ENCUENTRO REGIONAL PROCEDIMIENTOS Y LEGISLACIÓN PARA REALIZAR ACTIVIDADES CON RECURSOS BIOLÓGICOS, GENETICOS Y PRODUCTOS DERIVADOS EN COLOMBIA “Consulta Previa con Comunidades Étnicas” AGOSTO 20 DE 2015 Fundamento Normativo de Consulta Previa ID NORMA AÑO OBJETO 1 Convenio 107 de la OIT 1957 Sobre pueblos Indígenas y Tribales 2 Convenio 169 de la OIT 1989 Sobre pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes 3 Constitución Política 1991 Artículos 7, 8, 9, 10, 13, 95 y 330. 4 Ley 21 1991 Ratificación Convenio 169 de la OIT. 5 Ley 70 1993 Ley de Comunidades Negras. 6 Ley 99 – Artículo 76 1993 Explotar los recursos naturales sin desmedro de la integridad cultural, social y económica de las comunidades étnicas. 7 Decreto 1320* 1998 Reglamenta Consulta Previa con las comunidades indígenas y negras para la explotación de recursos naturales. 8 Directiva Presidencial 01 2010 Instrucción presidencial para la aplicación de la Ley 21 de 1991. 9 Decreto 2893 2011 Estructura el Ministerio del Interior. 10 Directiva Presidencial 10 2013 Gua o instrucciones para la realización de Consulta Previa. 11 Decreto 2613 2013 Protocolo Interinstitucional de Consulta Previa. 12 CONPES 3762 2013 Lineamientos de política para el desarrollo de proyectos de interés nacional y estratégicos-PINES 13 Decreto 2041 2014 Reglamenta las Licencias Ambientales. 14 Decreto 1066 2015 Decreto Único Reglamentario. 15 Jurisprudencia Constitucional 1992-2014 Providencias sobre Consulta Previa. 2 Fundamento Jurisprudencial de Consulta Previa ID SENTENCIA PROYECTO Ampliación de la carretera Andes-Jardín en el tramo que corresponde a la zona afectada, (Km 5+150 a Km 6+200) en el departamento de Antioquia 1 T-428 DE 1992 2 SU-039 DE 1997 3 4 T-652DE 1998 T-880 DE 2006 5 T-769 DE 2009 6 T-547 DE 2010 7 T-1045A DE 2010 8 T-129 DE 2011 Construcción de Carretera, Interconexión Eléctrica Binacional y Concesión de Minas en el departamento de Choco 9 10 11 12 T-693 DE 2011 T-698 DE 2011 T-907 DE 2011 T-376 DE 2012 Oleoducto de los Llanos en el departamento de Meta Construcción de Antena de Comunicaciones en el departamento de Caldas Selección de Etno-Educadores en el departamento de Sucre Concesión área de playa requerida a la DIMAR en el departamento de Bolívar 13 T-693 DE 2012 Construcción de la Segunda Calzada del tramo Mediacanoa-Loboguerrero en el departamento de Valle del Cauca 14 T-993 DE 2012 15 T-1080 DE 2012 16 17 18 19 20 21 22 T-172 DE 2013 T-657 DE 2013 T-462A DE 2014 T-576 DE 2014 T-800 DE 2014 T-849 DE 2014 T-969 DE 2014 Variante el Guamo en el departamento de Tolima Reglamentación de las quebradas que atraviesan el territorio de la comunidad étnica con la Corporación Autónoma del Alto Magdalena en el departamento de Huila Sociedad Portuaria Puerto Bahía en el departamento de Bolívar Carretera Mulaló - Loboguerrero Alternativa 3 en el departamento de Valle del Cauca Represa de Salvajina en el departamento de Cauca Espacio Nacional de Consulta Previa Construcción de un SPA en la isla de providencia Yacimiento de Materiales de Construcción Emisario Submarino Explotación Sísmica Bloque Samore en los departamentos de Arauca, Boyacá y Norte de Santander Hidroeléctrica URRA I en el departamento de Norte de Córdoba Perforación Exploratoria Pozo Alamo 1 en el departamento de Norte de Santander Contrato de concesión Mandé Norte, para la exploración y explotación de una mina en los departamentos de Antioquia y Chocó Construcción y Operación de la Fase 1 del Puerto Multipropósito de Brisa en el departamento de la Guajira Explotación de Minerales en el departamento de Cauca 3 DEFINICIÓN CONSULTA PREVIA La Consulta Previa es un proceso mediante el cual el Estado garantiza a las autoridades representantivas de las comunidades étnicas, la participación y el acceso a la información sobre el programa o plan que se pretenda realizar en su territorio, buscando que de manera conjunta sean identificados los impactos generados, así como las medidas de manejo que prevendrán, mitigaran, corregirán o compensaran dichas afectaciones, logrando así salvaguardar la integridad étnica, cultural, social y económica de los pueblos indígenas y tribales que habitan en el territorio nacional (…)” ACTORES DE LA CONSULTA PREVIA Directiva Presidencial 01 del 26 de Marzo de 2010 “(…) Los representantes de cada uno de los proyectos son responsables de participar activamente durante el proceso de consulta previa y de proporcionar los recursos necesarios para cada proceso en particular. (…)” SUJETOS DE CONSULTA PREVIA Las Comunidades Étnicas: El Convenio 169 OIT y la Jurisprudencia las han definido como la unión de: ELEMENTOS SUBJETIVOS: Auto reconocimiento. ELEMENTOS OBJETIVOS: Evidencia material de su característica Indígenas o Tribales (Historia, Cultura, Espacio, Hábitat RURAL, Registro Institucional y Prácticas DIFERENTES a las de los demás Colombianos) Comunidades Indígenas, Negras, Raizales, Palenqueras y ROM Decreto 1376 -27 de Junio de 2013«Por el cual se reglamenta el permiso de recolección de especímenes de especies silvestres de la diversidad biológica con fines de investigación científica no comercial.» ARTÍCULO 10. DE LA CONSULTA PREVIA. En el caso en el que las actividades de recolección requieran cumplir con la consulta previa a los grupos étnicos, la Institución Nacional de Investigación será la única responsable de adelantarla conforme al trámite legal vigente. El cumplimiento de dicho requisito es obligatorio, previo al inicio de la ejecución de cada proyecto, y deberá ser reportado en los informes de que trata el presente artículo. ARTÍCULO 13. SOLICITUD. Los documentos que deben aportarse para la solicitud del Permiso Individual de Recolección son los siguientes: f) Certificación del Ministerio del Interior sobre la presencia o no de grupos étnicos en el territorio en el cual se realizará la recolección. g) Acta de protocolización de la consulta previa cuando sea necesaria. CONSULTA PREVIA (Decreto 2613 de Nov. 2013) DIRECTIVA PRESIDENCIAL 10 DE 2013 Etapa No. 2: Coordinación y preparación Etapa No. 1: Certificación • • • Área de influencia Análisis Geográfico, Cartográfico y Espacial Visita de Verificación • Convocatoria a Entidades Públicas y Ejecutor Etapa No. 3: Preconsulta • • • • Etapa No. 4: Consulta Etapa No. 5: Seguimiento • Resolución de dudas jurídicas Explicación del POA Construcción Ruta Metodológica Instalación o apertura formal • Sentencia C-461 de 2008 NOTA Se debe solicitar CONCEPTO JURÍDICO sobre la necesidad de realizar Consulta Previa. NO EXISTE DERECHO A VETO Comité de Seguimiento Cierre El consentimiento es un propósito no un requisito según la doctrina de la OIT Sentencia T-462A de 2014 “(…) la consulta previa debe buscar el consentimiento libre e informado de las comunidades frente a las medidas que afectarán sus intereses. Este consentimiento es indispensable cuando las medidas impliquen el traslado o desplazamiento de las comunidades por la obra o el proyecto, estén relacionados con el vertimiento de sustancias tóxicas en los territorios donde se asientan las comunidades y/o representen un alto impacto en las condiciones sociales, culturales y económicas que pongan en riesgo la supervivencia de la comunidad indígena o étnica. Lo anterior no significa que las comunidades tengan poder de veto(…)” Observación general sobre el Convenio 169 formulada en el 2010 Comisión de Expertos en Aplicación de Convenios y Recomendaciones “(…) Las consultas pro forma o la simple información no cumplirán con los requisitos del convenio. Al mismo tiempo, dichas consultas no implican un derecho de veto ni su resultado será necesariamente alcanzar un acuerdo o lograr el consentimiento (…)” 9 “(…) El ejercicio del derecho a la consulta implica una serie de deberes correlativos, como pueden serlo el velar por los derechos de los pueblos y comunidades respectivas, y en consecuencia, entre otros, el de asistir y participar en las consultas. Por lo tanto, como regla general, no pueden las autoridades de un pueblo o comunidad dejar de asistir a una consulta, o desatender una convocatoria, so pretexto de representar con ello los intereses de la comunidad. Esto implicaría desatender los deberes que tienen como representantes válidos de su comunidad. (…)” “(…) la consulta previa constituye un derecho de participación política, entendida en sentido amplio, que busca ampliar la voz de dichos pueblos y comunidades en la toma de decisiones que los afectan.(…)” 10 “(…) el acuerdo debe estar dirigido a prevenir, en la mayor medida posible, los impactos no deseados por las comunidades. La adecuada protección de los derechos de las comunidades supone el deber correlativo de prevenir, en primera medida, y sólo excepcionalmente compensar aquellos impactos que no se puedan prevenir. De tal modo, la consulta no puede convertirse simplemente en un mecanismo de compensación e indemnización de daños ya causados, pues ello desnaturalizaría por completo el propósito de este derecho fundamental. (…)” “(…) En virtud de la representación que ejercen de los derechos colectivos de sus respectivas comunidades sobre sus territorios, estas autoridades tienen el deber de contribuir con los ejecutores para prevenir, mitigar, y corregir las afectaciones que se presenten como consecuencia de la respectiva obra, proyecto o actividad. El hecho de que la empresa haya incumplido algunas de sus obligaciones para con la comunidad no constituye una excusa válida para que las autoridades del pueblo o comunidad étnica impidan que se lleven a cabo las obras de prevención, mitigación o corrección de las afectaciones. (…)” 11 MUCHAS GRACIAS Yeison Fabián Villalba Gómez yeison.villalba@mininterior.gov.co