CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL REVISTA ELECTRÓNICA AÑO I N° 1 - 2007 CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL EL PROCEDIMINTO DE EJEUCION COACTIVA EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA NACIONAL Y LOS GOBIERNOS LOCALES Por: Dr. Percy Eduardo Paredes Gonzales Profesor del curso Derecho Municipal El Procedimiento de Ejecución Coactiva dentro de la Administración Pública que como quiera que este tema ha sido muy criticado y que hasta la fecha se vienen cometiendo excesos, nos remontamos a los antecedentes legales a fin de poder entender el procedimiento y formas procedimentales con que los Funcionarios Coactivos desarrollan sus actividades para el cumplimiento de las Obligaciones tributarias y No Tributarias, así como al cumplimiento de las obligaciones de hacer y no hacer que a detalle se hace alusión: INDICE (Antecedentes Legales) : 1.- Código tributario (Parte Pertinente) D.S. 135-1999-EF Texto Unico Ordenado del Código Tributario y Normas Complementarias 19.08.1999. 2.- Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva D.S. 135-1999-EF. 3.- Reglamento de Procedimiento de Cobranza Coactiva R. Nº 216-2004-SUNAT. 4.- Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva Nº 26979. 5.- Reglamento de la Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva D.S. Nº 069-2003-EF. 6.- Código Tributario- Doctrina y Comentarios-El Procedimiento de Cobranza Coactiva; Autor Carmen Robles, Fco. Ruiz de Castilla, Walter Villanueva y J. Bravo Cicci. 7.- Constitución Política del Perú (Partes Pertinentes) (Artículos 2, 19, 51, 55, 74, 79, 103, 192, 193, 195, 196 y 200). CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL 8.- Decreto Legislativo Nº 771 Ley Marco del Sistema Tributario Nacional (31.12.1993). 9.- Código Tributario Municipal D. Leg. 776. 10.- Ley Nº 27584 Ley que regula el proceso Contencioso administrativo. 11.- Ley Nº 27972 Ley orgánica de Municipalidades (27.05.2003) Parte Pertinente. 12.- D.S. Nº 156-2004-EF Texto Único Ordenado de la Ley de Tributación Municipal . 13.- Publicaciones. - El Procedimiento de Ejecución Coactiva. Pedreschi G. Willy Pág. 18-19 El Peruano 15.01.2004. - Nuevo Reglamento de la Ley de Ejecución Coactiva. Muñoz W. Jorge Pág. 18 El Peruano 04.06.2003. - Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva. Yaya Z. Ulises Pág. 19 El Peruano 04.07.2004. - El Exhorto en el reglamento de Ejecución Coactiva. Salas F. Percy. Pág. 19 El Peruano 24.08.2004. - Cancelación de Embargo y demanda … Pág. 3 Jurídicas suplemento el Peruano 30.11.2004-Tercería: entre el derecho de propiedad y el embargo Avendaño a. Francisco Pág. 18 El peruano 01.09.2003. - Rematarán bienes por Internet Pág. 13 El peruano 01.10.2004. - Nuevo reglamento de Cobranza Coactiva. Revista caballero Bustamante. 14.- RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL FISCAL Y OTROS TEMAS - Competencia del Ejecutor Coactivo RTF 489-3-2000 12.02.2003. - Competencia del ejecutor Coactivo RTF 667-5-2003 27.06.2000 - Requisitos de Orden de Pago 569-5-2000 26.06.2000. - Notificación por Constancia Administrativa RTF 565-4-2000 25.07.2001 - Notificación de Actos Administrativos RTF 861-2-200123.11.2003 - Notificación por Cedulon es invalida RTF 9397-5-2001 23.11.2001 - Embargo sobre Remuneraciones depositadas en cuenta bancaria RTF 661-3-98 24.07.1998 - Embargo sobre remuneraciones RTF 2966-3-2004 12.05.2004 CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL - Embargo sobre Remuneraciones RTF 5394-4-2003 19.09.2003. - Embargo sobre Remuneraciones RTF 4676-5-2004 02.07.2004 - Embargo sobre Remuneraciones RTF 6305-4-2004 23.07.2004 - Med. Cautelar Genérica 1606-05-2004 11.03.2005 - Med. Cautelar Genérica RTF 1144-3-1998 31.12.1998 - Med. Cautelar Genérica RTF 775-3-1998. - Embargo sobre Bienes del Estado 302-4-2000 31.03.2000 - Embargo en forma de depósito con extracción- nombramiento de depositario 937-4-99 23.10.1999 - Embargo en forma de depósito con extracción- sobre bienes que afectan La producción 799-3-99 19.10.1999. INTRODUCCIÓN: El objeto de este trabajo es proporcionar una visión panorámica sobre aspectos generales del Procedimiento de Ejecución Coactiva dentro de la Administración Nacional y Local dentro del Régimen Tributario vigente. En la primera parte se presentará de manera muy general el esquema de distribución del Poder tributario en la constitución, para delimitar los alcances de la potestad tributaria en los tres Niveles Gobiernos; en un orden de creación, modificación o supresión de tributos, un somero recuento del marco legal que disciplina el régimen tributario y se reseña la Jurisprudencia Administrativa y Judicial que consideramos más representativa sobre el estado en la cuestión respecto a la materia. También se tratara temas respecto al Procedimiento de Ejecución Coactiva en General en los diferentes niveles del estado, lo que de la lectura de este trabajo se formulan muchos aspectos, apreciaciones, criticas de la manera como, el ente del Estado e incluso las Municipalidades vienen aplicando las normas del código tributario que regulan las relaciones entre la administración tributaria y los contribuyentes, lo que en los últimos años se han puesto en evidencia que gran parte del Gobierno Local lamentablemente aplican de manera incorrecta CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL varias de las facultades y atribuciones que el Código otorga con Carácter General a las entidades dotadas de potestad para administrar tributos. Los dichos se acentúan porque en los últimos siete años, la mayor parte de las reformas introducidas al Código Tributario han sido monitoreadas, o mejor dicho preparadas, o dirigidas desde la SUNAT, de modo tal que tenemos actualmente un Código Tributario que constituye un cuerpo normativo que disciplina las relaciones entre la Administración Tributaria y los contribuyentes, elaborados conforme a los requerimientos y necesidades de la Administración Tributaria del Gobierno Central, es decir la SUNAT. Es pues precisamente ese Código tributario, elaborado como un traje a la medida, para potenciar las facultades de SUNAT, el que ha venido siendo aprovechado por la mayor parte de las administraciones tributarias de las Municipalidades, aplicando muchas veces sus disposiciones en abierta trasgresión del texto expreso de las normas del código Tributario o extendiendo indebidamente la interpretación de sus disposiciones. La experiencia ha demostrado que la aplicación de un Texto legal como el código tributario por la SUNAT ha sido muy distinta que la que se puede esperar de cerca de 2,000 administraciones tributarias de las municipalidades Distritales y Provinciales que existen en nuestro país. No constituye exageración alguna, afirma que la practica profesional permite comprobar la recurrencia de numerosos casos de abuso que lamentablemente redunda sobre los contribuyentes de menores recursos quienes prefieren pagar ante la amenaza del cobro de los Ejecutores Coactivos, que inclusive muchas veces se hacen pasar como funcionarios judiciales, antes que afrontar el costo de los servicios profesionales de un abogado o contador para su asesoría. Siendo paradójico que los lamentables excesos de algunos Municipios sólo puedan tener éxito contra los más débiles, porque las empresas y los contribuyentes de mayores recursos están en mejor capacidad de defenderse contra las arbitrariedades. Incluso se tiene conocimiento que algunos municipios los funcionarios han elaborado estimaciones que les permiten anticiparse ya que por regla general únicamente entre le 10% y 20% de los contribuyentes afectados por un campaña tributaria de dudosa legalidad tiende a reaccionar y defenderse, mientras que la inmensa mayoría es decir el 80% ataca pacíficamente y paga las imposiciones de la municipalidad, debido al costo que él significaría contratar una defensa profesional adecuada. No es posible terminar esta parte introductoria sin antes precisar que no obstante las apreciaciones criticas adelantadas sobre los excesos en que muchas veces incurren las administraciones tributarias de las Municipalidades, en especial de la SAT, es importante CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL resaltar el rol que cumplen como Instancias descentralizadas de Gobierno Local que proporcionan servicios esenciales a la comunidad en orden a la prestación de Servicios Públicos esenciales, la regulación del urbanismo, El cuidado de las pistas y calles etc. Se entiende que la autonomía que la Constitución consagra para las municipalidades necesita de cierta dosis de flexibilidad en la búsqueda de recursos para funcionar sus actividades, justamente por esas razones que la Constitución les asigna un poder tributario limitado a los tributos que se cobran para cubrir los costos de los servicios que prestan, pero ello no puede ser entendido como una carta blanca para que establezcan imposiciones al margen de la Constitución por el sólo merito de agenciarse de fondos para financiar un presupuesto a veces elaborado a espaldas a las necesidades de las comunidades. Toda reforma debe impulsar el establecimiento de un sistema tributario que armonice política tributaria, gastos públicos y la administración tributaria, de tal manera que se erradiquen las medidas meramente recaudatorias, que sólo permiten cubrir las urgencias económicas y no prevén un desarrollo sostenido del país. Las medidas tributarias aprobadas por el ejecutivo pretenden, parcialmente, instaurar un sistema tributario, pero sobre todo propulsar mayores mecanismos de recaudación con una legislación adecuada que haga eficiente y eficaz al sistema. En este contexto, el tema tributario en toda su extensión y principalmente en la parte del Procedimiento Coactivo, se esta efectuando un tema amplio que pueda servir al lector como un tema de lectura y de fácil manejo para adquirir mejores conocimiento en este campo difícil. MARCO CONSTITUCIONAL Y LEGAL La Constitución distribuye entre los distintos niveles de Gobierno la titularidad del Poder Tributario, entendido este como la potestad de crear, modificar, suprimir o exonerar tributos; asimismo consagra un conjunto de pautas o reglas a las que deben someterse los poderes públicos en el ejercicio de dicho poder tributario o en la aplicación concreta de los tributos, conocidos como los principios rectores de la tributación, tales como: legalidad, igualdad, no confiscatoriedad y respeto a de los derechos fundamentales. La Constitución de 1993 en su Artículo 74º sólo considera a dos niveles de gobierno como titulares del Poder Tributario: Al Gobierno central y a los Gobiernos Locales o Municipios, pero ya no a las Regiones, como si lo hacia la Carta de 1979; en nuestra opinión esto es perfectamente explicable si consideramos que el diseño Constitucional ha sido propenso a CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL acentuar el centralismo y por ello el capitulo XIV de la constitución refiere a descentralización reduce notablemente las atribuciones de las instancias de gobierno descentralizado. En lo que respecta al Gobierno Central el Poder tributario esta repartido entre el Congreso y el Poder Ejecutivo. Al Ejecutivo le corresponde regular aranceles (Los tributos que gravan las importaciones) y tasas. Al congreso le corresponde crear todas los demás tipos tributarios, que son los impuestos (es decir los tributos de mayor gravitación económica) y las contribuciones. En este aspecto lo digno de resaltar es que se han incrementado los poderes del Ejecutivo para regular el tipo TASAS, que como sabemos son tributos vinculados, que a su vez conforme al código tributario comprende a los tributos: Arbitrios, derechos y licencias. En mi opinión en esta materia, la Constitución ha configurado una verdadera “reserva de Administración” de tal modo que sólo el ejecutivo puede regular los tipos tributarios aranceles y tasas, sin que el Congreso le este permitido intervenir en la regulación de estos tributos. Ahora bien, independientemente de la distribución del Poder tributario del tipo originario descrito para el Ejecutivo y el Parlamento, en el Artículo 79º se establece en forma expresa que cabe la delegación de facultades legislativas por el Congreso a favor del Ejecutivo para expedir normas en materia tributaria mediante Decretos Legislativos, como sucedió con frecuencia durante la vigencia de la Carta de 1979. Se supone también que es perfectamente válido que en un futuro el Pleno del congreso pueda delegar facultades legislativas en materia tributaria a la Comisión Permanente del propio congreso, conforme al inc. 4) del Art.101 de la Constitución. La Innovación más importante en esta materia en la constitución de 1993 estriba en que se prohíbe expresamente que el ejecutivo pueda dictar Decretos de Urgencia a que se refiere el inc.) 19 del Art. 188 de la carta para regular la materia tributaria. Ello se explica en los excesos que se incurrieron durante la vigencia de la carta anterior período en que se dictaron largamente más de 2,000 Decretos de Urgencias de los cuales un importante porcentaje estuvieron referidos a la materia tributaria. Aunque en un primer momento, ante la avalancha de tales dispositivos, la reacción de amplios sectores de la doctrina fue más bien de desconcierto y aún de rechazo, la posibilidad de dictar Decretos de Urgencia de Carácter tributario fue finalmente reconocida por el Congreso a través de la denominada “Ley de Control Parlamentario”, Ley 25397 de 1991. Pero limitado su accionar a tan sólo la modificación o suspensión temporal de tributos. Que, sobre este tema es interesante recordar que existen Jurisprudencia contradictoria de la Corte Suprema recaída en procesos de Amparo que en algunos casos reconoce la fuerza CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL de ley de los decretos de Urgencia que regulaban materias tributarias y que eran objeto de cuestionamiento constitucional, pero que simultáneamente en otros casos paradójicamente les negó a los decretos de Urgencia potestad para modificar normas con rango de ley en el entendido que se trataban de simples normas reglamentarias. En lo que respecta al PODER TRIBUTARIO DE LOS GOBIERNOS LOCALES, tanto la constitución de 1979 como al vigente de 1993 les otorga potestad para crear únicamente tributos del tipo que la doctrina denomina “VINCULADOS” es decir; TASAS Y CONTRIBUCIONES, y por ende derechos, arbitrios y licencias municipales dentro de su jurisdicción territorial. Las Municipalidades no tienen Poder Tributario para crear impuestos aunque mediante ley se les puede conferir facultades para su administración y recaudación, como sucede con los impuestos al patrimonio predial, automotriz, de alcabala etc. Sin, embargo dicho Poder Tributario de los Municipios no es irrestricto, porque como cualquier otro órgano del estado están sometidos a la Constitución que consagra el respeto de los derechos constitucionales y que establece que los municipios deben ejercer su Poder Tributario “CON LOS LIMITES QUE SEÑALA LA LEY”, es decir respetando las pautas que les imponga la legislación de la materia, como es el caso de la Ley Orgánica de Municipalidades y la Ley de Tributación Municipal, entre otras normas que reseñaremos más adelante. El Poder tributario de las Municipalidades no encaja plenamente en ninguna de las conocidas clasificaciones de Poder Tributario “originario” de la Constitución o “delegado” como sucede cuando el Congreso delega facultades legislativas al ejecutivo, porque el poder de los Municipios es directamente atribuido por la Constitución pero no es enteramente libre, sino sujeto a las limitaciones que pueden establecer las leyes, así ocurre por ejemplo cuando se dispone que el importe de las tasas no pueden superar el costo del servicio. En lo que respecta a la TITULARIDAD del Poder tributario de los Municipios el inc. 3) del Artículo 193 de la constitución señala expresamente que es ejercida por el respectivo CONSEJO MUNICIPAL de la municipalidad, ya se trate Distrital o Provincial. Como se sabe el consejo es uno de los órganos de Gobierno de la Municipalidad que conforme al segundo parrado del artículo 191 de la constitución ejerce funciones normativas y fiscalizadoras. Se trata de un órgano deliberante que hace las veces de un parlamento de nivel local. En cuanto al tipo de norma que debe aprobar los Municipios para ejercer su poder tributario, desde el vigente Código tributario aprobado mediante Decreto Legislativo Nº 816 se ha aclarado, en el segundo párrafo de la norma IV del titulo Preliminar, que es el instrumento legal idóneo para que los Gobiernos Locales ejerzan su Poder de crear, modificar, suprimir, o exonerar tributos es la ORDENANZA MUNICIPAL aprobada por el respectivo Consejo. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL Cabe anotar que para algún sector de la doctrina sustituir a los EDICTOS que desde que fue dictada la Ley Orgánica de Municipalidades en 1984 han sido el tipo de norma utilizado por los municipios para dictar disposiciones tributarias, POR LAS ORDENANZAS ES UN TEMA POLÉMICO, porque aparentemente se estaría modificando los artículos 94, 95 y 110 de la Ley Orgánica de Municipalidades que conforme a los artículos 104 e inciso 4) del artículo 101 de la Constitución no puede ser modificada por decretos Legislativos, sin embargo, en nuestra opinión la referida modificación ha sido dispuesta en virtud de la nueva constitución que como se ha dicho por una parte señala expresamente en el inc. 3 del artículo 193 que el Poder tributario al interior de los municipios sólo es eje3rcido por el respectivo concejo y por otra parte el artículo74 señala que la tributación se sujeta al principio de legalidad, mientras que en inc. 4 del artículo 200, que regula la acción de inconstitucionalidad contra leyes ante el tribunal constitucional, se señala que a nivel municipal solo las ordenanzas tienen rango de ley, por lo que en nuestro concepto n o cabe dudas De que la ordenanza es el instrumento legal previsto por la propia constitución para que los Municipios ejerzan su poder tributario. Que, a manera de antecedente conviene recordar que, con anterioridad al nuevo código Tributario, la Ley 26435 denominado Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, dispuso en su Octava Disposición Transitoria que en tanto se apruebe la ley Orgánica de Municipalidades, los edictos, Municipales se entenderían comprendidos dentro de la categoría de la Ordenanza para efectos de su control Constitucional, lo cual evidencia que para los legisladores que aprobaron dicha ley era claro que sólo mediante ordenanza se satisfacía el requisito de los tributos sean credos respetando el principio de legalidad. Que, desde la entrada en vigencia de la Carta de 1993 deben entenderse sustituidas las referencias que en la ley Orgánica de Municipalidades, y en la Ley de Tributación Municipal aprobada mediante Decreto legislativo Nº 776, se realizan a “Los Edictos” por las ORDENANZAS. Conforme al Artículo 94º de la ley Orgánica de Municipalidades para la aprobación de las Ordenanzas se requiere el voto conforme de no menos de la mitad del número legal de miembros del Consejo . Sin embargo para poder conceder exoneraciones la misma norma es más exigente porque requiere el voto conforme de por lo menos de las dos terceras partes del número legal de miembros del Consejo. Asimismo EL Inciso c) del Artículo 60º del Decreto Legislativo Nº 776 Ley de tributación Municipal dispuso que los edictos municipales (debemos entender Ordenanzas) que crean tasas deberían ser objetos de prepublicación “en los medios de prensa escrita de difusión CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL masiva de la circunscripción por un plazo no menos de 30 días antes de su entrada en vigencia, sin embargo sólo cabe constatar que esta norma prácticamente nunca ha sido cumplida por ninguno de los Municipios de Lima. En nuestra opinión más importante es la norma contemplada en la segundo párrafo del Artículo 94º de la Ley orgánica de Municipalidades conforme a la cual “Los Edictos (Entendamos: Ordenanzas) de las Municipalidades Distritales requieren de la RATIFICACIÓN del Consejo Provincial para su vigencia”, que a decir de Armando >oléis; establece una suerte de “TUTELA” de la Municipalidad Provincial sobre la Distrital en materia tributaria. Consideramos que la exigencia de la ratificación de las normas de las municipalidades Distritales mediante las que se crean, modifican o suprimen tributos se justifica porque se entiende que el legislador ha querido establecer en alguna medida la concordancia de las disposiciones de las municipalidades Distritales aunque sólo sean con las municipalidades provinciales de jurisdicción. No creemos que exista colisión con norma constitucional alguna ni que se atente contra el derecho a la autonomía municipal. En la práctica la obligación establecida para que las municipalidades Distritales sometan a ratificación de la respectiva provincial sus ordenanzas tributarias ha significado, cuando menos en el caso de Lima, que por regla general las Distritales utilicen como modelo o referencia a las Ordenanzas que aprueba Lima Metropolitana las que adoptan a sus necesidades para que de esa manera asegurarse que la ordenanza Distrital que sometan a ratificación de la Provincia no sea rechazada. Correlativamente par ala Municipalidad Metropolitana de Lima en la práctica dicha potestad implica el ejercicio de influencia sobre las Distritales porque a través de sus propias ordenanzas, como ya se dijo, predetermina en la mayor parte de los casos el contenido de las Ordenanzas tributarias Distritales. A partir del nuevo texto del Código tributario aprobado mediante Decreto Legislativo Nº 816, que como ya se dijo precisa que las ORDENANZAS son el único instrumento legal que puede utilizar las Municipalidades para ejercer su Poder Tributario, parece ser que muchos Alcaldes Distritales se han sentido eximidos de la obligación de someter a ratificación de Ordenanzas tributarias aprobadas por sus Consejos, en el entendido equivocado que la norma antes glosada de la Ley Orgánica de Municipalidades sólo se refería a los Edictos. De ello dio noticia por ejemplo el diario El Comercio en su edición del 24 de Febrero de 1997, página A10, que citando fuentes de la Municipalidad Metropolitana de Lima informa que desde mediados de 1996 por lo menos se han publicado en el Diario el peruano más de 30 Ordenanzas y edictos de la Municipalidades Distritales sobre materia tributaria que está comprobado no cumplieron con el requisito de la ratificación previa por el Consejo de la Provincia. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL En nuestra opinión si una Ordenanza, o edicto Distrital en el caso que se tratara de una norma anterior a la vigencia del nuevo Código Tributario, no han sido objeto de ratificación por la Municipalidad provincial, dichas normas Distritales no generan obligaciones a los particulares, porque legalmente no pueden entrar en vigencia mientras que no sean ratificados por el consejo de la respectiva municipalidad Provincial. En tales casos los afectados por la posible exigencia de cobro de un tributo creado por una Ordenanza Distrital no ratificada por la Municipalidad Provincial. Puede plantear reclamaciones contra la respectivas resoluciones de determinación o de multa contando con la ventaja de que en segunda instancia serán conocidas vía recurso de apelación por la respectiva Municipalidad Provincial, en base a lo dispuesto por la parte final del Artículo 96º de la Ley orgánica de Municipalidades, lo que con toda seguridad amparará la impugnación de los afectados si se verifica que se prescindió de la ratificación Provincial. Adicionalmente el Artículo 95º de la Ley orgánica de Municipalidades establece que los edictos (Ordenanzas) deben ser publicados en el Diario oficial el peruano en el caso de Lima, o en el diario encargado de las publicaciones judiciales de la jurisdicción de las Municipalidades para su entrada en vigencia. Parece ser que nos e ha estado dando cumplimiento a lo previsto en el segundo párrafo del dispositivo citado en la parte que dispone que cuando la publicación no se realice en el diario oficial el peruano, las Municipalidades correspondientes deben remitir copia autenticada de la respectiva publicación al tribunal Fiscal, para su conocimiento. Que, la idea expresada en la presente pueden resumirse de la siguiente manera: - Las Municipalidades tienen Poder Tributario para crear tributos vinculados tales como tasas, contribuciones, arbitrios, derechos y licencias. - Dicho Poder tributario Municipal debe ejercerse no sólo de conformidad con los principios que establece la constitución: Legalidad, no confiscatoriedad, igualdad y respeto a los derechos humanos, sino que además deberá respetar 2LOS LIMITES QUE SEÑALA LA LEY”. - Los Consejos de los respectivos municipios son los órganos de gobierno titulares del mencionado Poder Tributario. - Sólo mediante ordenanzas pueden ejercer su Poder Tributario los Municipios. En tal virtud son inconstitucionales los tributos municipales que se pretendan crear acuerdos de consejo, decreto o resoluciones de Alcaldía. - Las Ordenanzas tributarias de las Municipalidades Distritales requieren de la ratificación de sus Municipalidades provinciales como requisito indispensable para que dichas normas puedan entrar en vigencia. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL MARCO LEGAL DEL SISTEMA TRIBUTARIO NACIONAL Y LOCAL DENTRO DEL PROCEDIMIENTO COACTIVO. LA CONSTITUCIÓN: Sobre el tema se ha adelantado algunas apreciaciones en la primera parte de este trabajo, por tanto sólo pasaremos somera revista a las principales disposiciones que específicamente se refieren a la tributación municipal: - La constitución otorga potestad tributaria a los gobiernos locales limitada a la creación de tributos vinculados. Así lo establecen los artículos 74, inc. 3) del artículo 192, e inc 3) del artículo 193. Consideramos que existe consenso en la doctrina tributaria nacional para entender que los constituyentes nunca han querido otorgarle a los municipios el poder de crear impuestos, es decir tributos que no se originan en la prestación de un servicio o beneficios, por cuanto los impuestos son tributos que constituyen instrumentos de primer nivel en una política económica nacional, la misma que constitucionalmente sólo corresponde determinar al Gobierno Nacional. - Dicha Potestad tributaria municipal sin embargo no es limitada sino que debe ejercerse “dentro de los limites que señala la ley” (segundo párrafo del Art. 74), Precisamente esa parte de la norma es la base constitucional para las distintas leyes que reseñaremos a continuación, tales como la ley de tributación municipal aprobado por Decreto legislativo Nº 776 y la Ley Marco de l crecimiento de la inversión Privada dictada mediante Decreto Legislativo Nº 757 Normas que establecen limites a la cuantía de las tasas que cobran los municipios por la tramitación de expedientes administrativos o prestación de servicios públicos locales. - Conforme al citado inc 3) del Art. 193 el titular de la potestad de creación de los tributos Municipales es el respectivo consejo Municipal, que como se sabe es el órgano legislativo del gobierno local. Por tanto las tasas, licencias, derechos y contribuciones no pueden ser creados por el alcalde o por otra instancia municipal distinta a la del consejo quien ostenta el monopolio de la potestad de crear tributos. - El Inc. 2) del Artículo 193 establece que constituyen también rentas de las Municipalidades “ Los impuestos creados por ley a su favor”, cuya administración si es encargada los gobiernos locales, tal es el caso de los impuestos al patrimonio predial, automotriz, alcabala etc. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL EL CÒDIGO TRIBUTARIO, DECRETO LEGISLATIVO Nº 816 Toda reforma tributaria debe impulsar el establecimiento de un sistema tributario que armonice: Política Tributaria, y la Administración Tributaria. Debiendo erradicarse las medidas meramente recaudatorias, que sólo permiten cubrir la urgencia económica. Las medidas tributarias aprobadas por el ejecutivo pretender parcialmente instaurar un sistema tributario, pero principalmente propulsar mayores mecanismos de recaudación, estableciendo la formalización de las actividades, creando nuevos mecanismos de fiscalización, fortaleciendo la labor de la SUNAT, mejorando sistemas de cobranza de deudas tributarias, simplificando algunos procedimientos de aprobación de donaciones, la obligatoriedad del RUC, la exigencia de la legalización del registro de compras, como requisito formal e ineludible para obtener derecho al crédito fiscal; se precisan los gastos deducibles para determinar el impuesto a la renta, la determinación del anticipo adicional del impuesto a la renta, se establecen mejores mecanismos de servicio para el contribuyente, asi como beneficios tributarios para el fomento de la actividad editorial por el periodo de doce años. Se regulan nuevos requisitos par a el régimen especial del impuesto a la renta, se crea el impuesto a las transacciones financieras, mecanismo temporal que permitirá la formalización de la actividad empresarial, y controlar la recaudación tributaria. En Código tributario regula las atribuciones de las administraciones tributarias y sus relaciones con los contribuyentes: Contiene normas referidas a la tributación. POTESTAD SANCIONADORA DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA En nuestro ordenamiento se acepta pacíficamente, con naturalidad, la facultad de las entidades administrativas (Ministerios, Municipios y otras instituciones de derecho público) para determinar infracciones y aplicar sanciones en casi todos los sectores de la vida social regulados por el derecho administrativo. Sin embargo desde una perspectiva dogmática, es fácil advertir que en un sistema constitucional caracterizado por una rígida división de poderes la potestad sancionadora debería constituir un monopolio judicial y no podría nunca estar en manos de la administración. Comenta BLANCA LOZANO, comenta que asi sucede históricamente en la mayor parte de los estados europeos durante el siglo XIX con la evolución del estado absoluto al estado CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL Liberal, en los que por influjo del nuevo orden institucional instaurado por la revolución francesa, se procuro la progresiva abolición del poder sancionador general de la administración pública mediante la Jurisdiccionalización de los ilícitos de policía, lo que supuso el traslado de los ilícitos administrativos a la competencia del juez penal. La evolución posterior ha determinado que contemporáneamente, a excepción de Inglaterra, es la mayor parte de los ordenamientos europeos (Alemania, Austria, España, Francia, Italia, Portugal y Suiza), la administración pública, salvando los matices de rigor, ostenta intensas potestades sancionadoras. Al respecto es ilustrativo reseñar los fundamentos de orden práctico enunciados jurisprudencialmente por el Tribunal Constitucional Español para justificar la potestad sancionadora de la administración, Se invoca la conveniencia de no recargar en exceso las actividades de la administración de justicia con ilícitos de gravedad menor, de modo que según Blanca Lozano corresponde al derecho administrativo sancionador el rol de instrumento de control social alternativo al derecho penal, para colaborar con la justicia en la prevención y punición de los ilícitos menores, Asimismo señala el tribunal Constitucional, la conveniencia de dotar de mayor eficacia al aparato represivo en relación con este tipo de ilícitos y la conveniencia de una mayor inmediación de la autoridad sancionadora respecto de los hechos sancionados. En resumen, parece claro que en ausencia del enfoque constitucional, la potestad sancionadora de la administración pública se justifica principalmente en razones pragmáticas, puesto que s menester reconocer a la administración facultades coercitivas en orden a cautelar el cumplimiento de las normas legales. En España la Tesis dominante a nivel doctrinario y que ha sido confirmada por la jurisprudencia constitucional, sostiene que tanto la potestad punitiva penal como la sancionadora administrativa son manifestaciones de un mismo IUS PUNENDI genérico del Estado, el que a decir de JUAN MESTRE se articula en dos grandes brazos; El derecho Penal y El derecho Administrativo Sancionador. Por esas consideraciones el tribunal constitucional Español ha declarado que un mismo bien jurídico puede ser protegido por técnicas administrativas o penales, la elección entre una u otra medida represiva corresponde al legislador puesto que casi no existen materias que estén constitucionalmente reservadas a una protección de tipo jurídico penal. La selección entre sanción penal o administrativa dependerá de la entidad y trascendencia ético-social de la conducta ilícita que se pretende castigar, de tal modo que pro regla general se considera que las contravenciones menores, o ilícitos bagatela, como los denomina la doctrina europea- deben ser objeto de punición mediante sanciones administrativas. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL En el Perú, el derecho administrativo sancionador es regulado en forma dispersa por múltiples normas de diverso rango, con frecuente trasgresión de los más elementales principios Constitucionales. No existe una regulación general de las infracciones y sanciones administrativas, salvando la notable excepción de la ley 23853 modificado por la ley 27972 Ley Orgánica de Municipalidades, donde se establece determinadas reglas para disciplinar la potestad sancionadora de las municipalidades, siendo tambien el caso del código tributario, cuerpo legal que en su evolución legislativa ha ido afinando el tratamiento jurídico de la potestad sancionadora de las administraciones tributarias. En verdad el carácter asistemático y fragmentado de nuestra legislación en la materia se deriva en gran parte de la política seguida por los diferentes gobiernos de distintos periodos, de preferir en determinadas conyucturas el recurso a técnicas sancionadoras administrativas antes que promover la punición penal, seguramente debido la tradicional desconfianza de la eficacia del poder judicial. Desde la perspectiva del gobierno, por regla general, existen mayores posibilidades de asegurar la efectividad de un ordenamiento sancionador cuando el protagonismo en la actuación represora es otorgado a las dependencias de la administración pública que están sometidas a su dirección. Esa preferencia por las medidas administrativas ha dado lugar también en el Perú a un potenciamiento desmesurado de las facultades sancionadoras de la administración a lo largo de los últimos años con grave merma de la seguridad jurídica de los ciudadanos. Ello explica el carácter aluvional de la legislación vigente, producto de la expansión constante de las potestades sancionadoras de la administración. EL PROCEDIMIENTO COACTIVO EN EL SISTEMA TRIBUTARIO NACIONAL El procedimiento de cobranza Coactiva en el Sistema Tributario Nacional, se encuentra enmarcado dentro de la norma del texto Único Ordenado del código tributario y normas complementarias aprobada por D.S. 135-99-EF; donde se establece la obligación tributaria, vinculo entre el acreedor y el deudor tributario, que tiene por objeto el cumplimiento de la prestación tributaria, siendo exigible coactivamente. Dentro del texto Unico del código tributario, se establecen las obligaciones tributarias, forma de pagos y medidas que la administración tributaria le facultad para hacerse efectivo del cumplimiento de las obligaciones previa al inicio del procedimiento de ejecución coactiva., utilizando los mecanismos que la ley le faculta para ejecutar el cumplimiento del pago, es decir CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL la facultad de recaudación que tiene dicha administración, tales como dictar medidas cautelares previa al procedimiento de cobranza coactiva. El Artículo 114 del Texto Único, establece la cobranza coactiva como facultad de la administración tributaria, la que la ejerce a través del ejecutor coactivo quien actuara en el procedimiento de cobranza coactiva con la colaboración de los Auxiliares Coactivos, la misma que se regirá por las normas contenidas en el texto Único del código tributario (Artículo 114 al 123) entre otros artículos señalados, la SUNAT aprobara mediante resolución de Superintendecia la norma que reglamente el procediendo de cobranza coactiva respecto de los tributos que administra o recauda. El Procedimiento de Cobranza Coactiva se rige por la norma de la materia mencionado líneas arriba y, por el reglamento de procedimientos de cobranza coactiva aprobado por R. Nº 216-2004-SUNAT de fecha 23.09.2004. EL PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA COMO FACULTAD DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. La cobranza de las deudas tributarias es facultad de la Administración tributaria, se ejerce a través del Ejecutor Coactivo, quien actuará en el procedimiento de cobranza coactiva con la colaboración de los Auxiliares Coactivos, quienes deberán cumplir los requisitos señalados en la norma en materia. El procedimiento de Cobranza de la SUNAT se regirá por las normas contenidas en las normas del texto Único del Código Tributario y demás normas complementarias entendiéndose en este caso que la cobranza coactiva de las deudas tributarias es una de las manifestaciones de la auto-tutela ejecutiva de la que goza la Administración Tributaria. COMENTARIO El Art. 1º del Código tributario expresa como una de sus notas caracterizadoras que la obligación tributaria, su exigibilidad coactiva. El ejercicio de dicha facultad la Administración tributaria ejecuta el cobro forzoso de las deudas tributarias, sea por concepto de tributos, multas y/o intereses moratorios. Las características que pueden apreciarse en este precepto respecto de la cobranza coactiva pueden enunciarse de la siguiente manera: CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL - La facultad de cobranza coactiva le corresponde a la Administración Tributaria, que la ejerce a través del ejecutor coactivo. Este es el responsable del procedimiento de ejecución coactiva. Es el titular de la facultad coactiva, de modo que, debe cuidar escrupulosamente que las obligaciones tributarias se encuentren en estado de cobro, bajo pena de incurrir en responsabilidad administrativa, civil o penal. - Dado que la Administración tributaria dispone de un privilegio en aras de proteger el interés fiscal, la ley cuida que el ejecutor coactivo sea un profesional capacitado en Derecho Tributario y/o Administrativo. Hubiera sido deseable requerir que el cargo se ocupe mediante concurso público de méritos. - Procede el cobro coactivo de deudas tributarias. El cual conforme al Art. 28 del código tributario abarca, el tributo, el interés moratorio y la multa. Tambien se permite el cobro coactivo de gastos y costas del procedimiento de cobranza coactiva, según lo previsto en el Art. 115 del código tributario. - El Cobro coactivo lo debe ejercer directamente el ejecutor coactivo de modo que cualquier notificación coactiva que no venga suscrita por dicho funcionario incurrirá en causal de nulidad. CONCORDANCIA LPGA. ART. IV 1º, 2, 196, 197 LEY DE PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA Nº 26979 ART. 3, 4, 5, 6, 7. DERECHO COMPARADO Ley General Tributario de España Art. 163º Carácter del procedimiento de apremio 1. El procedimiento de apremio es exclusivamente administrativo. La competencia para entender del mismo y resolver todas sus incidencias corresponde a la Administración Tributaria. 2. El Procedimiento administrativo de apremio no será acumulable a los judiciales ni a otros procedimientos de ejecución. Su iniciación o tramitación no se suspenderá por la iniciación de aquellos, salvo cuando proceda de acuerdo con lo establecido en la ley CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL orgánica 2/1987 de 18.05. conflictos jurisdiccionales, o con normas del artículo siguiente. La administración tributaria velará por el ámbito de potestades que en esta materia le atribuye la ley de conformidad con lo previsto en la legislación de conflictos jurisdiccionales. 3. El procedimiento de apremio se iniciará e impulsara de oficio en todos sus trámites y, una vez iniciada, sólo se suspenderá en los casos y en la forma prevista en la normativa tributaria. Ordenanzas tributarias Alemana Art. 249 Autoridades de ejecución, Las autoridades fiscales pueden ejecutar por vía administrativa actos administrativos con los que se exige una prestación dineraria. Otra obligación de hacer, soportar o no hacer. Esto también será de aplicación para autoliquidaciones (Art. 168) Autoridades de ejecución son las Oficinas de Hacienda y las Oficinas centrales de aduanas; El Art. 328 inc. (i) oración 3 no queda afectado. Para la preparación de la ejecución las autoridades fiscales podrán investigar las circunstancias patrimoniales y de renta del deudor ejecutado. La autoridad fiscal tambien puede utilizar los datos que le son conocidos. Protegidos según el Art. 30, que puede utilizar en la ejecución por otras prestaciones pecuniarias como impuestos o prestaciones tributarias accesorias. Doctrina - El procedimiento de cobranza coactiva es, en definitiva, administrativo o no jurisdiccional; No sólo por la razón subjetiva de que su ejecutor carece de las notas de independencia o autonomía. Sino adicionalmente por efecto de la no definitividad del resultado, es decir, debido, a la posibilidad de que la decisión final sea revisable en sede judicial y por ende, no forme cosa juzgada. “SOTELO Eduardo- algunas reflexiones sobre el procedimiento de cobranza coactiva de tributos” en THEMIS Nº 34 PUCE 1996 Pág. 233”. Además el doctor sotelo comenta las características del procedimiento de cobranza coactiva, contando a Sergio De la Garza, siendo éstas, además de su carácter administrativo, el recaudatorio- toda vez que tiene por finalidad obtener el importe de lo debido por virtud de un crédito fiscal no satisfecho voluntariamente por el deudor de ese crédito- de ejecución satisfactiva- en tanto satisface el interés del acreedor, ya sea por dinero o en bienes y el de ejecución expropiativa, ya que el dinero y bienes a ejecutar le pertenecen al deudor. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL -En lo que respecta a la forma de regulación del procedimiento; esta garantizado por el principio de legalidad, ya que según lo establecido por el derecho positivo sólo por ley o por decreto legislativo, norma de rango equivalente se pueden normar dicho procedimiento. Sin embargo. El Dr. Sotelo manifiesta que este principio constitucional contenido en el Art. 74 está desarrollado en el Art. IV del título Preliminar del código Tributario y que la delegación o abdicación que hace la presente norma a un decreto Supremo y a una resolución de superintendencia, es contrario al estricto sentido y espíritu de la garantía de legalidad. En relación a este tema sostiene lo siguiente; a pesar del buen número de normas de rango legal que contiene el código tributario en materia de procedimiento de cobranza coactiva, somos recelosos de la adecuación constitucional y legal de una tal abdicación en el Poder ejecutivo o en los Órganos administrativos del Gobierno central- LA SUNAT Y ADUANAS, de la facultad para regular el procedimiento de cobranza coactiva, a la luz de un correcto entendimiento del principio de legalidad, todo ello sin prejuicio de la dudosa constitucionalidad de los cada vez más frecuentes reglamentos tributarios que no siguen la regla de ser dictadas por el presidente de Republica en ejercicio de la potestad constitucionalmente otorgada. Por otra parte, el Código establece que el ejecutor y auxiliares coactivos deberán ser funcionarios de la propia administración tributaria, sin embargo en este punto la opción legal desecha un interesante factor de equilibrio que habría contribuido a crear condiciones de seguridad para el deudor tributario incurso en un procedimiento de cobranza coactiva, asi como, porque no. Cierta dosis de justicia en el sistema de ejecución forzosa. La Singularización en el ejecutor Coactivo de las potestades de ejecución forzosa de las obligaciones a que se refieren las leyes que regulan el procedimiento de ejecución coactiva es una particularidad que no se encuentra, por Ejem. En el derecho administrativo español, que es uno de los ordenamientos que al igual que el peruano otorga con bastante amplitud a la administración dicha potestad de dar cumplimiento a los actos administrativos incumplidos por el administrado, DANOS JORGE. El Procedimiento de Cobranza Coactiva indiscutiblemente es un trámite de carácter administrativo que las leyes ponen a disposición de las entidades estatales para ejecutar por sí mismas sus acreencias. EL PROCEDIMIENTO CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL El Art. 117 del Texto Único del Código tributario y su reglamento aprobado por la Sunat, señala que el Procedimiento de Cobranza Coactiva es iniciada por el ejecutor Coactivo mediante la notificación al deudor tributario de la resolución de Ejecución coactiva, que contiene un mandato de cancelación de las Ordenes de Pago o resoluciones de cobranza, dentro de siete (07) días hábiles, bajo el apercibimiento de dictarse las medidas cautelares o de iniciarse la ejecución forzosa de las mismas, en caso que éstas ya se hubieran dictado. La nulidad únicamente estará referido a la orden de pago o resolución objeto de cobranza respecto de la cual se omitió alguno de los requisitos señalados en la norma, en el procedimiento el ejecutor no admitirá escritos que entorpezcan o dilaten su trámite, bajo responsabilidad. El ejecutado está obligado a pagar a la Administración las costas y gastos originados en el Procedimiento de cobranza coactiva desde el momento de la notificación de la resolución d ejecución coactiva, salvo que la cobranza se hubiese iniciado indebidamente. Los pagos que se realicen durante el citado procedimiento deberán imputarse en primer lugar a las costas y gastos antes mencionados, de acuerdo a lo establecido en el arancel aprobado y siempre que los gastos hayan sido liquidados por la Administración tributaria, lo que podrá ser representada por un funcionario designado para dicha finalidad. Teniendo como base e costo del proceso de cobranza que establezca la administración y por economía procesal, no se iniciaran acciones coactivas respecto de aquellas deudas que por su monto asi lo considere, quedando expedito el derecho de la administración a iniciar el procedimiento de cobranza coactiva, pro acumulación de dichas deudas, cuando lo estime pertinente. SUSPENSIÓN Y CONCLUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA Ninguna Autoridad ni órgano administrativo, político, ni judicial podrá suspender o concluir el procedimiento de cobranza coactiva en trámite con excepción del ejecutor Coactivo quien deberá actuar conforme a las causales establecidas en la norma, lo que tambien podrá suspender temporalmente el procedimiento de cobranza coactiva. Comentario La suspensión no es facultad exclusiva del Ejecutor Coactivo; la suspensión del procedimiento constituye una facultad exclusiva del ejecutor al interior de la Administración Tributaria, sin embargo el Texto puede inducir a error en el sentido que CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL sólo este funcionario y nadie más puede disponer su suspensión, la cual no es exacto, pues cabe también que el tribunal fiscal ordene la suspensión de la cobranza coactiva y el levantamiento de las medidas cautelares cuando la Administración tributaria ha incurrido en defectos de tramitación en el procedimiento de ejecución coactiva que han sido denunciados por el afectado a través de una queja. Desde luego cabe también que cualquier juez ordene la suspensión de la ejecución coactiva en un proceso de amparo como lo reconoce expresamente la norma o en un proceso contencioso administrativo. Además cabe señalar que la cobranza coactiva de tributos municipales (impuestos, tasa y contribuciones municipales) se puede suspender adicionalmente mediante la interposición de una demanda de revisión judicial ante la sala Contencioso Administrativo en cuanto venza el plazo de los 7 días hábiles y se haya trabado una medida cautelar o cuando el obligado consigne el monto cobrado en banco de la nación D.S. 036-2001-EF Art. 11 derogado por el D,S. 069-2003-EF. EL PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA COMO MANIFESTACION DE LA POTESTAD DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA DE EJECUCIÓN FORZOSA DE SUS ACTOS Antecedentes El Procedimiento de cobranza coactiva regulado en el Código tributario y en el decreto Ley 17355, adolece de ciertas imprecisiones que han contribuido a los frecuentes abusos cometidos por los Auxiliares coactivos que, en el ejercicio de sus funciones se muestran como una manifestación abusiva del poder de la administración publica. Preocupado por esta situación, el autor analiza en el presente artículo la naturaleza, características de este procedimiento, así como de su adecuación a algunos principios estructurales del derecho Administrativo, la presunción de legalidad de los actos y su ejecutoriedad. En este orden de ideas, en aras de preservar las garantías de los particulares, el autor concluye precisando las modificaciones legislativas y el nuevo rol que le corresponde desempeñar a los ejecutores coactivos. El Procedimiento de cobranza coactiva constituye sin duda alguna de una de las más intensas manifestaciones de las potestades que nuestro ordenamiento confiere a la administración publica para ejecutar por si mismas sus decisiones, sin necesidad de requerir el auxilio de los tribunales. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL Mediante el procedimiento de cobranza coactiva las entidades que forman parte de la administración pública persiguen el cobro forzoso de acreencias pecuniarias de derecho público, independientemente de la voluntad del obligado, estando facultadas para detraer del patrimonio jurídico del deudor bienes y derechos hasta satisfacción de lo adeudado. Su configuración actual como un procedimiento de carácter exclusivo administrativo data del Decreto ley 17355, promulgado el 31 de diciembre de 1968 que creó la figura de los denominados Jueces Coactivos, designados por el banco de la nación t a los que se les encargaba el ejercicio de los actos de apremio o coerción sobre los deudores. Como se sabe, dicho Decreto Ley Nº 17355 sigue vigente hasta la fecha, con muy pocas modificaciones, entre ellas es importante resaltar que se ha corregido la errónea denominación de Jueces Coactivos, que pone en evidencia el carácter meramente administrativo del procedimiento. Sin embargo, en el ámbito del decreto ley 17355 se ha circunscrito a la ejecución de aquellas creencias de derecho público de la administración pública distintas a las tributarias, para las que rigen más bien las reglas establecidas en los Artículos 114 al 123 del código tributario. Actualmente el marco legislativo del procedimiento de cobranza coactivas, está contenida en dos cuerpos legales; el código tributario, el cual, en los dispositivos antes citados establece las reglas para el cobro coercitivo de las deudas tributarias, concepto que conforme al Art. 28 de dicho Código comprende al tributo, las multas, los intereses y el recargo y por otra parte el decreto Ley Nº 17355 y sus modificaciones, que regula el cobro de otras obligaciones pecuniarias de carácter público, distintas de las obligaciones comerciales o civiles de derecho Privado, (inc. f Art. 2 In fine) como es el caso de las multas que pude imponer la administración a quines cometan infracciones de índole administrativo, diferente a las de carácter tributario. Las reglas de cobranza coactiva del código tributario son aplicadas por SUNAT, ADUANAS, los Gobiernos Locales cuando actúan como acreedores de obligaciones tributarias y, por otras entidades estatales que administran algunos tributos, tales como SENATI, SENCICO etc. El decreto Ley 17355 que también regula la ejecución forzosa de obras, la suspensión, paralización o destrucción de las mismas (inc. g Art. 2 in fine) disciplina el trámite de la cobranza coactiva de todos los demás entes estatales e CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL inclusive de los gobiernos locales cuando pretenden la ejecución forzosa de obligaciones de carácter público que no participan de naturaleza tributaria. La existencia de dos cuerpos legales que disciplinan el trámite del procedimiento de cobranza coactiva de ingresos públicos, necesariamente originados como consecuencia de una relación jurídica pública, ha traído consigo cierta dosis de confusión en la aplicación de sus reglas por parte de los ejecutores coactivos y sus auxiliares que utilizan indistintamente reglas de una u otra norma. Mas aun, se puede afirmar sin temor a incurrir en exageraciones, que en la realidad son frecuentemente los abusos cometidos al amparo del procedimiento de cobranza coactiva por cuanto muchas veces ni ejecutores ni auxiliares coactivos tienen la certeza del marco normativo que los rige o del carácter meramente administrativo de sus actuaciones. Los excesos incurridos, constatables principalmente nivel de la administración municipal, en la aplicación de la cobranza coactiva, ya sea porque muchas veces se inicia un procedimiento sin habérsele notificado al afectado previamente la resolución que sirve de titulo para la cobranza o porque se traban indiscriminadamente los denominados embargos preventivos, con propósitos muchas veces cercanos a la extorsión, ha traído consigo la deslegitimación d la cobranza coactiva que se experimenta como una manifestación abusiva del poder de la administración pública. FUNDAMENTO DEL PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA La Doctrina administrativa señala que se han ensayado múltiples respuestas para explicar y justificar la titularidad por parte de la administración pública del poder para ejecutar el cobro forzoso de cantidades liquidas a su favor mediante la imposición de apremios sobre el patrimonio de los particulares, sin necesidad de acudir al auxilio de los jueces. El sector mayoritario opina que constituye una manifestación clara del principio de auto-tutela en cuya virtud las entidades de la administración pública ostentan la prerrogativa para ejecutar pro sí mismas sus propios actos administrativos sin intervención judicial previa. Desde la perspectiva indicada, el procedimiento de cobranza coactiva no es sino una modalidad especifica de los mecanismos de que disponen los entes públicos para la ejecución forzosa de sus actos administrativos. La singularidad de dicho CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL procedimiento estriba en que versa sobre el cobro a favor de la administración de obligaciones liquidas surgidas como consecuencia de una relación jurídica pública, facultándose al órgano encargado de la ejecución apara afectar el patrimonio jurídico del deudor detrayendo la cantidad de dinero o de bienes necesarios para satisfacer el importe adeudado. PRESUPUESTOS DEL PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA Podemos distinguir A) Los de carácter marcadamente objetivo, como son los referidos a 1) la naturaleza pública de las deudas susceptibles de ejecución coactiva 2) la necesidad de la existencia de un acto declarativo previo o titulo ejecutivo de la deuda y B) los presupuestos de carácter subjetivo, a fin de precisar qué tipo de sujetos pueden recurrir a la cobranza coactiva de sus acreencias y que órganos son los encargados de tramitar el procedimiento. B) EL PROCEDIMIENTO DE EJEUCION COATIVO EN LOS GOBIERNOS LOCALES CONDICION LABORAL DEL EJECUTOR Y AUXILIAR COACTIVO • El Ejecutor y Auxiliar Coactivo como Garantes de un Debido Procedimiento de Ejecución Coactiva. • El sentido de la Ley de Procedimiento Ejecución Coactiva. • La Interpretación Autentica de la Ley No. 27204 su fecha 26.11.99, Se precisa que el Ejecutor y Auxiliar Coactivo son funcionarios nombrados o contratados, según el régimen laboral de la entidad a la que pertenecen, y su designación no implica que dichos cargos sean de confianza. • Nivel Remuneratorio. • Nivel Jerárquico. • Mecanismos de reconocimiento Defensoría del Pueblo. de dichos derechos: la Acción de Cumplimiento y la CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL EJECUCIÓN COACTIVA: Ley Nº 27444 “Ley de Procedimiento Administrativo General” Es el procedimiento establecido legalmente que debe utilizar la Administración Pública frente a los administrados para hacer efectivas las consecuencias jurídicas del acto administrativo. Es un procedimiento de carácter exclusivamente administrativo NO es independiente ES susceptible de Revisión Judicial (Ley N° 27444). El Artículo N° 197º de la Ley 27444; Establece que; “Si la Autoridad hubiera de procurarse la ejecución de una Obligación de Dar, Hacer o no Hacer”, se seguirá el Procedimiento previsto en las leyes de la materia (Ley 26979 mod. 28165 procedimiento especial, de apremio, coactivo o coercitivo, que le permite cobrar los créditos a su favor derivados de tributos, sanciones, recargos, multas etc.). - Obligaciones tributarias - Gobiernos Locales. - Obligaciones no tributarias - Entidades de la Administración Pública - Ejecución Subsidiaria Artículo N.° 198º de la Ley N.° 27444 – “Ejecución Subsidiaria”. La ejecución subsidiaria o alternativa en los casos especiales previstos en el respectivo artículo de la LPAG, teniendo en cuenta lo siguiente: 1- En el caso que la entidad realizará el acto, por sí o a través de las personas que determine, a costo del obligado. 2- El importe de los gastos, daños y perjuicios se exigirá conforme a lo dispuesto por el Art. 197º, (Los gastos incurridos por la Administración son exigibles coactivamente). 3- Dicho importe podrá liquidarse de forma provisional y realizarse antes de la ejecución, o reservarse a la liquidación definitiva. I. Artículo 199º de la Ley 27444 - “Multa Coercitiva” La multa es una pena pecuniaria que se impone por la autoridad competente en los casos determinados por la ley, se entiende que tales multas son independientes de las sanciones complementarias que puedan imponerse en cada caso. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL - Numeral191.1.- Cuando asi lo autorice las leyes, y en forma y cuantía que éstas determinen, la entidad puede para la ejecución de determinados actos, imponer multas coercitivas, reiteradas por periodos suficientes para cumplir lo ordenado, en los siguientes casos: a) Actos personalísimos en que no proceda la compulsión sobre la persona del obligado. b) Actos en que, procediendo la compulsión, la administración no la estimara conveniente. c) Actos cuya ejecución pueda el obligado encargar a otra persona - Numeral 199.2.- La Multa Coercitiva es independiente de las sanciones que puedan imponerse con tal carácter y compatible con ellas, la reiteración o acumulación resulta inherente a la esencia de la multa coercitiva por lo que no es aplicable la regla del non bis in ídem. Por otro lado, al ser su objetivo el cumplimiento de la obligación y no ser una sanción, su aplicación es compatible con la aplicación de sanciones al responsable. - Artículo Nº 200.- “Compulsión sobre las personas”. Los actos administrativos que impongan una obligación personalísima de no hacer o soportar, podrán ser ejecutados por compulsión sobre las personas en los casos en que la ley expresamente lo autorice y siempre dentro del respeto debido a su dignidad y a los derechos reconocidos en la Constitución Política. Sí los actos fueran de cumplimiento personal, y no fueran ejecutados darán lugar al pago de los daños y perjuicios que se produjeran, los que se deberán regular judicialmente. Para las obligaciones de no hacer o de soportar de tipo personalísimos y de contenido no patrimonial se ha previsto la posibilidad de aplicar la compulsión sobre las personas, o en otros términos la vía compulsiva o fuerza física legítima de las autoridades sobre el obligado EL PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN COACTIVA.BASE LEGAL: CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL - Ley N.° 26979 “Ley del Procedimiento de Ejecución Coactiva”. - Decreto Supremo N.° 036-2001-EF - Reglamento de la Ley de PEC. - Decreto Supremo N.° 069-2003-EF - Reglamento de la Ley de PEC - Ley N.° 28165 - Ley que modifica y sustituye artículos del PEC. - Ley Nº 27444. - Código Procesal Civil - Ley Orgánica de Municipalidades Nº 27972 DEFINICIÓN: Es aquel conjunto de actos de coerción que las distintas Instituciones de la Administración Pública llevan a cabo para realizar el cobro o la ejecución forzosa de obligaciones de Derecho público. Este Procedimiento resulta de la aplicación de normas administrativas de ejecución inmediata que compelen al administrado al pago de su deuda para con el Estado (de origen tributario o no) en un plazo determinado por la ley, bajo apercibimiento de embargo y remate de sus bienes. Dos los sistemas de cobranza coactiva: 1)- La Ley 26979, aplicable para la obligaciones no tributarias. 2)- El decreto Nº 816 para la obligaciones de carácter tributario La Ley del Procedimiento de Ejecución Coactiva, establece el procedimiento que deben necesariamente seguir las entidades públicas. En teoría debería tratarse de un procedimiento expeditivo y además establecer un “debido procedimiento” a efectos garantizar que los derechos de los administrados no sean vulnerados. Estructuralmente se trata de un procedimiento expeditivo a cargo de la propia Administración y análogo al procedimiento de ejecución para las deudas civiles y mercantiles que se desarrolla ante el poder judicial. Obligaciones Exigibles No Tributaria CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL • Establecida mediante acto administrativo • Notificado conforme a Ley • Que no haya sido objeto de impugnación en la vía administrativa dentro de los plazos de Ley o, • Hubiera recaído resolución firme confirmando la obligación Artículo 2º de la Ley N.° 26979 f) Obligación: A la acreencia de naturaleza tributaria o no tributaria, debidamente actualizada o a la ejecución incumplida de una prestación de hacer o no hacer a favor de una Entidad de la administración Pública Nacional, proveniente de relaciones jurídicas de Derecho Público. Obligaciones Tributarias Se generan en virtud de lo establecido en una norma legal conforme a la potestad tributaria otorgada por la Constitución. Obligaciones No Tributarias Todas aquellas obligaciones no tributarias provenientes de relaciones jurídicas de Derecho Público. Obligación Exigible Coactivamente No Tributaria • Establecida mediante acto administrativo • Notificado conforme a Ley • Que no haya sido objeto de impugnación en la vía administrativa dentro de los plazos de Ley o, • Hubiera recaído resolución firme confirmando la obligación Tributaria - Resolución de determinación o de multa emitida y notificada, y no reclamada en el plazo a Ley. - La establecida por resolución debidamente notificada y no apelada en el plazo de Ley o por RTF. - Resolución de pérdida de fraccionamiento no impugnado dentro del plazo de Ley. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL - Orden de pago emitida y notificada conforme a Ley. Notificación La notificación se realiza de acuerdo a la etapa en que nos encontremos antes del inicio del PEC - Ley Nº 27444: - Obligación No Tributaria - Ley N.° 27444 - Obligación Tributaria. Código Tributario Dentro del PEC Ley N.° 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General INICIO DEL PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN COACTIVA Sí el acto administrativo es exigible coactivamente la entidad remitirá al Ejecutor Coactivo la documentación pertinente a efectos se inicie el Procedimiento de Ejecución Coactiva; ¿Que documentos? - Acto administrativo en el que conste la obligación exigible coactivamente - Copia del cargo de notificación del acto administrativo. - Constancia emitida por el órgano competente de que el acto administrativo es exigible coactivamente. Una vez recibido los valores, el Ejecutor entregará al Auxiliar Coactivo, con la Nota de cargo para su custodia, debiendo registrarse el valor en una base de datos, le asignara un número de expediente, así como la carátula donde consignará correctamente los nombres y apellidos del obligado, domicilio, materia y numero de valor a ejecutarse si fuera el caso; sucesivamente preparará el Proyecto de la Resolución Nº 01 de Siete (07) Días, la que dará CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL inicia el Procedimiento de Ejecución Coactivo de conformidad a lo establecido por la ley 26979 modificado por la ley 28165. Una vez que el proyecto de Resolución ha sido debidamente redactado conjuntamente con el expediente, despachara con el Ejecutor, firmado por éste y el Auxiliar, que da inicio al procedimiento de ejecución coactiva procederá a su notificación conforme a ley. El Proceso de Ejecución Coactiva, se inicia con la notificación de la Resolución Nº 01 de Siete (07) Días, para su notificación deberá ir acompañada de: - Copia del acto administrativo. - Copia de la Constancia de haber quedado consentida o haber causado estado. - Copia de la Resolución para el cargo, que servirá como constancia de notificación Requisitos de la Resolución de Ejecución Coactiva - Fecha y lugar donde se expide - N.° de orden en el expediente o cuaderno en que se expide - Nombre del obligado (s) - Identificación del acto administrativo y el plazo de siete (7) días para el cumplimiento de la obligación - El monto de la deuda y las costas o la especificación de la obligación de hacer o no hacer objeto del procedimiento. - Base legal - Suscripción del Ejecutor y el Auxiliar Coactivo. - Se adjuntará copia del acto administrativo, del cargo de notificación y la constancia de que la obligación es exigible coactivamente. FORMACIÓN DEL EXPEDIENTE Reglas: CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL - Expediente único. - Compaginado siguiendo el orden regular, máximo 200 folios. - Todas las actuaciones deben foliarse manteniéndose así durante su tramitación. - Expedientes que se incorporan a otros se tomara como referencia el más antiguo, debiendo expeditarse la respectiva Resolución de acumulación, se foliará conforme a su orden dejando constancia de su agregación y su cantidad de fojas. - El contenido es intangible. - Sí un expediente se extraviará, la administración tiene la obligación, bajo responsabilidad de reconstruir el mismo, conforme a ley. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN COACTIVA NOCIONES GENERALES CONCEPTO DE MEDIDA CAUTELAR Aquella mediante la cual el Ejecutor Coactivo asegura la eficacia o el cumplimiento de una resolución o acto administrativo, en razón de existir verosimilitud en el derecho que se invoca y el peligro en la demora en la sustanciación del proceso. FINALIDAD Tiene por finalidad otorgar seguridad que lo ordenado en la resolución o acto administrativo que le sirve de sustento, va a ser cumplido. En tal sentido, garantiza que la pretensión va a ser cumplida de modo efectivo. IMPORTANCIA Es un mecanismo de carácter procesal que permite asegurar la ejecutabilidad del acto administrativo que le sirve de base. En tal sentido, a través de ella se logra el resultado material del acto administrativo que le sirve de base, contribuyendo de este modo con el cumplimiento de lo resuelto en definitiva por la Administración. LEGITIMIDAD ACTIVA Y PASIVA CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL El legitimado activo para iniciar la medida cautelar es el Ejecutor Coactivo, ya sea que lo haga antes del inicio del procedimiento de cobranza coactiva o luego de iniciado este. La legitimidad pasiva recae en la persona obligada a cumplir la obligación de dar, de hacer o de no hacer en que consiste el acto administrativo base. PRINCIPALES CARACTERES SUMARIEDAD Debe ser expeditiva en razón de la celeridad de su tramitación. PROVISIONALIDAD Se hace referencia a la naturaleza temporal y no definitiva de la medida cautelar. PRINCIPALES CARACTERES INSTRUMENTALIDAD Sirve para asegurar el eficaz cumplimiento del acto administrativo base. VARIABILIDAD La medida cautelar es variable porque puede sufrir cambios en cualquier estado del proceso; puede variarse los bienes sobre los que recae, monto, etc. PRINCIPALES CARACTERES RESERVA Su trámite sólo es conocido sólo por el Ejecutor y Auxiliar Coactivo y no por el afectado, quien se enterará de la misma una vez que se haga efectiva. PROPORCIONALIDAD Debe guardar correspondencia con la obligación contenida en el acto administrativo base. REQUISITOS APARIENCIA DEL DERECHO Es la verosimilitud del derecho; es la apariencia de que el derecho es verdadero. No se requiere la certeza del derecho CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL REQUISITOS PELIGRO EN LA DEMORA Se basa en el riesgo de ineficacia del acto administrativo base. Se presenta un carácter de urgencia en el cumplimiento del acto administrativo definitivo emitido por la Administración. REQUISITOS CONTRACAUTELA Sirve para garantizar el resarcimiento de los daños a quien es objeto de posibles daños al ser afectado por una medida cautelar. MEDIDA CAUTELAR FUERA DE PROCESO También conocida como medida cautelar anticipada. Es aquella que se realiza en momento previo al inicio del procedimiento cautelar propiamente dicho MEDIDAS CAUTELARES ESPECÍFICAS EMBARGO Es un acto procesal de naturaleza preventiva que se encuentra dirigido a lograr la inmovilización jurídica de un bien, con la finalidad de que la Administración pueda hacer cumplir sus actos administrativos. EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIÓN EN RECAUDACIÓN, INFORMACIÓN O ADMINISTRACIÓN Se encuentra dirigido a embargar los ingresos del obligado, para lo cual son ellos objeto de control o intervención por parte del interventor, quien se ocupa de recaudar directamente los ingresos o informar sobre la marcha económica del obligado o administrar los bienes con el objeto de protegerlos CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL EMBARGO EN FORMA DE DEPÓSITO Es la afectación jurídica sin disposición de un bien o un derecho del obligado en una medida suficiente para hacer efectivo el cumplimiento del acto administrativo base. SECUESTRO CONSERVATIVO Es la disposición de bienes de propiedad del obligado para ser entregados a un custodio, el mismo que debe cuidar el bien, evitando su deterioro, permitiendo la fiscalización de los bienes. EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIÓN Es aquella medida cautelar dirigida a restringir la disponibilidad de los bienes registrados de propiedad del obligado, lográndose su ejecución con la inscripción en el Registro correspondiente. EMBARGO EN FORMA DE RETENCIÓN Es la medida cautelar que recae sobre créditos, valores, fondos o bienes del obligado que se encuentren en poder de terceros, ordenándose su retención. MARCO LEGAL DE LAS MEDIDAS CAUTELARES MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS La entidad previa notificación del acto administrativo, aunque se encuentre en trámite recurso del obligado, en forma excepcional y cuando existan circunstancias que hagan presumir que el Ejecutor trabe medidas cautelares previas. Deben sustentarse en acto administrativo y constar en resolución motivada. MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS No puede exceder de 30 días hábiles; vencido el plazo caduca, salvo que se hubiera interpuesto recurso impugnativo, caso en el que se puede ampliar hasta 30 días CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL hábiles, vencido los cuales caducará, en cuyo caso se deberá dejar sin efecto en 48 horas. No pueden ser ejecutadas en tanto no se conviertan en definitivas, vencido el plazo del artículo 14º de la Ley. No puede disponerse captura de vehículos. Si esta referida a dinero, deberá levantarse si el obligado otorga carta fianza o póliza de caución emitida por institución financiera o de seguros MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS El Ejecutor podrá ejecutar medidas necesarias para paralizaciones de obra, demoliciones, reparaciones urgentes, suspensión de actividades, clausura de locales públicos, actos de coerción vinculados a obligaciones de hacer o no hacer, en casos de urbanismo, salud, higiene o seguridad pública. Tratándose de cobros por ingresos públicos, las Municipalidades sólo podrán ejecutar el embargo en forma de intervención (Art. 13º modf. Por Ley Nº 28165). MEDIDA CAUTELAR DENTRO DEL PROCEDIMIENTO Vencido el plazo de 7 días hábiles sin que el obligado haya cumplido el mandato, el Ejecutor podrá trabar cualquiera de las medidas establecidas en el art. 33º de la Ley o se ejecute forzadamente las ya trabadas. Sólo podrá iniciarse el procedimiento cuando el obligado este debidamente notificado y no este pendiente recurso administrativo o el plazo del mismo. OBLIGACIÓN Y RESPONSABILIDAD DE TERCEROS El tercero no puede informar al obligado hasta que se ejecute la medida. Si el tercero niega la existencia de bienes está obligado a pagar el monto que omitió retener, sin perjuicio de la responsabilidad penal. Si para al obligado, deberá pagar a la entidad el monto que debió retener. La imputación de responsabilidad solidaria se determina mediante resolución de la entidad; puede ser objeto de recurso impugnativo y se ejecuta en proceso aparte. DESCERRAJE CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL Sólo se podrá hacer uso de ellas previa autorización judicial, siempre que se impida el desarrollo de diligencias, debiendo ser constatada por personal de las fuerzas policiales. Para ello se debe cursar solicitud al Juez Civil, quien debe resolver en 24 horas, sin correr traslado, bajo responsabilidad. TERCERÍA DE PROPIEDAD El tercero que alegue la propiedad de los bienes embargados puede interponer tercería antes del inicio del remate. En el caso de propiedad sólo será admitida si prueba su derecho con documento privado de fecha cierta, documento público u otro documento que acredite fehacientemente la propiedad. Admitida, se suspende el remate y se corre traslado al obligado por 5 días hábiles; con su contestación o sin ella, el Ejecutor deber resolver en 3 días hábiles, bajo responsabilidad. Esta resolución agota la vía administrativa, con excepción del caso de Municipalidades donde se puede apelar en 5 días hábiles al Tribunal Fiscal de la resolución de Ejecutor. TASACIÓN Y REMATE Se efectuará conforme a las normas del Código Procesal Civil. Producto del remate se cobrará la deuda, costas y gastos, entregándose al obligado o tercero el remanente. El martillero deber emitir la póliza de adjudicación con los requisitos de Ley. FORMAS DE EMBARGO En Forma de Intervención en Recaudación, Información o Administración. En Forma de Depósito o Secuestro Conservativo. En Forma de Inscripción. En Forma de Retención EMBARGO EN FORMA DE RETENCIÓN CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL Recae sobre bienes, valores y fondos en cuentas corrientes, depósitos, custodia u otros, así como los derechos de crédito del obligado que se encuentren en poder de terceros. Se debe notificar al tercero en su domicilio señalado ante SUNAT; él debe poner en el plazo de 5 días hábiles en conocimiento del Ejecutor el haber ejecutado la medida o su imposibilidad. En todos los casos de medida cautelar, con excepción de la inscripción, el tercero debe informar al titular de los bienes inmediatamente después de ejecutada, así como cuando se produzca la entrega de los mismos. ACREDITACIÓN DE EJECUTOR Sólo los Ejecutores debidamente acreditados ante el Sistema Financiero, Policía Nacional, Banco de la Nación podrá ordenar embargos o requerir cumplimientos. Se hará por Resolución del titular de la entidad. Los terceros deberán exigir la misma, quedando dispensados de ejecutar las mismas, sino se cumple la acreditación. ENTREGA DE FONDOS Para la ejecución forzosa de remate o entrega de bienes embargados, el Ejecutor notificará al obligado, también de la conversión de embargo preventivo en definitivo. Si el embargo es de intervención en recaudación, el interventor deberá consignar los fondos en un depósito a nombre de la entidad en el Banco de la Nación; los fondos sólo podrán ser entregados después de culminado el procedimiento o en su caso luego que la Sala se pronuncie sobre la legalidad del embargo EL PROCEDIMIENTO DE EJECUCION COACTIVA • El procedimiento de ejecución coactiva es uno de los medios de ejecución forzosa de los que dispone la Administración y que le sirve de instrumento para concretar su voluntad expresada a través de un acto administrativo que contiene una obligación de dar, hacer o no hacer a cargo de los particulares. CUESTIONES PREVIAS CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL • Derecho Público vs. Derecho Común. • Facultades regladas vs. Facultades discrecionales. PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS • Procedimiento preparatorio. • Procedimiento Recursal. • Proceso Contencioso Administrativo. • Procedimiento de Ejecución. EL ROL DEL EJECUTOR COACTIVO. • El Procedimiento de Ejecución Coactiva es iniciado por el Ejecutor Coactivo, funcionario que conforme a la Ley es el titular del procedimiento, actuando como representante y mandatario de la entidad para la cual labora, ejerciendo a su nombre las acciones necesarias para el cumplimiento de una obligación. EJECUCION DE OBLIGACIONES NO PECUNIARIAS • Mediante un procedimiento de ejecución coactiva es posible también ejecutar obligaciones de hacer o no hacer, tales como clausuras, paralizaciones o demoliciones de obra, levantamiento de cercos, etc. • Estamos en realidad frente a la ejecución subsidiaria. EJECUCION DE OBLIGACIONES… • En este tipo de procedimientos la exigencia de supeditar la ejecución del acto a lo previamente ordenado es mayor. • Se trata de reproducir en la realidad una decisión administrativa previa • No es posible aquí tolerar una vía de hecho. AUTORIZACION JUDICIAL DE DEMOLICION • Artículo 49 de la Ley Orgánica de Municipalidades. Ley No. 27972 (…) CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL La autoridad municipal puede demandar autorización judicial en la vía sumarísima para la demolición de obras inmobiliarias que contravengan las normas legales, reglamentos y ordenanzas municipales. LA SUSPENSION DEL PROCEDIMIENTO • El obligado puede oponerse a la ejecución solicitando al Ejecutor Coactivo la suspensión del procedimiento. El pedido debe ampararse en cualquiera de las causales taxativamente previstas en la ley y no constituye recurso alguno sino simplemente una solicitud. • Principio general: artículo 16 LPEC. DEBE DIFERENCIARSE: • La solicitud de suspensión del procedimiento. • La nulidad del procedimiento. • La reconsideración, apelación, revisión o similar. • El ejercicio del derecho de petición. CAUSALES DE SUSPENSION • Artículos 16 y 31 de la LPEC. Ninguna autoridad administrativa o política podrá suspender excepción del el procedimiento Ejecutor que DEBERA hacerlo cuando: a) La deuda haya quedado extinguida o la obligación haya sido cumplida. CAUSALES DE SUSPENSION b) La deuda u obligación este prescrita. ¿Cuándo prescriben las deudas u obligaciones? Quien declara la prescripción? c) La acción se siga contra persona distinta al obligado. con CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL CAUSALES DE SUSPENSION d) Se haya omitido la notificación al obligado del acto administrativo que sirve de título para la ejecución. La notificación de actos de naturaleza tributaria y no tributaria (CT y Ley No. 27444). CAUSALES DE SUSPENSION e) Se encuentre en trámite o pendiente de vencimiento el plazo para la presentación de un recurso o demanda contencioso administrativa presentada dentro del plazo de ley. Estamos frente a una causal de suspensión pero no de exigibilidad (artículos 9 y 25 de la LPEC). CAUSALES DE SUSPENSION f) Exista convenio de liquidación judicial o extrajudicial o acuerdo de acreedores o cuando ha sido declarado en quiebra. g) Se haya concedido aplazamiento o fraccionamiento. h) Empresas en proceso de reestructuración patrimonial (Ley No. 27809 o 25604). CAUSALES DE SUSPENSION • i) Cuando se acredita que se ha cumplido con el pago de la obligación tributaria (o no tributaria) en cuestión ante otra Municipalidad que se atribuye la misma competencia territorial por conflicto de límites. • La jurisprudencia del TC. • ¿Qué dice la L. O. de Municipalidades? CAUSALES DE SUSPENSION • Artículo 31 • Cuando existan anticipos o pagos a cuenta del mismo tributo realizados en exceso. • Cuando lo disponga el Tribunal Fiscal conforme al artículo 38. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL Solo de aplicación para el ámbito tributario. REVISION JUDICIAL DEL PROCEDIMIENTO • Es un proceso judicial que tiene por objeto exclusivamente la revisión de la legalidad y cumplimiento de las normas previstas para el inicio y tramitación del procedimiento de ejecución. • Es similar en su objeto al recurso de queja y por lo tanto no revisa el fondo del asunto. REVISION JUDICIAL • Únicamente procede en los siguientes casos: a) Cuando iniciado un procedimiento de ejecución se hubiera ordenado cualquiera de las medidas cautelares previstas en el artículo 33 de la LPEC. b) Después de concluido el procedimiento de ejecución coactiva. REVISION JUDICIAL... • Conforme al numeral 3 del artículo 23, concordado con el numeral 5 del artículo 16 de la LPEC, la sola presentación de la de la demanda de revisión suspenderá automáticamente la tramitación del procedimiento de ejecución coactiva, debiéndose de levantar las medidas cautelares trabadas. REVISION JUDICIAL • ¿Es posible interpretar de modo distinto el artículo 23 de la LPEC? • ¿Cuál es el sentido del artículo 23? • ¿Cuál es el sentido de la Ley No. 28165? OTRAS CAUSALES NO PREVISTAS • La muerte de la persona. CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO MUNICIPAL • La extinción de la sociedad. • Los usos y costumbres en el caso de un conflicto de límites. Para el manejo de los expedientes coactivos se deberá proceder de la siguiente manera: 1- , el auxiliar deberá preparar la notificación debidamente firmado, quien deberá en el breve plazo notificar al obligado de la orden de pago. 2- Notificado correctamente el obligado con el inicio del procedimiento coactivo y vencido el plazo de ley, sin que medie recurso alguno o cancelado la deuda puesta a cobro, se deberá emitir la razón correspondiente a efectuar de iniciarse la ejecución forzosa mediante el trabado de medidas cautelares. 3- Los proyectos de Resolución siguientes deben ser preparados de acuerdo a las disposiciones dadas y consignándose correctamente los datos del obligado y los montos materia de las medidas a adoptarse, debiéndose previamente verificar el estado de cuenta emitido por la Gerencia de Rentas para determinar si sigue pendiente la deuda coactiva. 4- Los expedientes en trámite deberán ser ordenados correctamente y en forma correlativa, tomándose todas las medidas de seguridad necesarias para su cuidado. 5- Los expedientes deben estar debidamente foliados y todos los documentos que se actúen o ingresen, deben ser inmediatamente incluidos en los expedientes con su respectiva foliación. 6- En caso de detectarse un error en el trámite, inmediatamente se deberá dar razón del hecho para tomarse las medidas correctivas necesarias. 7- Se deberá mantener un constante control de inventario de los expedientes a su cargo e informarse inmediatamente en caso de pérdida o siniestro de los valores, a fin de tomarse las medidas del caso. 8- En caso de no cumplirse lo antes señalado se incurrirá en responsabilidad. Dr. PERCY EDUARDO PAREDES GONZALES PROFESOR DEL CURSO DERECHO MUNICIPAL AUTOR