, no se observa falta de subsunción de los hechos al derecho. VIII. RESOLUCIÓN: Sobre la base de estas consideraciones, siendo innecesario perseverar en otro análisis, éste Tribunal de la Sala Especializada Laboral, de la Corte Nacional de Justicia, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCION Y LAS LEYES DE LA REPUBLICA, casa parcialmente el recurso propuesto y dispone a TRANSFERUNION S.A. WESTERUNION, a través de su representante legal, pague al actor, a más de los dispuesto en la sentencia de la Segunda Sala de la Corte Provincial de Pichincha, los rubros dispuestos en el numeral 4 del acápite IV de esta Sentencia, de cuya liquidación se encargará el Juez de Instancia.- Notifíquese y devuélvase. Fdo. Dres. Gladys Terán Sierra (Jueza Ponente), Mariana Yumbay Yallico y Johnny Ayluardo Salcedo, JUECES NACIONALES. Certifico.- Dr. Oswaldo Almeida Bermeo, SECRETARIO RELATOR. 7Andrade U. Santiago, La Casación Civil, Andrade y Asociados Fondo Editorial, Quito, 2005, p. 183 1