Oficio 220-066881 Abril 20 de 2009

Oficio 220-066881 Abril 20 de 2009
Asunto: Los Interventores en el Decreto 4334 de 2008
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 2009-01-072426, mediante el cual presenta
la siguiente consulta:
¿Los interventores en ejercicio de la función, somos funcionarios públicos?
¿Se ejerce simplemente una actividad comercial?
¿Podemos ejercer paralelamente nuestras profesiones liberales?
Con el fin de dar respuesta a su consulta esta será avocada en el mismo orden en el que fue planteada.
SERVIDOR PÚBLICO
Según los términos del artículo 123 de la Constitución Política, "son servidores públicos los miembros de las
corporaciones públicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus entidades descentralizadas
territorialmente y por servicios".
La Corte Constitucional en Sentencia C-299/94, manifestó al respecto:
“ Dentro del género "servidor público", se comprenden según la Constitución diferentes especies como son:
los miembros de las corporaciones públicas, los empleados públicos y los trabajadores oficiales.”
Empleados Públicos
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2 del Decreto Reglamentario 1950 de 1973, por el cual se
reglamentan los decretos-leyes 2400 y 3074 de 1968 y otras normas sobre administración del personal civil.
“ Las personas que prestan sus servicios en la Rama Ejecutiva del Poder Público son empleados o funcionarios
públicos, trabajadores oficiales, o auxiliares de la Administración.
El artículo 3 ídem prevé
“ Las personas que prestan sus servicios en los Ministerios, Departamentos Administrativos,
Superintendencias y Establecimientos Públicos, son empleados públicos; sin embargo los trabajadores de la
construcción y sostenimiento de obras públicas son trabajadores oficiales.
Las personas que prestan sus servicios en las empresas industriales y comerciales del Estado son trabajadores
oficiales; sin embargo, los Estatutos de dichas empresas precisarán qué actividades de dirección o confianza
deben ser desempeñadas por personas que tengan la calidad de empleados públicos.”
A su turno el artículo 4 del referido decreto 1950 de 1973, establece:
“ Quienes
conciencia
un trabajo
el Servicio
prestan al Estado servicios ocasionales, como los peritos, obligatorios, como los jurados de
o de votación; temporales, como los técnicos y obreros contratados por el tiempo de ejecución de
o una obra, son meros auxiliares de la Administración Pública y no se consideran comprendidos en
Civil, por no pertenecer a sus cuadros permanentes.”
Con fundamento en la normatividad invocada, en opinión de este Despacho el Interventor designado para
adelantar el procedimiento de toma de posesión para devolver previsto en el Decreto 4334 del 2008, no tiene
la calidad de servidor público, pues su labor esta delimitada para una tarea determinada, por lo cual al tomar
posesión obtiene la calidad de auxiliar de la administración pública, que para el caso del interventor más
exactamente tiene el alcance de auxiliar de la justicia por cuanto las funciones a través de las cuales la
Superintendencia de Sociedades adelanta los procesos de toma de posesión para devolve,r son de carácter
jurisdiccional, al tenor de lo dispuesto en el artículo 3 ídem .
Otro asunto diferente, es que según lo consagrado en el artículo 11 del Decreto 4334 de 2008, una persona
jurídica o un servidor público, pueden ser designados como interventores, este último, esto es, el servidor
público obtiene tal calidad de acuerdo a lo dispuesto en la normatividad citada anteriormente.
Con fundamento en lo expuesto y para responder la primera pregunta, es de concluir que el interventor al ser
designado, tomar posesión del cargo y ejercer sus funciones no obtiene la calidad de servidor público, pues
su vinculación con la Administración Pública es para una tarea específica y determinada, lo cual le da la calidad
de auxiliar de la justicia.
ACTIVIDADES DE COMERCIO.
La Segunda Pregunta se orienta a dilucidar si el ejercicio de la interventoría representa actividades comérciales.
Sobre el punto baste citar lo ordenado en los artículos 2, 3 y 15 del Decreto 4334 de 2008, el primero de
ellos establece el objeto de la intervención en los siguientes términos:
“ La intervención estatal, es el conjunto de medidas administrativas tendientes, entre otras, a suspender de
manera inmediata las operaciones o negocios de personas naturales o jurídicas que a través de captaciones o
recaudos no autorizados, tales como pirámides, tarjetas prepago, venta de servicios y otras operaciones y
negociaciones masivas, generan abuso del derecho y fraude a la ley al ejercer la actividad financiera irregular
y, como consecuencia, disponer la organización de un procedimiento cautelar que permita la pronta devolución
de recursos obtenidos en desarrollo de tales actividades”
Por su parte el artículo 3°. Dispone que “ .El presente procedimiento de intervención administrativa se sujetará
exclusivamente a las reglas especiales que establece el presente decreto y, en lo no previsto, el Código
Contencioso Administrativo. Las decisiones de toma de posesión para devolver que se adopten en desarrollo
del procedimiento de intervención tendrán efectos de cosa juzgada erga omnes, en única instancia, con
carácter jurisdiccional.”
Adicionalmente el artículo 15 dispone lo relacionado con las remisiones así:
“ En lo no previsto en el presente decreto, se aplicarán, en lo pertinente, supletivamente las reglas establecidas
en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero para la toma de posesión y en el Régimen de Insolvencia
Empresarial” .
Así las cosas y con fundamento en la normatividad invocada, no es predicable que las actividades de
intervención tengan la calidad de actos de comercio, o a través de ella se ejerzan actividades de comerciante,
tal como lo estipulan los artículos 10 y 20 del Código de Comercio, toda vez que el ejercicio de las funciones
del interventor se rigen por las disposiciones consagradas en el referido decreto de intervención (Decreto
4334 de 2008) y en lo no previsto por el Código Contencioso Administrativo, Estatuto Orgánico del Sistema
Financiero para la toma de posesión y en el Régimen de Insolvencia Empresarial, normatividad que no regula
nada sobre actos o actividades comerciales.
Por lo anterior es de concluir, que el ejercicio de las funciones del interventor de que trata el mencionado
Decreto 4334, no constituyen una actividad comercial.
EJERCICIO DE LA PROFESION LIBERAL
La Tercera Pregunta, indaga si el interventor puede eje rcer paralelamente su profesión liberal.
Al respecto en opinión de este Despacho, no existe prohibición legal que impida el ejercicio profesional del
interventor en la disciplina en que haya obtenido el titulo respectivo, simultáneamente con adelantar las
tareas propias de la intervención, en la medida que con tales actividades profesionales, no incurra en conflicto
de intereses, inhabilidades o incompatibilidades o actuaciones que riñan con los principios éticos que debe
observar un auxiliar de la justicia.
En los anteriores términos hemos dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo