COMUNICADO No. 30

República de
Colombia
COMUNICADO No.
30
Julio 26 de 2011
Corte Constitucional
LA CORTE
DECLARÓ LA EXEQUIBILIDAD DE ARTÍCULO 113 DEL CÓDIGO CIVIL QUE
DEFINE EL MATRIMONIO CIVIL EN COLOMBIA Y EXHORTÓ AL CONGRESO DE LA
REPÚBLICA A LEGISLAR DE MANERA SISTEMÁTICA Y ORGANIZADA SOBRE LOS DERECHOS
DE LAS PAREJAS DEL MISMO SEXO, CON EL OBJETO DE ELIMINAR EL DÉFICIT DE
PROTECCIÓN EXISTENTE
EXPEDIENTES D-8367/D-8376 - SENTENCIA C-577/11
M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo
1.
Normas acusadas
CÓDIGO CIVIL
TÍTULO IV
DEL MATRIMONIO
ARTÍCULO 113. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el
fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.
LEY 294 DE 1996
(julio 16)
Por la cual se desarrolla el artículo 42 de la Constitución Política y se dictan normas para prevenir, remediar y
sancionar la violencia intrafamiliar
ARTÍCULO 2o. La familia se constituye por vínculos naturales o jurídicos, por la decisión libre de un hombre
y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla.
LEY 1361 DE 2009
(diciembre 3)
Por la cual se crea la Ley de Protección Integral del a Familia
ARTÍCULO 2o. DEFINICIONES. Para los efectos de esta ley, se entenderá por:
Familia. Es el núcleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vínculos naturales o jurídicos, por la
decisión libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de
conformarla.
2.
Decisión
Primero.- Declarar EXEQUIBLE, por los cargos analizados en esta sentencia, la
expresión “un hombre y una mujer” contenida en el artículo 113 del Código Civil.
Segundo.- Declararse INHIBIDA para pronunciarse de fondo respecto de la expresión
“de procrear” contenida en el artículo 113 del Código Civil, por ineptitud sustantiva de las
demandas.
Tercero.- Declararse INHIBIDA para pronunciarse de fondo respecto de la expresión
“de un hombre y una mujer” contenida en los artículos 2º de la Ley 294 de 1996 y 2º de
la Ley 1361 de 2009, por cuanto estas normas legales reproducen preceptos
constitucionales.
Cuarto.- EXHORTAR al Congreso de la República para que antes del 20 de junio de
2013 legisle, de manera sistemática y organizada, sobre los derechos de las parejas del
mismo sexo con la finalidad de eliminar el déficit de protección que, según los términos de
esta sentencia, afecta a las mencionadas parejas.
Quinto.- Si el 20 de junio de 2013 el Congreso de la República no ha expedido la
legislación correspondiente, las parejas del mismo sexo podrán acudir ante notario o juez
competente a formalizar y solemnizar su vínculo contractual.
2.
Fundamentos de la decisión
En el presente caso, el análisis realizado por la Corte Constitucional, giró en torno de la
interpretación del alcance del inciso primero del artículo 42 de la Carta Política, con el fin
de determinar si el matrimonio, en la forma como se define por el artículo 113 del Código
Civil, desconoce derechos constitucionales de las parejas que se integran por personas del
mismo sexo, según lo aducido en las dos demandas de inconstitucionalidad sobre las que
se resuelve en este proceso.
La Corte comienza por hacer énfasis en el carácter literal de las interpretaciones y
reivindica el texto aprobado por el Constituyente que distingue entre la familia como
institución anterior al Estado, de raigambre sociológica, reconocida jurídicamente y el
matrimonio que genera un vínculo fundado en la expresión del consentimiento de los
contrayentes que libremente se obligan para constituir una familia. Al mismo tiempo, parte
de un concepto amplio de familia, fundado en la consagración de un modelo de Estado
social de derecho participativo y pluralista, como el contemplado en el artículo 1º de la
Carta, que incluye dentro de sus fines, enunciados en el artículo 2º, la protección de las
libertades, creencias y derechos de todas las personas, derechos que según el artículo 5º,
son inalienables y tienen primacía, además que proclama en los términos del artículo 7º
de la Carta, el reconocimiento y protección de la diversidad cultural de la nación,
claramente contraria a la imposición de un solo tipo de familia y a la consiguiente
exclusión de las que no reúnen las condiciones de la que, supuestamente, es la única
reconocida y protegida.
Desde esa perspectiva, la Corte señaló que del texto del inciso primero del artículo 42 de
la Carta Política no se puede deducir que el constituyente haya contemplado un solo
modelo de familia originado exclusivamente en el vínculo matrimonial, pues la convivencia
puede crear también la unión marital de hecho, en cuyo caso los compañeros
permanentes ya constituyen familia o crear formas de familia monoparentales,
encabezadas solamente por el padre o por la madre o aún las ensambladas que se
conforman cuando uno de los cónyuges o compañeros ha tenido una relación previa de la
cual han nacido hijos que ahora entran a formar parte de la nueva unión, de manera que
en su ciclo vital una misma persona puede experimentar el paso por diversas clases de
familia. En este sentido y de conformidad con la norma constitucional, la institución
familiar puede tener diversas manifestaciones que se constituyen a su vez, a través de
distintos “vínculos naturales o jurídicos”, según lo previsto en el precepto superior. De ahí,
que la heterosexualidad no sea una característica predicable de todo tipo de familia y
tampoco lo sea la consanguinidad, como lo demuestra la familia de crianza.
Ahora bien, aunque es evidente que la jurisprudencia constitucional ha venido
reconociendo gradualmente una serie de derechos a las parejas conformadas por
personas del mismo sexo, la Corte encontró que los efectos de orden personal que tienen
que ver con ciertos derechos y obligaciones surgidos entre los integrantes de la pareja no
han sido objeto principal de estas decisiones. Al analizar la relación entre las parejas
homosexuales y la familia, se puso de presente que la posición tradicional de la
jurisprudencia solo había reconocido como familia a la heterosexual, constituida a partir
del matrimonio o de la unión marital de hecho y que aun cuando ha habido protección a
los homosexuales y especialmente a la pareja, sobre todo a partir de la Sentencia C-075
de 2007, esa protección no había alcanzado a variar el concepto tradicional de familia
constitucionalmente protegida, que había sido atado a la heterosexualidad de la pareja,
como se advierte incluso en las sentencias que han brindado protección a la pareja
homosexual. Lo anterior se opone a la pluralidad de familias distintas de la heterosexual
que, incluso, han hallado protección en sede de tutela, así como a la evolución del
concepto de familia y a su carácter maleable, lo que llevó a considerar la variación de la
interpretación tradicional del artículo 42 superior, para que responda de mejor modo a la
realidad actual.
Para la Corte, no existen razones jurídicamente atendibles que permitan sostener que
entre los miembros de la pareja del mismo sexo no cabe predicar el afecto, el respeto y la
solidaridad que inspiran su proyecto de vida en común, con vocación de permanencia, o
que esas condiciones personales solo merecen protección cuando se profesan entre
personas heterosexuales, mas no cuando se trata de parejas del mismo sexo. A su juicio,
la protección a las parejas homosexuales no puede quedar limitada a los aspectos
patrimoniales de su unión permanente, pues hay un componente afectivo y emocional que
alienta su convivencia y que se traduce en solidaridad, manifestaciones de afecto, socorro
y ayuda mutua, componente personal que se encuentra en las uniones heterosexuales o
en cualquier otra unión que, pese a no estar caracterizada por la heterosexualidad de
quienes la conforman, constituye familia.
En ese contexto, la Corte precisó que es claro que al mismo tiempo que la Constitución no
concibió una sola forma de familia, estableció de manera expresa el matrimonio, como
una de las varias modalidades de conformarla, referido a la “decisión libre de un hombre y
una mujer”. Es decir, que el matrimonio como una de las formas de constituir una familia,
aparece ligado a la pareja heterosexual, sin que ello implique una exclusión absoluta de la
posibilidad de que el legislador regule la manera cómo formalizar y solemnizar un vínculo
jurídico entre las parejas del mismo sexo que libremente quieran hacerlo, reservándose la
libertad de asignarle el nombre que quiera darle a dicho vínculo. Esto significa que la
forma matrimonial prevista en el artículo 113 del Código Civil para las uniones
heterosexuales, es por excelencia una posibilidad legítima y válida, acorde con lo previsto
en el inciso primero del artículo 42 de la Constitución. Lo anterior, bajo el entendido de
que la interpretación del artículo 42 constitucional permite que ambas posibilidades
concurran. No obstante, al no existir actualmente en el ordenamiento jurídico colombiano
una forma específica para formalizar las uniones con vocación de permanencia entre
personas del mismo sexo, la Corte constata la existencia de un déficit de protección de sus
derechos que en primera instancia y en armonía con el principio democrático, debe ser
atendido por el legislador, dentro del ámbito de su competencia para desarrollar la
Constitución Política y adoptar medidas que garanticen el goce efectivo de los derechos
de las parejas del mismo sexo.
Aunque los demandantes insisten en la equiparación absoluta, la Corte consideró que en
esta materia el legislador debe tener en cuenta toda una serie de cuestiones y de
relaciones jurídicas que surgen de las distintas modalidades de vínculos familiares, para
diseñar la forma institucional a la que podrán acudir las parejas integradas por personas
del mismo sexo para solemnizar y formalizar su unión.
Por lo expuesto, la Corte procedió a declarar exequible la expresión “un hombre y una
mujer” contenida en el artículo 113 del Código Civil y a exhortar al Congreso de la
República para que antes del 20 de junio de 2013 legisle, de manera sistemática y
organizada, sobre los derechos de las parejas del mismo sexo con la finalidad de eliminar
el déficit de protección que, según los términos de esta sentencia, afecta a las
mencionadas parejas. Lo anterior, partiendo del equilibrio que debe existir entre el
principio democrático que supone que el Congreso es el máximo representante de la
voluntad popular, y, la vigencia permanente de los derechos constitucionales
fundamentales. Es así como, en la eventualidad en que el Congreso de la República no
legisle en el término indicado, las personas del mismo sexo podrán acudir posteriormente
ante notario o juez competente para formalizar y solemnizar su unión mediante vínculo
contractual, subsanando así el déficit de protección señalado.
En cuanto a las acusaciones en contra de la expresión “de procrear”, contenida en la
misma disposición legal, la Corte se inhibió de proferir un pronunciamiento de fondo, dado
que la interpretación ofrecida por los actores no es atribuible al precepto acusado, luego
no se cumple el requisito de certeza. Así mismo, se inhibió de emitir un fallo de fondo
respecto de las expresiones “de un hombre y una mujer”, contenida en los artículos 2º de
la ley 294 de 1996 y 2º de la ley 1361 de 2009, las cuales no hacen sino reproducir el
inciso primero del artículo 42 de la Constitución y por tanto, su análisis de
constitucionalidad implicaría juzgar la Constitución misma.
4.
Salvamento parcial y aclaraciones de voto.
La magistrada María Victoria Calle Correa manifestó su salvamento de voto
parcial, por cuanto si bien está de acuerdo con las decisiones de exequibilidad y de
garantizar los derechos de las parejas de personas del mismo sexo, porque en
tanto familia experimentan un déficit de protección reconocido en la sentencia C577/11, en su concepto, la Corte ha debido indicar en el ordinal quinto cuáles eran
específicamente las reglas a aplicar en el evento de que las cámaras no legislen
sobre el tema antes de la fecha señalada, dejándose en manos del notario o el
juez competente que previa interpretación llene los vacíos que se generen al
momento de solemnizar la unión entre personas del mismo sexo.
El magistrado Gabriel Eduardo Mendoza Martelo anunció la presentación de una
aclaración de voto relacionada con las pautas interpretativas, que de acuerdo con el texto
literal del artículo 42 de la Constitución, determinan su alcance desde el punto de vista de
la historia de su establecimiento y de los desarrollos jurisprudenciales derivados de los
pronunciamientos que en el seno de la Corporación lo han analizado por vía del control
abstracto y del control específico en materia de acciones de tutela
Los magistrados Nilson Pinilla Pinilla y Luis Ernesto Vargas Silva anunciaron la
presentación de aclaraciones de voto relacionadas con su posición particular respecto de
algunos de los temas analizados en esta providencia.
De otra parte, los magistrados María Victoria Calle Correa, Jorge Iván Palacio
Palacio, Juan Carlos Henao Pérez y Jorge Ignacio Pretelt Chaljub se reservaron la
posibilidad de presentar eventuales aclaraciones de voto relativas a los fundamentos y
consideraciones de esta decisión.
JUAN CARLOS HENAO PÉREZ
Presidente