2010.05.18 - Notas Reformas
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NOTAS SOBRE LA REFORMA DE LA REGULACIÓN DE LAS OPERACIONES VINCULADAS INTRODUCCIÓN El Real Decreto Ley 6/2010 ha establecido en su disposición adicional única lo siguiente: “Sin perjuicio de las modificaciones introducidas en el artículo 16 del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, aprobado por el Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, a la vista de la jurisprudencia comunitaria y del derecho comparado, el Gobierno, en los tres meses siguientes a la entrada en vigor de este Real Decreto-ley, tramitará la modificación de la normativa tributaria que regula las obligaciones de documentación de las operaciones entre personas o entidades vinculadas, para reducir las cargas formales a cumplir por las empresas, atendiendo fundamentalmente a los siguientes factores: que se trate de operaciones internas (no internacionales), que intervengan pequeñas y medianas empresas, que su importe no sea muy significativo y que no intervengan paraísos fiscales”. En definitiva, el mandato gubernamental va claramente dirigido a racionalizar la carga de justificación documental que soportan las Pimes, especialmente en aquellos supuestos en los que el riesgo fiscal es mínimo. Con independencia de las reivindicaciones que ésta Patronal ha venido realizando y los criterios que se han defendido y que seguirán defendiéndose en el futuro, estamos convencidos de que en este momento lo que precisan las empresas es buscar soluciones de compromiso ágiles que permitan mejorar el sistema y las obligaciones de documentación debido a: - El escaso tiempo del que se dispone por el mandato gubernamental, precisa encontrar los acuerdos de mínimos necesarios para mejorar el actual sistema. - El propio calendario impositivo y el gran nivel de incertidumbre generado entre las empresas que no saben cuál va a ser el régimen fiscal aplicable a escasamente dos meses de tener que cumplir con sus compromisos fiscales. Todo ello nos lleva a presentar la siguiente propuesta a su consideración, convencidos de que puede ser un planteamiento asumible por parte de la Dirección General de Tributos y por la propia Agencia Tributaria y que cumpla con todos los principios reseñados anteriormente. Sant Pau, 6 08221 Terrassa Tel. 902 934 387 Fax. 902 934 388 A/e : secretarigeneral@cecot.org www.cecot.org PROPUESTA DE REFORMA Entendemos que la necesaria racionalización de las obligaciones de documentación y del régimen sancionador asociado debería pasar por las siguientes propuestas: - Limitar las obligaciones de documentación con carácter general para todas aquellas operaciones vinculadas internas cuya valoración individual no supere los 250.000,- euros, sea cuál sea el tipo de empresa, entendiendo dicha frontera como un límite adecuado para mesurar el riesgo fiscal. - Excluir de la obligación de documentar para todas aquellas operaciones vinculadas internas realizadas por Pimes, exceptuando las operaciones que pueden considerarse de mayor riesgo fiscal. A estos efectos, el vigente Reglamento del IS ya define cuáles son, a criterio de la Administración, dichas operaciones al establecer una mayor carga documental a las siguientes operaciones: o Las realizadas con sujetos pasivos vinculados que tributan en régimen de estimación objetiva en el IRPF. o Las realizadas en supuestos de transmisión de inmuebles u operaciones sobre intangibles. o La transmisión de negocios o valores o participaciones representativos de la participación en fondos propios de cualquier tipo de entidades no admitidos a negociación. - En el caso de relaciones socio -sociedad, aumentar el porcentaje de participación del 5% al 20% para establecer la vinculación, con el fin de adecuarlo al resto de la normativa en cuanto a la consideración de influencia suficiente. Efectivamente, la normativa contable establece que deben considerarse como partes vinculadas las relaciones con participación superior al 20%. Asimismo la propia normativa laboral considera capacidad de influencia a partir del 25% para considerar si un socio trabajador debe ser considerado trabajador por cuenta propia o por cuenta ajena según sea su capacidad de intervención en las decisiones empresariales. - Adecuar las sanciones al perjuicio económico real para la administración tributaria. Evidentemente es obvio que el sistema sancionador establecido en la norma tiene una pretensión preventiva del incumplimiento normativo, pero dicho régimen sancionador no puede ser desproporcionado al perjuicio real para la administración. En consecuencia deberían generalizarse a todo tipo de empresas las limitaciones establecidas en el RDL 6/2010 en relación Sant Pau, 6 08221 Terrassa Tel. 902 934 387 Fax. 902 934 388 A/e : secretarigeneral@cecot.org www.cecot.org a las sanciones aplicables por falta de documentación precisa, cuando dicha ausencia o inexactitud no suponga un perjuicio económico para las arcas del Estado. - Debido a la incertidumbre generada por el régimen fiscal finalmente aplicable y estando a escasas semanas de la fecha establecida por la normativa vigente, entendemos que resultaría necesario prorrogar de forma excepcional para el presente ejercicio, el plazo previsto para poner a disposición de la administración tributaria la documentación que finalmente se establezca según la reforma normativa prevista. Una fecha adecuada entendemos que seria aplazar dicha fecha hasta el próximo 31 de Diciembre de 2.010. Tal como hemos indicado inicialmente, la presente propuesta pretende plantear una mejora sustancial a corto plazo, pero no se corresponde al criterio de esta Patronal que sigue insistiendo en su planteamiento inicial que se basa en los siguientes puntos: - Creemos que el régimen de documentación debería circunscribirse a las operaciones que realmente son el origen de las recomendaciones de la OCDE, esto es las operaciones internacionales. - En consecuencia, dicho régimen documental no debería afectar ni a las operaciones internas ni a las operaciones realizadas con personas físicas. Evidentemente no cuestionamos el hecho de que las operaciones deben valorarse a precio de mercado y que, en consecuencia, dichas valoraciones deberán justificarse ante la Administración tributaria por los medios de prueba necesarios, pero sin que deban someterse al régimen de documentación objetivo establecido en el vigente Reglamento del Impuesto sobre Sociedades y, en particular, a su régimen sancionador, dado que entendemos que la vigente Ley General Tributaria ya otorga los medios suficientes a la Administración Tributaria para poder ejercer su tarea de inspección. Sant Pau, 6 08221 Terrassa Tel. 902 934 387 Fax. 902 934 388 A/e : secretarigeneral@cecot.org www.cecot.org
