La comunicación pública en hoteles y otros lugares

La Comunicación Pública en Hoteles y
otros lugares de alojamiento
VII Seminario Nacional sobre
Propiedad Intelectual Panamá 2011
Maestría en Propiedad Intelectual | Prof. Federico Villalba Díaz
VI Seminario Nacional sobre Derecho de Autor, Panamá 2011.
¿Que se debate?
¿La habitación del hotel se equipara al domicilio del
pasajero?
¿El pasajero de hotel goza de los mismos derechos
constitucionales de intimidad y privacidad que el propio
hogar?
¿Cuál es el concepto de “público” a los fines de definir si
existió “comunicación pública”?
¿Es determinante el beneficio comercial que le representa
al empresario hotelero el hecho de colocar artefactos de
reproducción de obras?
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¿Que clase de obras se transmiten en las habitaciones de hoteles
y otros lugares de alojamiento?
Obras
• Musicales
• Cinematográficas
• audiovisuales
Medios de difusión:
• Televisión abierta/circuito cerrado/satelital
• Radio
• Hilo musical
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Derechos involucrados en la
comunicación publica
Derecho de Autor
• Autor/Derechohabiente/Cesionario
Derechos Conexos
• Artistas Intérpretes
• Artistas Ejecutantes
• Productores de Fonogramas
• Organismos de Radiodifusión
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Derechos Patrimoniales
Es la facultad del titular de derecho de autor
de explotar económicamente una obra, a las
que se pueden dividir en el derecho de
• Reproducción
• Transformación
• Comunicación Pública
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La Comunicación Pública en el Derecho
Internacional
El don de ubicuidad de las obras intelectuales requieren para su
protección:
• un sistema internacional de protección de obras y
derechos conexos
• La existencia de sociedades de gestión colectiva que
representen la voluntad de los titulares de derecho
al momento de los usos secundarios de las obras y
derechos conexos
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La Comunicación Pública en los organismos
internacionales
Glosario de Derecho de Autor y Derechos Conexos OMPI
Ginebra 1980
“Comunicación pública de una obra”
Se entiende generalmente que esta expresión abarca
cualquier tipo de transmisión al público de la obra del
autor
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La Comunicación Pública en el Derecho
Internacional
Convenios sobre Derechos Conexos
• Convención Internacional sobre la Protección de los Artistas,
Intérpretes o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los
Organismos de Radiodifusión Roma 1961
• Tratado de la OMPI sobre Interpretación o Ejecución y
Fonogramas Ginebra 1996
Convenios sobre Derecho de Autor
• Convenio de Berna 1971
• Tratado de la OMPI sobre Derechos de Autor Ginebra 1996
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Convención Internacional sobre la Protección de los Artistas, Intérpretes
o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los Organismos de
Radiodifusión Roma 1961
Art. 12: cuando un fonograma publicado con fines comerciales
o su reproducción se utilice directamente para la radiodifusión
o para cualquier otra forma de comunicación al público, el
utilizador abonará una remuneración equitativa y única a los
intérpretes o a los productores de fonogramas, o a unos y
otros.
En vigor en Panamá desde el 2 de septiembre de 1983
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Tratado de la OMPI sobre interpretación y ejecución y
fonogramas (TOIEF) OMPI 1996
Artículos 10 y 14
Los artistas intérpretes o ejecutantes y los productores de
fonogramas gozarán del derecho exclusivo de autorizar la
puesta a disposición del público de sus interpretaciones o
ejecuciones fijadas en fonogramas, y de sus fonogramas,
por cualquier medio
de tal manera que los miembros del público puedan tener
acceso a ellas desde el lugar y en el momento que cada
uno de ellos elija
En vigor en Panamá desde el 20 de mayo de 2002
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Convención de Berna 1971
11.1)ii), 11bis.1)i) y ii), 11ter.1)ii), 14.1)ii) y
14bis.1)
Los autores gozan del derecho exclusivo de
autorizar la comunicación pública mediante
altavoz o mediante cualquier otro instrumento
análogo transmisor de signos, de sonidos o de
imágenes de la obra radiodifundida.
En vigor en Panamá desde el 8 de junio de 1996
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Tratado de la OMPI sobre Derechos de
Autor (TODA) Ginebra 1996
Art. 8 “Sin perjuicio de lo previsto en los artículos ……
del Convenio de Berna, los autores de las obras
literarias y artísticas gozarán del derecho exclusivo de
autorizar cualquier comunicación al público de sus
obras por medios alámbricos o inalámbricos,
comprendida la puesta a disposición del público, de tal
forma que los miembros del público pueden acceder a
estas obras desde el lugar y en el momento que cada
uno de ellos elija”.
En vigor en Panamá desde el 6 de marzo de 2002
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Decisión Andina 351 de 1993, Art. 15
Se aplica al Acuerdo de Andino de Naciones
el derecho de comunicación pública, es todo acto
por el cual una pluralidad de personas, reunidas o
no en un mismo lugar, pueda tener acceso a la
obra sin previa distribución de ejemplares a cada
una de ellas
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Decisión Andina 351 de 1993, Art. 15
se desatacan, para los efectos del entorno
digital, las siguientes:
• La emisión de cualesquiera obras por radiodifusión
o por cualquier otro medio que sirva para la
difusión inalámbrica de signos, sonidos o imágenes;
• la transmisión de obras al público por hilo, cable,
fibra óptica u otro procedimiento análogo, sea o no
mediante abono
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Derecho de Comunicación Pública en las normas
internas de derecho de autor
En su mayoría las legislaciones internas de América Latina
receptaron el derecho de comunicación pública como una
facultad exclusiva del titular de derecho de autor y de
derechos conexos
Es un derecho patrimonial, el cual es limitado en el tiempo
sin perjuicio de las restricciones expresamente
contempladas en la ley
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Derecho de Comunicación Pública en la ley
panameña de Derecho de autor 15/94
Es el acto mediante el cual la obra se pone al
alcance del público, por cualquier medio o
procedimiento
Todo proceso necesario y conducente para que la
obra se ponga al alcance del público constituye
comunicación (Art. 2, inc 4)
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Derecho de Comunicación Pública en la ley
panameña de Derecho de autor 15/94
Art. 36. El autor goza también del derecho
exclusivo de explotar la obra en cualquier
forma y beneficiarse de ella, salvo en los casos
de excepción previstos expresamente en la
presente Ley.
El derecho patrimonial comprende,
especialmente, el de modificación,
comunicación pública, reproducción y
distribución y cada uno de ellos, así como sus
respectivas modalidades, son independientes
entre sí.
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Límites a la Comunicación Pública en la ley
panameña de Derecho de Autor 15/94
47. Son comunicaciones lícitas, sin autorización
del autor ni pago de remuneración:
1.- Las realizadas en un círculo familiar, siempre
que no exista un interés lucrativo, directo o
indirecto.
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Jurisprudencia Internacional negativa
Fallos que consideraron que el uso de obras
musicales en habitaciones de hoteles
constituye un uso privado y por lo tanto, no
genera una obligación de pago a los titulares
de derecho
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Corte Suprema de Justicia de la R.O. del Uruguay
"Agadu c/ Brios S.A., Hotel Continental Montevideo"
1998
No se generan derechos autorales porque el hotelero se
limita en el contrato de hospedaje a suministrar la
habitación del hotel con todos los servicios que le acceden.
A idéntico título brinda el uso de receptores y no tiene
ninguna intervención en la emisión ni selección de
programas, que están librados al dominio y manejo
absolutamente discrecional y exclusivo del pasajero
individualmente considerado.
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Tribunal Supremo español
SGAE c/ South Paradise S.A 2003
La condición privada de las habitaciones
resulta notoria y a la misma ha de ser tenida
en cuenta por su uso personal, acudiendo el
legislador a la expresión ámbito doméstico,
aunque parece la más adecuada la de ámbito
familiar.
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Tribunal Supremo español
SGAE c/ South Paradise S.A 2003
No se considerará pública la comunicación cuando se
celebre dentro de un ámbito estrictamente doméstico.
Indudablemente los dormitorios hoteleros reúnen esta
condición, pues, aunque sea de forma temporal, en dichas
dependencias desarrollan las personas actividades
inherentes a su intimidad y personalidad, como si se tratase
de sus propios domicilios, al corresponder a espacios
exclusivos y excluyentes para los demás,
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Tribunal Supremo español
SGAE c/ South Paradise S.A 2003
Con lo cual, si las habitaciones resultan
residencias privadas, con equivalencia al
domicilio en el ámbito penal, ninguna
razón, ni lógica ni jurídica, impide
considerarlas así a efectos civiles,
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Jurisprudencia Internacional positiva
Fallos que consideraron que el uso de obras
musicales en habitaciones de hoteles
constituye un caso de comunicación pública
y por lo tanto, es un acto sujeto al pago de
derecho de autor y derechos conexos por
parte del establecimiento hotelero.
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Corte de Casación Civil francesa 1947
Ese círculo cerrado no puede beneficiar la exoneración
estrictamente limitada al círculo familiar, puesto que, si los
cuartos, considerados aisladamente, constituyen círculos
familiares, tal calificación tiene como única consecuencia
que los clientes se liberan del pago de toda regalía de los
autores (…)
poco importa que aquellos no estén reunidos en un lugar
público (…) toda iniciativa que permita captar las
emisiones por otras modalidades da lugar al pago de
regalías distintas
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Corte Suprema de Suecia
Swedish Performing Rights c/ Hotel Mornington y Hotel
Wellington 1980
Las transmisiones de música por televisión o por
radio a las habitaciones de hoteles que estén
disponibles al público en general , y en las que no
exista conexión alguna entre los huéspedes del
hotel, deben considerarse “públicas”
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Tribunal del Distrito Norte de California
On Command Video Corp. contra Columbia
Pictures Industries 1991
la relación entre el transmisor de una
interpretación o ejecución pública (el hotel) y el
público (los huéspedes) es una relación pública y
comercial, cualquiera que sea el lugar en que se
realice la presentación
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Tribunal de Casación de Francia, Sala Primera
Civil,
Cable News Network (CNN) contra Novotel Paris- Les
Halles 1994
el conjunto de clientes del hotel, aunque cada uno de ellos
ocupe a título privado una habitación individual, constituye
un público al que la dirección del establecimiento
transmite los programas de televisión, en el ejercicio y para
las necesidades de su comercio, constituyendo esa
comunicación una representación de obras televisivas.
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Tribunal de Alzada del Estado de Minas
Gerais 1995
La adquisición, la propiedad y la posesión de aparatos
receptores de radio en habitaciones de hotel, no autorizan
al usuario del aparato receptor a obtener algún provecho de
esa segunda difusión, sea cual fuere.
Cualquier especie de nueva emisión o retransmisión, de
que el público venga a tener nuevo conocimiento, deberá
ser autorizada por el autor, sus sucesores o cesionarios.
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Tribunal Supremo de España, Sala 1ª 1996
Comunicación pública son aquellos actos en los que una
pluralidad de personas puedan tener acceso a la obra
creativa y en lugar accesible al público, por lo que no se
precisa una concurrencia simultánea, sino que puede ser
sucesiva – tratándose de habitaciones de hoteles
La utilización gratuita por extraños con fines lucrativos
supondría enriquecimiento no justificado
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Superior Tribunal de Justicia de Brasil, 3ª
Cámara, 1997
Los hoteles que suministran “música ambiental” a sus
huéspedes, mediante la sincronización de emisoras de
radio, están obligados al pago de los derechos autorales,
máxime considerando que el ítem “música ambiental” es
uno de los que Embratur toma en consideración para los
efectos de la clasificación y calificación de los hoteles,
ejerciendo así influencia directa sobre los precios de
alojamiento que cobran a sus huéspedes
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Cámara Civil en Pleno Buenos Aires 2005
Aadi Capif ACR c/ Catalinas Suites S.A. y otros
Se debatió si la comunicación al público de grabaciones
fonográficas que difunde el hotelero dentro de las
habitaciones del establecimiento se considera comprendida
en la excepción prevista en el artículo 33 del decreto-ley
41.233 (domicilio exclusivamente familiar) a efectos de la
exención del pago de los aranceles a los que se refieren los
decretos 1670/74 y 1671/74 (Que faculta a AADI-CAPIF
a la percepción de usos secundarios de fonogramas)
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Plenario AADI-CAPIF
La mera designación del ámbito como público o
privado es insuficiente
Cuando una palabra (público) es susceptible de
tener diversos significados en el ámbito del
derecho a la intimidad y en el de los derecho
intelectuales
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Plenario AADI-CAPIF
Debe estarse a la significación que tiene para este
último, por ser la normativa específica que regula
las cuestiones atinentes a tales derechos.
Lo privado para el derecho a la intimidad puede
ser público para los derechos intelectuales como
lugar de recepción de obras protegidas
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Plenario AADI-CAPIF
Los sucesivos ocupantes de las habitaciones del hotel
conforman, entonces, para el hotelero un público al que le
retransmite obras musicales con ánimo lucrativo
El resguardo a la intimidad de los pasajeros y la
inviolabilidad del lugar (art. 18 de la Constitución
Argentina) no transforma a este espacio en un “domicilio
exclusivamente familiar respecto de los derechos que se
generan por la difusión de música”
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Plenario AADI-CAPIF
El obligado al pago de las remuneraciones que las leyes
reconocen a autores, artistas y productores por la
propagación de música en los cuartos de hotel y que
reclaman las sociedades de gestión es el hotelero, en razón
de la explotación que realiza.
Son los ocupantes transitorios del establecimiento los que
constituyen un público al que el comerciante retransmite,
con ánimo de lucro, los programas de televisión y las obras
musicales, interpretaciones y fonogramas que éstos
incluyen.
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Tesis mayoritaria de las Audiencias
Provinciales de España
La mera existencia de un aparato de televisión en un lugar
visible de un establecimiento abierto al público, como un
servicio más que se presta a los asociados o a la clientela,
genera una presunción “iuris tantum” de utilización de los
mismos en forma habitual.
• Audiencia Provincial de Madrid, Sección 20ª 1993, Sección 21ª
2002, Sección 13ª 2004
• Audiencia Provincial de Orense, Sección 2ª 2003
• Audiencia Provincial de Pontevedra, Sección 3ª 2003
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Audiencia Provincial de Madrid, Sección 28ª
2007
Si un establecimiento de hostelería, abierto al
público, destinado al ocio y esparcimiento de su
clientela, se dispone de aparatos de televisión y de
música, es lógico presumir que dichos aparatos se
emplean con mayor o menor frecuencia para
retransmitir o reproducir piezas musicales y obras
audiovisuales cuyos autores han delegado en una
Sociedad de gestión como la demandante (SGAE)
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Tribunal Supremo de España 2008 EGEDA c/ Aranzazu
La indemnización debida a la entidad de gestión
por la retransmisión de la señal que se televisa en
las habitaciones en los hoteles, que constituye
comunicación pública, debe fijare en función de la
ocupación efectiva a partir del requerimiento y no
del número de habitaciones disponibles
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Tribunal Supremo de España, Sala Civil 2009
La instalación de aparatos de televisión en las habitaciones
de los hoteles es acto de comunicación pública a los
efectos de la Ley de Propiedad Intelectual
Confiere un derecho a favor de los titulares de derecho
sobre los contenidos audiovisuales protegidos, a:
• percibir una indemnización por dicho acto ilícito
y/o
• cobrar una remuneración una vez autorizada la
citada comunicación
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Superior Tribunal de Justicia 3ª Cámara
Brasil 1997
Los hoteles que suministran “música ambiental” a sus
huéspedes mediante la sintonización de emisoras de radio,
están obligados al pago de los derechos autorales.
El ítem música ambiental es considerado por Embratur
para clasificar y calificar a los hoteles, ejerciendo
influencia directa sobre el precio del alojamiento que
cobran a sus huéspedes.
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Corte Suprema Argentina
2006
El mismo día, la CSJN hizo lugar a sendos recursos
extraordinarios y reenvió las actuaciones a la Cámara Civil
a fin de dictar nuevo pronunciamiento en las causas:
AADI CAPIF c/ Hotel Belgrano SA
AADI CAPIF c/ ANSEDE SRL
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Corte Suprema Argentina 2006
Las demandadas desconocen el carácter restrictivo que
rigen las excepciones al que al derecho de autor,
amparándose a las reglas del domicilio, intimidad y
privacidad.
El “usuario” es el empresario hotelero, con prescindencia
de los eventuales huéspedes alojados en el establecimiento.
Lejos de mediar doble imposición arancelaria (hilo
musical) existen dos aprovechamientos distintos.
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Tribunal de Justicia Europeo (Sala Tercera)
2006
Petición de decisión prejudicial planteada por la
Audiencia de Barcelona.
Se analizó si particularmente existe o no
comunicación pública por la difusión de obras en
las habitaciones de hoteles, a la luz del derecho
comunitario.
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Tribunal de Justicia Europeo (Sala Tercera)
2006
La distribución de una señal por un
establecimiento hotelero a los clientes alojados en
sus habitaciones, efectuada por medio de
televisores, constituye un acto de comunicación al
público en el sentido del artículo 3, apartado 1, de
dicha Directiva, sea cual fuere la técnica empleada
para la transmisión de la señal
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Tribunal de Justicia Europeo (Sala Tercera)
2006
el carácter privado de los dormitorios de un
establecimiento hotelero no impide que se
considere que la comunicación de una obra en
tales habitaciones, efectuada por medio de
televisores, constituye un acto de comunicación al
público en el sentido del artículo 3, apartado 1, de
la Directiva 2001/29.
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Corte Suprema de Chile 2007 Sociedad Chilena del
Derecho de Autor (SCD) c. Sociedad Hotelera Valle
Encantado
El establecimiento de un hotel constituye una unidad a la
que accede el público en general sin distinguirse entre
dependencias públicas y privadas por que todas se
encuentran al servicio de los usuarios
la Sociedad Chilena de Derecho de autor está legitimada
para demandar indemnizaciones de perjuicios por el uso no
autorizado de su repertorio.
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Corte de Apelaciones de la Serena Chile
2007
La comunicación de música que se hace ya sea por
medio de televisión o de radio en el Hotel La
Herradura, no se encuentra comprendida en las
excepciones que contempla la ley
La emisión realizada por la televisión dentro del
establecimiento hotelero se utiliza para promover
el giro del negocio y con un claro afán de lucro
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Corte Constitucional de Colombia 1997
la ejecución de una obra artística dentro de una habitación
de hotel u hospedaje no es pública o privada según la
clasificación que se haya hecho del lugar en cuanto tal sino
del sujeto que la lleve a cabo y del ánimo –lucrativo o de
particular o privado esparcimiento- que la presidía.
No es lo mismo que un huésped en la intimidada de la
habitación decide escuchar una obra musical mediante la
utilización de un elemento electrónico que lleva consigo,
que si el establecimiento hotelero difunde piezas musicales
mediante un sistema interno.
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Comunicación pública en otros lugares de
alojamiento
La doctrina judicial asimiló el uso del
repertorio musical y audiovisual en
presidios, clínicas y hospitales, como actos
de comunicación pública que no constituyen
casos de libre utilización de obras
protegidas por el derecho de autor
Tribunal Supremo Alemán 1993
La transmisión de material de grabación en video
o audio a lugares como celdas penitenciaras o
habitaciones de hotel se consideran una
radiodifusión , sometida al derecho exclusivo de
los autores de las obras objeto de transmisión
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Superior Tribunal de Justicia, 3ª Cámara
Brasil 2006
El motivo de este juicio surge del hecho de que la ley
9.610/98 no considera más relevante inferir lucro directo o
indirecto por la exhibición de la obra, sino que solamente
toma en cuenta la circunstancia de que se promueva su
exhibición pública en locales de frecuencia colectiva
El mismo raciocinio, por tanto, debe ser extendido a las
clínicas de salud u hospitales, ya que ninguna peculiaridad
justificaría un tratamiento diferenciado para estas hipótesis.
Juzgado Mercantil N° 6 Barcelona España
2010
La mera puesta a disposición de los pacientes de un
aparato de TV por la demandada en su clínica supone
comunicación pública
Puede decirse que una habitación de clínica y hospital es
menos privada que la habitación de un hotel, pues en
aquella en ocasiones se comparte habitación co ndos
enfermos sin que en los hoteles pueda concebirse la
utilización simultanea de la misma habitación por dos
desconocidos, al menos en casos no excepcionales
Doctrina que sostiene la tesis de la
jurisprudencia positiva
Antonio Delgado Porras (España)
Carlos Alberto Villalba (Argentina)
Carlos Fernández Ballesteros (Uruguay)
Ricardo Antequera Parilli (Venezuela)
Vanisa Santiago (Brasil)
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VI Seminario Nacional sobre Derecho de Autor, Panamá 2011.
CONCLUSIONES I
Para que existe “comunicación pública” basta que la obra
se ponga a disposición del público, de tal forma que
quienes lo compongan puedan acceder a ella
El término “público” hace referencia a un número
indeterminado de telespectadores potenciales, que en un
establecimiento hotelero es la clientela que se renueva con
rapidez
El carácter privado o público del lugar que se produce la
comunicación no tiene relevancia
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CONCLUSIONES I
La habitación de un hotel u otro alojamiento no es un
domicilio exclusivamente privado
Los pasajeros alojados en un hotel constituyen un público
Las habitaciones de un establecimiento asistencial como un
hospital, clínica o bien una celda del sistema penitenciario
no constituyen un ámbito doméstico y sus ocupantes
constituyen un público nuevo.
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¡Muchas gracias por vuestra atención!
Federico Andrés Villalba Díaz
Maestría en Propiedad Intelectual
Universidad Austral
Buenos Aires - Argentina
fvillalbadiaz@jusbaires.gov.ar