Hacia la armonización del marco jurídico con la Convención de

Hacia la armonización del marco jurídico con la Convención de Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Derecho Comparado La=noamericano Caracterís=cas •  Todos =enen origen en el derecho romano y están basado en el Código de Napoleón •  Las soluciones legales están incluidas en cuerpos jurídicos muy comprensivos y detallados (Códigos) •  Todas las disposiciones sobre capacidad jurídica se encuentran en dichos Códigos •  Todas las otras normas que abordan al capacidad jurídica se remiten a dichos Códigos •  La terminología usada es muy ofensiva (retardados, dementes, subnormales…) •  Prác=camente todas las disposiciones se refieren a cues=ones patrimoniales y sólo unas pocas a los aspectos personales •  Bueno o malo todos los sistemas La=noamericanos se parece mucho Privación de la capacidad jurídica •  La incapacitación o interdicción (proceso judicial) que determina si una persona necesita ser declarada legalmente incapaz de tomar todas o partes de sus decisiones •  Como se determina la incapacidad ? 1) Sistema de atribución directa 2) Sistema de atribución indirecta Sistemas de atribución directa El modelo de atribución directa de incapacidad. Cuando una deficiencia directamente es la causa de la incapacitación Deficiencias Proceso Judicial Incapacitación Chile •  Código Civil Chileno •  Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces. •  Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. Argen=na   Código Civil ArgenEno   Art. 52. Las personas de existencia visible son capaces de adquirir derechos o contraer obligaciones. Se reputan tales todos los que en este código no están expresamente declarados incapaces.   Art. 54. Tienen incapacidad absoluta:   1° Las personas por nacer;   2° Los menores impúberes;   3° Los dementes;   4° Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito; Sistema de atribución indirecta El modelo de atribución indirecta . Cuando una deficiencia sólo causa incapacitación cuando la misma no permite el autogobierno Deficiencia Falta de autogobierno Proceso judicial Incapacitación España •  Código Civil español ArHculo 199. •  Nadie puede ser declarado incapaz sino por sentencia judicial en virtud de las causas establecidas en la Ley. ArHculo 200. •  Son causas de incapacitación las enfermedades o deficiencias persistentes de carácter Nsico o psíquico que impidan a la persona gobernarse por sí misma. Brasil Art. 3º São absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I -­‐ os menores de dezesseis anos; II -­‐ os que, por enfermidade ou deficiência mental, não Everem o necessário discernimento para a práEca desses atos; III -­‐ os que, mesmo por causa transitória, não puderem exprimir sua vontade. México   Código Civil Federal de México   ArEculo 450. Tienen incapacidad natural y legal:   I. Los menores de edad;   II. Los mayores de edad disminuidos o perturbados en su inteligencia, aunque tengan intervalos lucidos; y aquellos que padezcan alguna afección originada por enfermedad o deficiencia persistente de carácter Nsico, psicológico o sensorial o por la adicción a sustancias toxicas como el alcohol, los psicotrópicos o los estupefacientes; siempre que debido a la limitación, o a la alteración en la inteligencia que esto les provoque no puedan gobernarse y obligarse por sí mismos, o manifestar su voluntad por algún medio. Costa Rica •  Código de Familia •  ARTÍCULO 230.-­‐ Estarán sujetos a curatela, los mayores de edad que presenten una discapacidad intelectual, mental, sensorial o esica que les impida atender sus propios intereses aunque, en el primer caso, tengan intervalos de lucidez. Canadá   Civil code of Québec (L.Q., 1991, c. 64)   256. La intervención protectora de una persona mayor de edad se deberá establecer en su interés y deberá tener como obje=vo la protección de su persona, la administración de su patrimonio, y en un sen=do general, el ejercicio de sus derechos civiles…   258. Un tutor o curador será designado para representar, o un asesor para apoyar, a la persona mayor de edad que es incapaz de cuidar de sí mismo, o de administrar sus propiedades a causa, en parEcular, de enfermedades, deficiencias y debilidades de la edad que impiden a la persona su facultad mental o Nsica de expresar su decisión…   259. Al escoger la forma de intervención protectora, se deberá considerar el grado de incapacidad de la persona para cuidar de sí misma o de administrar su patrimonio…. ¿Cual es el resultado? •  Por lo general en todos los casos el igual. Incapacitación absoluta sobre todos los aspectos personales y patrimoniales •  El tutor o curador susEtuye a la persona en la toma de decisiones •  El tutor o curador no puede adoptar ciertas decisiones de carácter personal como el matrimonio, la adopción, el votar (por tanto) la persona es denegada de derechos humanos básicos ¿Excepciones? •  Existe la posibilidad de la incapacitación parcial (llamada inhabilitación) en casos donde la toma de decisiones es afectada por adicciones al alcohol, drogas, juego, o discapacidades intelectuales o mentales menores •  En relación con la discapacidad intelectual o mental se aplica de un modo excepcional. Necesita ser probado. •  El tutor o curador solo interviene en ciertos actos pero no sus=tuye a la persona. No obstante la toma de decisiones se lleva a cabo mediante codecisión y no de apoyo. ¿Qué está pasando? •  Desafortunadamente no mucho!! Colombia? Costa Rica? •  Hay algunas inicia=vas en reformas de leyes de salud mental (sin tocar Código Civil) •  Gran resistencia por parte de actores legales (jueces, fiscales, notarios, defensores públicos…) •  Algunos sectores de la sociedad civil están comenzando a comprender las consecuencias del cambio de paradigma Principales obstáculos para LaEnoamérica •  Falta de comprensión de las implicaciones reales de la CDPD y más específica en relación con el arkculo 12 •  Estereo=pos arraigados culturalmente •  Fragmentación de la sociedad civil •  La seguridad jurídica. Para muchos actores claves el sistema imperante garan=za la seguridad jurídica. Muchas Gracias Prof. Francisco José Bariffi •  Subdirector del Centro de Inves=gación y Docencia en Derechos Humanos “Alicia Moreau” •  Universidad Nacional de Mar del Plata, Argen=na •  www.ciddhmdp.org