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NOVEDADES WEB
IMPLICANCIAS LEGALES SOBRE LA FACTURA NEGOCIABLE
Héctor Jorge Gómez Bermeo(*)
Voces: Factoring – Factura negociable – Comprobantes de pago – Factura
electronica
I.Introducción
A través de la promulgación de la Ley 29623, “Ley que promueve el
financiamiento a través del uso de la factura comercial”, se buscó en un
primer momento generar facilidades de financiamiento al sector de la pequeña y micro empresa a efectos que éstos puedan acceder al mercado
financiero a través del uso del título valor de denominado “factura negociable”. Cabe precisar que la mencionada ley data del año 2010, y su respectivo reglamento data del año 2011; en consecuencia, cabe preguntarse
¿por qué una ley promulgada que tenía evidentemente un fin relevante
como el citado no funcionó en el mercado?
La respuesta a ésta interrogante se traduce en que la factura negociable era de uso facultativo; por lo tanto, en el marco de una relación
proveedor – cliente, en donde muchas veces el proveedor es la pequeño y
micro empresa, es el cliente el que pone las reglas de juego. En tal contexto, el cliente no aceptaba recibir la factura negociable por cuanto suponía
acceder a condiciones comerciales más desventajosas para éste en caso
el cliente incumpliera con los pagos al proveedor. Con lo cual el uso en el
mercado de esta figura fue prácticamente inexistente.
Ahora bien, a través del reglamento de la Ley 29623, Decreto Supremo Nº 208-2015-EF, y la Resolución de Superintendencia Nº 211-2015/
SUNAT, se elimina el problema del carácter facultativo del uso de la factura negociable, obligando la cancelación de las facturas comerciales y la
emisión correspondiente de la factura negociable a través de la incorporación de la tercera copia en formatos impresos o a través de la emisión de
facturas y/o recibos por honorarios electrónicos.
Habiendo hecho esta pequeña introducción, el presente artículo se
dividirá en dos secciones que a continuación detallamos:
1. La primera sección tiene como finalidad repasar conceptos básicos sobre la Ley de títulos valores a efectos de extrapolar los conceptos de dicha norma al contenido de la Ley y reglamento de la Factura Negociable.
2. En la segunda sección procederemos con analizar el contenido de la
Ley y reglamento de la Factura Negociable.
II. Ley de titulos valores (LTV)
2.1.Definición
El artículo 1 de la LTV nos define como título valor como:
“Los valores materializados que representen o incorporen derechos patrimoniales, tendrán la calidad y los efectos de Título
Valor, cuando estén destinados a la circulación, siempre que
reúnan los requisitos formales esenciales que, por imperio de
la ley, les corresponda según su naturaleza. Las cláusulas que
restrinjan o limiten su circulación o el hecho de no haber circulado, no afectan su calidad de título valor.”
A partir de la definición podemos encontrar los siguientes caracteres:
1. Un título valor siempre incorpora un derecho patrimonial. Esta incorporación obedece a que dentro del título valor se incorpora el derecho
generado a partir de la existencia de la relación causal(1).
2. Son títulos destinados a la circulación. La finalidad de los títulos valores es que los tenedores de éstos títulos tengan la facilidad de transmitir válidamente el derecho de cobro que contiene el título en el
mercado, sin la necesidad para estos efectos de generar documentos
extensos que suponen la existencia de costos adicionales en tiempo(2).
3. El soporte de los títulos valores puede encontrarse en instrumentos
materializados o desmaterializados. Sobre los títulos valores materializados, debemos entenderlos como “(…)un documento representativo
de un derecho, en tanto que el título se convierte en el derecho mismo y
también constituye una declaración de voluntad emitida por alguien, de
donde se infiere que no solamente es representativo en sí, sino también
constitutivo y dispositivo de un derecho(3)”.
Los títulos desmaterializados obedecen al enorme volumen de títulos que actualmente se negocian en las diferentes bolsas de valores.
Dentro de tal contexto, se pierde el soporte documentario cartular del
título valor, reemplazándose por un registro electrónico a través de anotaciones en cuenta, extremo que no constituye una alteración al concepto del título valor.
Las transferencias se realizan a través de anotaciones en cuenta y la
inscripción de estos en el registro contable que lleve una Institución de
Compensación y Liquidación de Valores.
2.2. Principios aplicables a los titulos valores
Los principios pilares que tienen los títulos valores son:
– Literalidad: El texto del documento determina los alcances jurídicos del mismo. El texto del documento determina los alcances
jurídicos del mismo. En consecuencia, todo acuerdo verbal no es
oponible al tenedor del título valor si es que dicho acuerdo no se
encuentra consignado en el documento.
– Incorporación: El documento representa e incorpora derechos
es decir se encuentran fusionados con el título. El derecho incorporado se genera producto de la relación causal creada entre el
acreedor y el deudor.
– Formalidad: Solo la Ley puede crear títulos valores. Cada uno tiene requisitos específicos. En este sentido, cada título valor creado
tiene requisitos específicos que en caso no se cumplieran se perdería el mérito cambiario.
– Circulación: Su objetivo es que los títulos valores sean transferidos
libremente, de persona a persona sean estas naturales o jurídicas.
– Principio de Autonomía: Las relaciones cambiarias que surgen del
intercambio de títulos valores son independientes la una de la otra.
En tal sentido, debemos entender por este principio que la relación
que se genera producto de la relación cartular es independiente de
la relación principal; con lo cual, se debe de tener muy en claro que
–cuando el título valor circule en el mercado- no existe una relación
de accesoriedad en la ejecución de títulos valores respecto a los problemas que hayan podido surgir dentro de la relación principal(4).
2.3. Clasificación de titulos valores.
Sobre la clasificación de títulos valores:
1. Títulos valores a la orden: Son títulos transmisibles a través del
endoso como lo son las letras de cambio, los cheques, y los pagarés. No es necesario la notificación al deudor.
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En este sentido, existen diversas clases de endoso(5):
– Endoso en propiedad: En este caso nos encontramos frente a
una transferencia total sobre la titularidad del título valor.
– Endoso en procuración: Es aquel endoso que se realiza con la
finalidad de que un tercero proceda a cobrar el monto contenido dentro del título valor.
– Endoso en garantía: Es el endoso que se realiza en el cumplimiento de una determinada obligación. En tal contexto, el
título valor será ejecutable en la medida que exista el incumplimiento de la obligación consignada en el endoso.
– Endoso en fideicomiso: Transfiere el dominio fiduciario del título valor en favor del fiduciario, a quien corresponde ejercitar
todos los derechos derivados de éste que correspondían al
fideicomitente endosante
2. Títulos valores nominativos: Para la transmisión de estos títulos
valores, además de la entrega del documento, es necesaria notificación al emitente (deudor) para la inscripción de la misma en su
libro registro de títulos. Son títulos transmisibles a través de una
cesión de derechos. El caso más significativo es el de las acciones.
Es pertinente señalar que la transferencia variaría dependiendo
si el registro en donde se registran estos valores es uno documentario (como por ejemplo la inscripción en el libro matricula
de acciones de la transferencia) o virtual a través del registro de
las anotaciones en cuenta a cargo de una Institución de Compensación y Liquidación de Valores (ICLV); siendo pertinente señalar
que el único registro vinculado a una ICLV que tenemos en nuestro mercado es el registro que ofrece CAVALI.
3. Títulos valores al portador: Son aquellos en la que se señala como
beneficiario a una persona indeterminada. Contienen la cláusula
“al portador”. Este tipo de título pertenece a los cheques.
2.4.Protesto
Es el procedimiento que acredita la falta de aceptación o el incumplimiento en el pago del título valor por parte del obligado cambiario.
En el caso de la factura negociable solo se acredita el incumplimiento
de pago.
El protesto es importante debido a lo siguiente:
– Permite consolidar el mérito ejecutivo de los títulos valores.
– Sirve como elemento disuasivo para evitar incumplimientos, ya
que todo protesto es informado a la Cámara de Comercio Peruana y a centrales de riesgo como INFOCORP.
2.5. Clausulas utilizadas en titulos valores
Dentro de los artículos 48º y siguientes de la LTV, establece la posibilidad de introducir clausulas dentro del título valor, teniendo entre
dichas clausulas las siguientes:
– Cláusula de prórroga: Sirve para prorrogar el plazo de ­vencimiento
del título.
– Cláusula de pago en moneda extranjera: Sirve para que el pago
de la prestación contenida en el título se realice en determinada
moneda extranjera. – Cláusula de pago de intereses y reajuste: Sirve para pactar la
aplicación de intereses moratorios y compensatorios y/o reajustes y comisiones que permitan la ley. Si no consta esta cláusula se
aplican los intereses legales.
– Cláusula de liberación del protesto: Sirve para que se prescinda
del protesto y se utilice la acción cambiaria directa.
– Cláusula de pago con cargo en cuenta bancaria: Sirve para señalar como pagar el cumplimiento de la prestación contenida en el
título, debiendo efectuarse en una cuenta bancaria, por ello debe
señalarse el nombre de la empresa y el número de cuenta.
– Cláusula de sometimiento a la ley y tribunales: Sirve para que
las partes se sometan a la competencia de determinado distrito
judicial o incluso habilitar jurisdicción arbitral.
– Cláusula no negociable: Con la inserción de ésta cláusula se le
impide que el titulo valor pueda circular en el mercado.
III. Sobre la factura negociable
3.1.Definición
Partamos por la definición que nos tiene la Ley de la Factura Negociable (LFN) y su Reglamento (RFN):
“Artículo 2 LFN:
(…) La Factura Negociable es un título valor a la orden transmisible por endoso que se origina en la compraventa u otras
modalidades contractuales de transferencia de propiedad de
bienes o en la prestación de servicios e incorpora el derecho de
crédito respecto del saldo del precio o contraprestación pactada por las partes.
Todo acuerdo, convenio o estipulación que restrinja, limite o
prohíba la transferencia de la Factura Negociable es nulo de
pleno derecho.”
Artículo 4. Incisos 2 y 3 del RFN:
“(…) 4.2 El Proveedor o el Legítimo Tenedor, en caso la Factura
Negociable que se origine en un comprobante de pago impreso
y/o importado haya sido previamente endosada, puede optar
por transformar el referido título valor a un valor representado
mediante anotación en cuenta transmisible por transferencia
contable, para lo cual requiere que el mismo sea registrado
ante una ICLV de conformidad con lo dispuesto en la Ley, la Ley
de Títulos Valores, y en la Ley del Mercado de Valores.
4.3 La Factura Negociable que se origine en un comprobante
de pago electrónico es un valor representado mediante anotación en cuenta ante una ICLV que tiene la misma naturaleza y
efectos que el título valor señalado en el primer párrafo, siempre que reúna los requisitos establecidos en el artículo 3-A de
la Ley y sea registrado ante una ICLV de conformidad con lo
dispuesto en la Ley, la Ley de Títulos Valores, y en la Ley del
Mercado de Valores.”
A través de la lectura conjunta de los artículos mencionados tenemos
que las facturas negociables son títulos a la orden; por lo tanto, estos títulos son transmisibles a través de endoso. En consecuencia, es
aplicable para estos efectos todas los tipos de endosos mencionados
en el acápite 2.3. del presente artículo.
Las facturas negociables pueden estar representadas en formato
físico o en mediante anotaciones en cuenta. En consecuencia, si el
tenedor de la factura negociable decidiera transformar su título valor
en un medio desmaterializado deberá acudir a CAVALI a efectos que
se realice el registro correspondiente. Asimismo, se debe de tener en
cuenta que efectuado el registro y al haber perdido el soporte documentario la factura negociable no será aplicable las reglas del endoso, sino la de cesión de derechos.
De la lectura del último párrafo del artículo 2 de la LFN, se establece la
nulidad de todo acuerdo que restrinja la circulación de la factura negociable. Sobre este extremo, debemos entender que no podrá ser aplicable la introducción de la cláusula no negociable señalado en el punto
2.5. dentro de la factura negociable. Finalmente, será necesario interpretar este extremo conforme lo establecido en el artículo 9 del RFN(6).
3.2.Formalidades:
Dentro de las formalidades de la Factura Negociable debemos tener
en cuenta la existencia de dos extremos: Cumplimientos de requisitos de forma, y el cumplimiento de requisitos de fondo para que no se
pierda el mérito cambiario del de la Factura Negociable.
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Sobre lo que ha sido mencionado en primer lugar, dentro del artículo
3 de la LFN, se establece que la factura negociable tenga los siguientes requisitos formales, en caso no se cumplan los mismos, la factura
negociable perderá la calidad del título valor:
a) La denominación “Factura Negociable”.
b) Firma y domicilio del proveedor de bienes o servicios, a cuya orden
se entiende emitida.
c) Domicilio del adquirente del bien o usuario del servicio, a cuyo
­cargo se emite.
d) Fecha de vencimiento, conforme a lo establecido en el artículo 4°.
A falta de indicación de la fecha de vencimiento en la Factura Negociable, se entiende que vence a los treinta (30) días calendario
siguientes a la fecha de emisión.
e) El monto total o parcial pendiente de pago de cargo del adquirente
del bien o usuario del servicio, que es el monto del crédito que la
Factura Negociable representa.
f) La fecha de pago del monto señalado en el literal e), que puede ser
en forma total o en cuotas. En este último caso, debe indicarse fas
fechas respectivas de pago de cada cuota.
g) La fecha y constancia de recepción de la factura así como de los
bienes o servicios prestados.
h) Leyenda “COPIA TRANSFERIBLE - NO VÁLIDA PARA EFECTOS
TRIBUTARIOS”.
Adicionalmente a los requisitos formales que deben encontrarse insertos dentro de la factura negociable, en concordancia con lo establecido en los artículos 7 y 8 de la LFN y el artículo 13 del RFN,
encontramos como requisitos para el mérito ejecutivo de las facturas
negociables el cumplimiento de lo siguiente:
a) Que no se haya consignado la disconformidad del adquirente
del bien o usuario de los servicios dentro del plazo de ocho días
hábiles contados desde la fecha en que se haya recepcionado la
factura negociable.
b) Que se haya dejado constancia en la Factura Negociable de la
recepción de los bienes o de los servicios prestados, la que puede
estar consignada en documento distinto que debe adjuntarse a la
Factura Negociable.
Para el caso de bienes, la constancia puede estar consignada en la
guía de remisión correspondiente. Esta constancia de recepción no implica la conformidad con los bienes adquiridos o servicios prestados.
c) El protesto o formalidad sustitutoria del protesto, salvo en el caso
previsto por el artículo 52° de la Ley núm. 27287, Ley de Títulos
Valores. En tal sentido, será necesario realizar el trámite señalado en el acápite 2.4. del presente artículo.
El no cumplimiento de tanto los requisitos formales como materiales
generará que la factura negociable pierda la calidad de título valor;
­generando – en caso de incumplimiento- que el acreedor solo pueda
acudir a través de la relación causal efectuar el cobro de su acreencia.
3.3. Aceptación tácita de la factura negociable
La LFN establece la posibilidad de que la factura negociable sea
aceptada de forma tácita. Este extremo se encuentra vinculado al no
ejercicio del derecho de impugnación que se hace referencia en el
inciso a) del acápite anterior.
Por lo mencionado, resulta relevante realizar la impugnación dentro
del plazo de los ocho días que establece la norma, caso contrario, se
activará la presunción iure et de iure (es decir aquella presunción en
la cual no cabe prueba en contrario), que el obligado consignado en
la factura negociable ha aceptado el titulo valor irrevocablemente en
todos los términos que se expresen en el mismo, así como la conformidad en relación con los bienes o servicios prestados.
Sin perjuicio de lo anterior, en caso el proveedor haga uso del título valor y piense en transferirlo para obtener financiamiento, éste
­deberá consignar en la factura negociable que ha existido una aceptación tácita por parte del deudor consignado en el referido título.
3.4. Sobre las clausulas aplicables a la factura negociable
El artículo 11 del RFN(7) establece la posibilidad de incorporar todo
tipo de cláusulas aplicables a los títulos valores en concordancia
con lo establecido en la LTV. En ese sentido, el tipo de cláusulas a
incorporar dentro de la factura negociable dependerá de cada caso
concreto. Por ejemplo:
– Si el acreedor desea evitar realizar el trámite de protesto, podrá
establecer una cláusula de liberación de protesto.
– Es recomendable incorporar una cláusula de jurisdicción a efectos de establecer la competencia aplicable en caso de un incumplimiento imputable al deudor.
– Una cláusula de prórroga automática a efectos de prorrogar el
vencimiento de la factura negociable.
IV.Conclusiones
PRIMERA: La factura negociable es un título valor que fue creado con
la finalidad que los pequeños y micro empresarios tuvieran la posibilidad
de circular de forma más eficiente los créditos generados como consecuencia de las relaciones comerciales que mantenían con sus clientes.
SEGUNDA: A partir de las normas emitidas en el año 2015, es obligatorio el cambio de las facturas comerciales por facturas negociables, debiendo cumplir con las formalidades establecidas en el artículo 3 de la LFN.
TERCERA: Las disposiciones de la LTV son plenamente aplicables a
las facturas negociables, incluyendo para estos efectos las diferentes modalidades de endosos, el protesto de la factura negociable, y la introducción de cláusulas especiales inmersas en el titulo valor.
CUARTA: Finalmente, resulta relevante señalar que la LFN establece
un plazo de ocho días hábiles para que el deudor se pronuncie respecto de la entrega de la mercadería o del servicio efectivamente prestado,
debiéndose tener presente que vencido el referido plazo resultará improcedente cualquier tipo de reclamación toda vez que la norma regula una
presunción iure et de iure de que el obligado efectuado una aceptación
tácita e irrevocable respecto a la aceptación del contenido y los términos
del título valor.
NOTAS
(*) Abogado Senior en Paredes Cano & Asociados. Abogado por la Universidad San
Martín de Porres, con estudios de especialización en derecho corporativo por la
misma universidad. Candidato a Magister en derecho civil por la Universidad San
Martín de Porres. Egresado del Programa de Educación Ejecutiva (PEE) en derecho corporativo- financiero por la Universidad ESAN. Especialista en contratación
privada y derecho corporativo. Correo contacto: gomez.hectorb@gmail.com.
(1) Sobre este aspecto debemos precisar la existencia de dos tipos de relaciones:
la relación causal y la relación cambiaria. La relación causal es aquella que
se encuentra referida a los términos del negocio en sí; y la relación cambiaria,
se refiere a los términos señalados en el titulo valor. Para efectos de mejor
entender este par de conceptos, nos remitimos al siguiente ejemplo:
Supongamos que A vende su casa a B por el precio de 120,000 dólares, precio
que por acuerdo de ambos se ha de pagar en 30 días, por tanto también
acuerdan se suscriba un Pagaré por dicho plazo y monto.
En este caso, el Pagaré ha llegado a existir gracias a aquel contrato de compraventa o dicho de otro modo, el indicado Título Valor no habría existido si A
y B no celebraban la compraventa.
Notamos en el caso dos tipos de relaciones jurídicas: una relación cambiaria y
una relación causal. La primera (relación cambiaria), proveniente de los términos del Pagaré y la segunda (relación causal) proveniente de la compraventa.
(2) Vinculado con la circulación de los títulos encontramos la relevancia de la relación
cartular. ¿Cuál es la relevancia de la diferencia de una relación causal de una relación cambiaria? La facilidad del cobro del crédito en caso de incumplimiento. En
caso de un incumplimiento vinculado a la relación causal, para el cobro del crédito
el acreedor deberá ir a un proceso en donde deberá aportar diversa cantidad de
pruebas que acrediten el incumplimiento, teniendo en cuenta que tendrá que ir
a un proceso más largo que la que se tendría que ir que en la relación cambiaria. En caso de un incumplimiento vinculado en la relación cambiaria, el acreedor
solo deberá demostrar que el titulo valor no ha sido pagado, e irá a un proceso
único de ejecución que es un proceso judicial más corto respecto de los otros.
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(3) MONTOYA ALBERTI, Hernando. . Nueva Ley de Títulos Valores. Gaceta Jurídica. Lima Julio 2000. Página 6
(4) Los principales problemas que pueden presentarse es en el incumplimiento
de obligaciones. Citando el ejemplo detallado en la nota del pie número 2,
si A no cumple en entregar el inmueble y es acreedor en la relación cartular,
esta circunstancia no podrá ser cuestionada por B si es que el titulo valor ha
circulado en el mercado.
(5) Sobre el particular nos remitimos a los artículos 37º al 42º de la LTV.
(6) Artículo 9 del RFN.- Restricción o limitación a la transferencia de la Factura Negociable En concordancia con lo establecido en el último párrafo del
artículo 2 de la Ley, se entenderá que se restringe o limita la transferencia de
la Factura Negociable, entre otras modalidades, cuando el Adquirente establezca procedimientos o prácticas cuyo efecto sea impedir o dilatar la entrega
de la Factura Negociable, o desalentar la circulación de la misma.
(7) Artículo 11 del RFN.- Cláusulas Ordinarias y Especiales La Factura Negociable
podrá incorporar todas las cláusulas ordinarias y especiales que estén previstas
y permitidas en la Ley de Títulos Valores, tomando en cuenta siempre las limitaciones previstas en la Ley, así como en el presente Reglamento. Dichas cláusulas deben constar en la propia Factura Negociable o en documento anexo a
la misma, en caso ésta sea originada en un comprobante de pago impreso y/o
importado, o en el registro de la ICLV donde se encuentra registrada en caso se
trate de una Factura Negociable representada mediante anotación en cuenta.