VI Área Laboral VI Contenido Jornada de trabajo Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa ¿Conoce usted las últimas modificaciones al Reglamento de la Ley Nueva Ley General dedel la Trabajo Personay con Discapacidad Ley Nº 29973. General de Inspección que serán aplicadas- próximamente Especial referencia a la cuota de empleo en las empresas privadas: por la Sunafil? (Parte final) Argumentos a favor (Parte III) ASESORÍA APLICADA Afiliación al Sistema Privado de Pensiones a través del T-Registro ASESORÍA APLICADA Participación en las utilidades 2012 ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL ¿Puede una mype realizar actividades de intermediación laboral? ¿Procede la indemnización vacacional para trabajadores que tienen ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL INDICADORES laborales el cargo de gerentes o representantes de la empresa? VI - 1 VI - 1 INDICADORES laborales VI-10 VI - 4 VI - 4 VI - 7 VI - 7 VI - 8 VI - 8 VI-10 Jornada de trabajo de Inspección del Trabajo y Defensa del Trabajador, y sus normas reglamentarias. Ficha Técnica Autor:Dr. Tulio M. Obregón Sevillano (*) Título: Jornada de trabajo Fuente: Actualidad Empresarial Nº 296 - Primera Quincena de Febrero 2014 Base legal: - Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo - TUO del D. Leg. Nº 854: D.S. N° 007-2002-TR de 04.07.02. - Reglamento de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo: D. S. Nº 008-2002-TR (04.07.02) - Reglamento de Registro de Asistencia: D.S. N° 004-2006-TR (06.04.06) 1. Jornada de trabajo Es el tiempo durante el cual –en forma diaria, semanal o mensual–, el trabajador se encuentra a disposición de su empleador, con el fin de cumplir la prestación laboral que este le exija. 1.1.Jornada ordinaria La jornada legal ordinaria que establece nuestra Constitución en su artículo 25º, siguiendo el Convenio Nº 1 de la OIT, como el artículo 1º del TUO de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, es de 8 horas diarias o 48 horas semanales, como máximo. Se puede establecer por ley, convenio o decisión unilateral del empleador una jornada menor a las máximas ordinarias. Esta reducción no podrá originar una rebaja en la remuneración que el trabajador haya venido percibiendo, salvo pacto expreso en contrario. El incumplimiento de la jornada máxima de trabajo será considerado una infracción de tercer grado, de conformidad con el Decreto Legislativo Nº 910, Ley General (*) Abogado egresado de la Pontificia Universidad Católica del Perú Postgrado en Derecho del Trabajo en la Universidad de Salamanca España. N° 296 Primera Quincena - Febrero 2014 1.2.Jornadas alternativas, acumulativas o atípicas En los centros de trabajo en los que existan regímenes alternativos, acumulativos o atípicos de jornada de trabajo y descanso, en razón de la naturaleza especial de las actividades de la empresa, el promedio de horas trabajadas en el ciclo o periodo correspondiente no puede superar el límite máximo de la jornada legal ordinaria. En este caso, el promedio de horas trabajadas en el ciclo o periodo correspondiente no podrá exceder los límites máximos fijados por la ley. Para establecer el promedio respectivo, deberá dividirse el total de horas laboradas entre el número de días del ciclo o periodo completo, incluyendo los días de descanso. Jurisprudencia El Tribunal Constitucional, en el Proceso de Amparo interpuesto por el Sindicato de Trabajadores del Asentamiento Minero de Toquepala, Expediente N.° 4635-2004AA/TC, sobre las jornadas acumulativas impuestas, ha declarado inconstitucional el sistema de trabajo de 4 o 5 días continuos de trabajo de 12 horas diarias, y de 3 o 2 días de descanso, en el sector minero. La sentencia ha resuelto lo siguiente: 1.Declarar FUNDADA la demanda. 2.Ordenar que la demandada (la Empresa Southern Perú Copper Corporation) restituya la jornada laboral de ocho horas diarias considerando una jornada semanal razonable en el asentamiento minero de Toquepala, conforme a los fundamentos 28 a 44 expuestos en esta sentencia. 3.Declara que los artículos 209º, 210º, 211º y 212º del Decreto Supremo Nº 003-94EM (Reglamento de Diversos Títulos del TUO de la Ley General de Minería), son incompatibles con la Constitución. 4.Declara que los criterios previstos en los fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, supra, constituyen precedente vinculante inmediato, de conformidad con el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional; motivo por el cual, regirán a partir del día siguiente de la publicación de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano. Fundamentos que constituyen precedentes vinculantes De acuerdo con la Sentencia, el Tribunal Constitucional ha declarado precedentes vinculantes, es decir, aplicables a todos los casos similares, los siguientes fundamentos: 28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso particular de los trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor de ocho horas diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo a las específicas condiciones laborales de los trabajadores mineros, que han sido descritas a lo largo de la presente sentencia; y que, en este caso concreto, se caracterizan por un despliegue mayor de fuerza física, esto es, doce horas durante 4 días seguidos y en algunos casos hasta 5 días, en un contexto de alto riesgo para su salud, de trabajo físico a más de 3,500 m.s.n.m., de alimentación deficiente y mayor exposición a los polvos minerales, con el consiguiente deterioro de la esperanza de vida. 29. Tratándose de jornadas atípicas, en cualquier tipo de actividades laborales, no pueden superar el promedio de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana, ya sea que se trate de un periodo de tres semanas, o de un periodo más corto, como lo dispone la Constitución y el Convenio Nº 1 de la OIT. Considerando que el artículo 25º de la Constitución impone la jornada máxima de trabajo de cuarentiocho horas semanales, esta prevalecerá sobre cualquier disposición internacional o interna que imponga una jornada semanal mayor, puesto que se trata de una norma más protectora. 35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la demandada no es compatible con el parámetro constitucional descrito, puesto que afecta la dignidad de las personas, principio-derecho que reconoce el artículo 1º de la Constitución, y constituye, en el mediano plazo, una acelerada disminución de la esperanza de vida y una amenaza del derecho a la vida de Actualidad Empresarial Informes Laborales Informes laborales Informes laborales VI-1 VI Informes Laborales los trabajadores mineros. Esto se torna especialmente incompatible con la obligación constitucional de todos –Estado, Empresas y personas– de defender y promover el derecho fundamental a la vida, reconocido en el artículo 2º inciso 1º de la Constitución. Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es compatible con el derecho a la protección del medio familiar. 39. Con relación al convenio colectivo, es pacífico, y así se ha sostenido en el Exp. Nº 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que este prevalece sobre el contrato individual de trabajo cuando el convenio es más favorable al trabajador. Debe tenerse presente que cuando la Constitución y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos fijan un estándar mínimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de ocho horas y el derecho a una jornada razonable de trabajo), entonces los convenios colectivos y los contratos de trabajo no pueden contradecir dicho estándar mínimo, bajo sanción de nulidad por contravenir derechos fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos efectos incluso en los supuestos en que los afiliados al sindicato recurrente hubiesen pactado individualmente una jornada diaria mayor a las ocho horas. 41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo minero, como ocurre en el presente caso, en que un sistema excepcional se ha convertido en la regla durante más de cinco años, imponiendo a los trabajadores mineros jornadas de 12 horas diarias que reducen ostensiblemente su expectativa de vida y afectan su derecho al descanso diario, vulnerando de esta manera el carácter irrenunciable de los derechos, precepto basilar reconocido por la Constitución. En tal sentido, los artículos 209º, 210º, 211º y 212º del Decreto Supremo Nº 003-94-EM (Reglamento de Diversos Títulos del TUO de la Ley General de Minería), que permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoriamente como mínimo 4 días para este tipo de jornada laboral, también resultan incompatibles con el parámetro constitucional descrito en la presente sentencia. Como se aprecia de la Sentencia, se han declarado inconstitucionales los siguientes artículos del D.S. Nos 03-94-EM, “Reglamento de diversos Títulos del Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería”. Artículo 209º.- Proporcionalidad de jornadas de trabajo y descanso Para los casos a que se refiere el numeral 2) inciso a) del artículo 206°. de la Ley, el titular de actividad minera podrá establecer un sistema minero especial de trabajo que mantenga la proporción entre los días de trabajo y de descanso tal como dispone el artículo 2º del Decreto Legislativo No. 713. Artículo 210º.- Régimen especial de trabajo El régimen especial de trabajo está dirigido a cualquier titular de actividad minera, sea que inicie sus actividades a partir de la fecha de entrada en vigencia del Decreto Ley N° 26121, realicen ampliaciones de su capacidad productiva en proyectos existentes, inicien nuevos proyectos de inversión minera o aquellas que se adecúen al régimen previsto en este Reglamento. VI-2 Instituto Pacífico Tratándose de trabajadores con contrato vigente a la fecha de entrada en vigencia de este Reglamento, los titulares de actividad minera que se encuentren proporcionando las facilidades previstas en el artículo 206° de la Ley observando la jornada normal de trabajo, podrán continuar con el mismo sistema respecto de tales trabajadores, o sustituirlo por el previsto en el presente Reglamento, celebrando acuerdos directos con sus trabajadores. A falta de estos se podrá solicitar a la Autoridad Administrativa de Trabajo que resuelva de acuerdo a lo previsto en el artículo 2°. del Decreto Legislativo N° 692, previo informe técnico favorable emitido por el Ministerio de Energía y Minas. Artículo 211º.- Acogimiento al regimen. Obligaciones Los titulares de actividad minera que se acojan al régimen especial de Trabajo deberán comunicar tal decisión, al Ministerio de Energía y Minas, informando sobre el número de trabajadores comprendidos en el sistema, los puestos y la modalidad de trabajo establecida y las jornadas y turnos para cada uno. Copia del cargo de dicha comunicación deberá ser presentada al Ministerio de Trabajo y Promoción Social para su conocimiento. De existir cualquier variación al régimen establecido esta deberá ser comunicada en la forma prevista en el párrafo anterior, dentro del mes siguiente. Artículo 212º.- Jornada de trabajo En estos casos, la jornada de trabajo será establecida por el titular de actividad minera teniendo en cuenta lo dispuesto en el Decreto Legislativo N° 713, el Decreto Ley N° 26136, sus reglamentos, normas modificatorias y lo establecido en la presente Sección: a)Se podrá establecer una jornada ordinaria de trabajo para laborar turnos diarios de hasta doce (12) horas consecutivas, durante un determinado periodo de días, el que no podrá ser menor de cuatro (4) días consecutivos, para descansar luego hasta el número total de días que mantenga la debida proporción. b)La jornada ordinaria de trabajo comprenderá los horarios para refrigerio y descanso, que en total no podrán ser mayores de una (1) hora. c)Se podrá establecer cronogramas mensuales de turnos diurnos y nocturnos, para una más eficiente y equitativa distribución de trabajo. d)De conformidad con el artículo 7° del Decreto Ley N°26136, la jornada ordinaria del trabajador minero será de cuarenta y ocho (48) horas semanales, no siendo de aplicación el límite diario. Las horas de trabajo semanal que superen el límite de cuarenta y ocho (48) horas serán remuneradas extraordinariamente. e)La jornada extraordinaria será remunerada de acuerdo a lo que establece el Decreto Ley N° 26136 y sus reglamentos y, en su caso, los convenios que se adopten. f) El cómputo del récord vacacional se realizará conforme lo establece el Decreto Legislativo N° 713. 1.3.Jornada máxima de trabajo a. Mujeres y varones mayores de 18 años La jornada ordinaria de trabajo para varones y mujeres mayores de edad es de 8 horas diarias o 48 horas semanales, como máximo. Puede laborarse diariamente una hora más para facilitar el descanso de medio día del sábado, pero en ningún caso la jornada semanal podrá exceder de cuarenta y ocho horas. b. Adolescentes entre 15 y 17 años Su trabajo no excederá de 6 horas diarias ni de 36 horas semanales. c. Adolescentes entre 12 y 14 años Su trabajo no excederá de 4 horas diarias ni de 24 horas semanales. 1.4.Trabajadores excluidos de la jornada máxima Están excluidos de la jornada máxima: a. Los trabajadores de dirección. b. Los trabajadores que no se encuentran sujetos a fiscalización superior inmediata. Son aquellos trabajadores que realizan sus labores o parte de ellas sin supervisión inmediata del empleador, o que lo hacen parcial o totalmente fuera del centro de trabajo, acudiendo a él para dar cuenta de su trabajo y realizar las coordinaciones pertinentes. c. Los trabajadores que prestan servicios intermitentes de espera, vigilancia y custodia. Se consideran como tales a aquellos que regularmente cumplen o prestan servicios efectivos de manera alternada con lapsos de inactividad. d. Trabajadores de confianza no sujetos a un control efectivo de tiempo de trabajo Son aquellos que laboran en contacto personal y directo con el empleador o con el personal de dirección, teniendo acceso a secretos industriales, comerciales o profesionales, y en general, a información de carácter reservado. Asimismo, aquellos cuyas opiniones o informes son presentados directamente al personal de dirección, contribuyendo a la formación de las decisiones empresariales. 1.5.Trabajo nocturno En los centros de trabajo en que las labores se organicen por turnos que comprenda jornadas en horario nocturno, estos deberán, en lo posible, ser rotativos. Se entiende por jornada nocturna el tiempo trabajado entre las 10:00 p.m. y 6.00 a.m. El trabajador que labora en horario nocturno no podrá percibir una remuneración semanal, quincenal o mensual inferior a la remuneración mínima mensual vigente a la fecha de pago con una sobretasa del 35 % de esta. Cuando la jornada del trabajador se cumpla en horario diurno y nocturno, la sobretasa para determinar la remuneración mínima, se aplicará en forma N° 296 Primera Quincena - Febrero 2014 Área Laboral proporcional al tiempo laborado en horario nocturno. 1.6.Refrigerio El tiempo dedicado al refrigerio no podrá ser inferior a 45 minutos y deberá coincidir en lo posible con los horarios habituales del desayuno, almuerzo o cena. El tiempo de refrigerio no forma parte de la jornada ni horario de trabajo, salvo que por convenio colectivo o pacto individual se disponga lo contrario. 2. Horario de trabajo 2.1. Definición Se entiende por horario de trabajo la hora de ingreso y de salida. Es decir, son las horas entre las que se presta el servicio. 2.2. Fijación y modificación del horario La fijación del horario es una facultad del empleador, así como su modificación, sin alterar el número de horas trabajadas. 2.3.Impugnación de la modificación del horario 2.3.1. Modificación colectiva Si la modificación colectiva del horario de trabajo es mayor a una hora y la mayoría de los trabajadores no estuviera de acuerdo, podrán acudir a la Autoridad Administrativa de Trabajo para que se pronuncie sobre la procedencia de la medida en un plazo de 10 días hábiles, sobre la base de los argumentos y evidencias que se propongan las partes. La resolución es apelable dentro del tercer día. Procedimiento a. Los trabajadores afectados, dentro del plazo de 5 días siguientes de la adopción de la medida, podrán presentar el recurso correspondiente. debidamente sustentado ante la Subdirección de Negociaciones Colectivas o dependencia que haga sus veces, adjuntando una declaración jurada suscrita por la mayoría de los trabajadores afectados y la documentación que acredite la modificación del horario de trabajo. b. Dentro del segundo día hábil de admitido el recurso impugnatorio, la Autoridad Administrativa de Trabajo notificará al empleador. c. Recibida la notificación, el empleador, dentro del tercer día hábil de su recepción, podrá contradecir los hechos alegados por los trabajadores o justificar su decisión sobre la base de un informe técnico. d. Recibida la contestación del empleador o vencido el término para tal efecto, la Autoridad Administrativa N° 296 Primera Quincena - Febrero 2014 de Trabajo resolverá la impugnación dentro del quinto día hábil. determinando si existe o no justificación para la modificación del horario. e. La resolución de primera instancia es apelable dentro del término de tres días hábiles de recibida la notificación. 2.3.2. Modificación individual Si la modificación tiene carácter individual, la impugnación de la medida por el trabajador se efectuará ante el Poder Judicial, de acuerdo con el procedimiento de cese de hostilidad regulado por el TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, en cuyo caso el trabajador deberá cumplir previamente con el emplazamiento, pidiendo el cese de la hostilidad. 3.Horas extras o trabajo en sobretiempo 3.1.Concepto Se considera trabajo en sobretiempo u horas extras a aquel que exceda de la jornada ordinaria vigente en el centro de trabajo, aun cuando se trate de una jornada reducida. El trabajo en sobretiempo supone la prestación efectiva de servicios en beneficio del empleador. En consecuencia, los tiempos que puedan dedicar los trabajadores fuera de la jornada ordinaria en actividades distintas, no serán consideradas como sobretiempo. Esta labor puede ocurrir antes de la hora de ingreso o de la hora de salida establecida. 3.2. Principio de voluntariedad El trabajo en sobretiempo es voluntario, tanto en su otorgamiento (por el empleador) como en su prestación (por el trabajador). La autorización del empleador para el trabajo y pago de horas extras puede ser expresa o tácita, en todo caso corresponde al empleador instrumentar la autorización y control del trabajo efectivo en sobretiempo. Nadie puede ser obligado a trabajar horas extras, salvo en los casos justificados en que la labor resulte indispensable a consecuencia de un hecho fortuito o fuerza mayor que ponga en peligro inminente a las personas o los bienes del centro de trabajo o la continuidad de la actividad productiva. Igualmente, el empleador infractor deberá pagar al trabajador una indemnización equivalente al 100 % del valor de la hora extra, cuando este demuestre que le fue impuesta. VI 3.3. Pago por las horas extras a.Sobretasa El tiempo trabajado que exceda a la jornada diaria o semanal se considera sobretiempo y se abona con un recargo a convenir, que para las dos primeras horas no podrá ser inferior al 25% por hora calculado sobre la remuneración percibida por el trabajador en función del valor hora correspondiente y 35% para las horas restantes. b. Pago proporcional Cuando el sobretiempo es menor a una hora se pagará la parte proporcional del recargo horario. c. Jornada diurna y nocturna Cuando el sobretiempo se realiza en forma previa o posterior a la jornada prestada en horario nocturno, el valor de la hora extra trabajada se calcula sobre la base del valor de la remuneración establecida para la jornada nocturna. Cuando el sobretiempo se realice en forma previa o posterior a la jornada prestada en horario diurno, el valor de la hora extra trabajada se calculará sobre la base del valor de la remuneración establecida para la jornada diurna. Igual criterio se aplicará para el sobretiempo realizado en forma previa o posterior a la jornada prestada en horario nocturno. Si el sobretiempo se realiza en forma previa o posterior a una jornada prestada en horario diurno y nocturno, el valor de la hora extra trabajada se calculará sobre la base del valor de la remuneración establecida para el horario en que se realiza la hora extra, según corresponda. En este caso y en forma complementaria debe tenerse en consideración el criterio de cálculo de 25 % y 35 %. d. Oportunidad del pago El pago de las labores prestadas en sobretiempo deberá realizarse dentro del mes calendario siguiente a aquel en que fueron prestadas, salvo pacto en contrario. e. Compensación El empleador y el trabajador podrán acordar compensar el trabajo prestado en sobretiempo con el otorgamiento de periodos equivalentes de descanso. El acuerdo referido a la compensación del trabajo en sobretiempo con el otorgamiento de periodos equivalentes de descanso deberá constar por escrito, debiendo realizarse tal compensación, dentro del mes calendario siguiente a aquel en que se realizó dicho trabajo, salvo pacto en contrario. Actualidad Empresarial VI-3