LA PLATA, 27 de abril de 2010. ----------------------------------------------------------------------------------AUTOS Y VISTOS: el expediente número 2306-400637/1999, caratulado “VISA ARGENTINA S.A.” -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Y RESULTANDO: Que llegan a esta instancia las presentes actuaciones con el Recurso de Apelación interpuesto a fs. 1935/2098, por el Sr. Julio César Bagalá, en su carácter de apoderado de “VISA ARGENTINA S.A.”; e invocando la calidad de gestor, en los términos del art. 48 del CPCC, por los Sres. Eduardo Arrobas, Rubén Beraja, Jorge Garfunkel, Gerardo Greiser, Jorge Heinze, Carlos Noriega Munro, James Partridge, Adrián Werthein, Roberto Bianchi Fiorito, Nicolás Grose Hodge, Santiago De Paul, Elvaristo Do Amaral, Edward Dreyfus, Raimundo Molinas, Carlos Fuks, Horacio Isgut y José Petrocelli; y con el patrocinio letrado del Dr. Ricardo Oscar Genoud. A través de dicha pieza procesal, el letrado manifiesta que unifica la representación de las personas antedichas, en cabeza de la firma de marras.---------------------------------------- Que el referido remedio se incoa contra la Resolución Determinativa y Sumarial Nº 873/06, dictada en fecha 06 de diciembre de 2006, por el Jefe del Departamento de Fiscalización Avellaneda, dependiente de la Dirección Adjunta de Fiscalización de la Dirección Provincial de Rentas, a través de la cual se determinaron las obligaciones fiscales de la quejosa, y se establecieron diferencias en concepto de Impuesto sobre los Ingresos Brutos, por el ejercicio de la actividad verificada de Cód. NAIIB: 749900 “Servicios Empresariales n.c.p.”, por los períodos fiscales 1998 (enero a diciembre) y 1999 (enero a diciembre) ascendiendo el monto de la pretensión fiscal a la suma de PESOS SETECIENTOS NOVENTA Y CINCO MIL SETECIENTOS QUINCE CON 89/100 ($ 795.715,89) con más los accesorios establecidos en los arts. 86 y 87 del Código Fiscal –T.O. 2004- y ccds. de años anteriores, calculados a la fecha de su efectivo pago.---------------------------------------------------------------------------------------------------Que así también, se aplica al contribuyente, una multa por omisión equivalente al diez por ciento (10%) del monto de impuesto dejado de oblar, por haberse constat do la comisión de la infracción prevista y penada por el art. 53 del Cuerpo normativo ya citado.-------------------------------------------------------------------------------------------------------------Que en la misma parte resolutiva, bajo el artículo 7°, se declaran responsables solidarios e ilimitados con el contribuyente de autos, por el pago del gravamen emergente del artículo 5° del acto recurrido, multa, recargos e intereses a los Sres. Eduardo Arrobas, Rubén Beraja, Jorge Garfunkel, Gerardo Greiser, Jorge Heinze, Sucesores de Egidio Ianella (sólo responsables por la obligación tributaria principal de pago), Carlos Noriega Munro, James Partridge, Adrián Wethfin, Roberto Bianchi Fiorito, Nicolás Grose Hodge, Santiago De Paul, Evaristo Amaral, Edward Dreyfus, Raimundo Molinas, Carlos Fuks y Horacio Isgut.----------------------------------------------------- Que la mentada resolución determinativa, fue notificada en fecha 11 de diciembre de 2006, según constancias de fs. 1790/1791.-------------------------------------------------------- Que cabe señalar, que a fs. 1802 obra formulario R-222 de Fiscalización y Ajuste Impositivo, y a fs. 1803/1828, la Autoridad Administrativa dicta la Resolución Determinativa y Sancionatoria (Rectificativa) nro. 964/06, por haberse incurrido en un error de cálculo. Consecuentemente, se modificó la disposición anteriormente dictada, sólo en relación al monto reclamado, el cuál asciende a PESOS OCHOCIENTOS VEINTICINCO MIL NOVECIENTOS ONCE CON 83/100 ($ 825.911,83). --------------------- Que la referida resolución rectificativa fue notificada a la contribuyente en fecha 28 de diciembre de 2006, tal como luce en los formularios de notificación obrantes a fs. 1933/1934.------------------------------------------------------------------------------------------------------- Que el recurso de apelación aludido ut supra, es interpuesto en fecha 5 de enero de 2007, contra la primera de las resoluciones reseñadas. ------------------------------------------ Que en igual fecha, a fs. 2099/2104 VISA ARGENTINA S.A. informa el acogimiento realizado por la firma al Régimen de Regularización previsto por la Disposición Normativa Serie B Nº 49/06, y acompaña el comprobante de pago, abonado en fecha 26 de diciembre de 2006, por un total de PESOS UN MILLÓN DOSCIENTOS NOVENTA Y NUEVE MIL CUATROCIENTOS OCHO CON 90/100 (monto reclamado en la resolución determinativa 873/06). Aclara que dicha regularización no implica allanamiento a la pretensión fiscal, realizando expresa reserva de continuar los trámites impugnatorios.------------------------------------------------------------------------------------- A su turno, a fs. 2112/2114, el Dr. Genoud acompaña comprobante del pago del anticipo previsional y del Bono Ley 8.480. ------------------------------------------------------------- Que a fs. 2120 se elevan los autos a esta Instancia.--------------------------------------------- Que a fs. 2121, se deja constancia que por Acuerdo Extraordinario N° 41/07, se readjudicó la causa a la Vocalía de 3° Nominación, a cargo de la Cra. Estefanía Blasco. Por auto del 18 de septiembre de 2007 se imprime impulso a las actuaciones, haciéndole saber a las partes que conocerá en la misma la Sala I, la que se integrará con la Vocal de la 7ma. Nominación, Dra. Mónica Viviana Carné, en carácter de Juez subrogante (art. 2° del Reglamento de Procedimiento y 8° del Decreto-Ley 7603/70 y sus modificatorias y Acuerdo Extraordinario Nº 043/07). En igual auto, se intima a la apelante a que acredite el pago de la contribución prevista en el art. 12 inc. g “in fine” de la ley 6716, bajo apercibimiento de producirse la caducidad del procedimiento. Asimismo, se intima al Sr. Julio César Bagalá, a que acredite la representación invocada respecto de los responsables solidarios, acompañando la documentación pertinente, bajo apercibimiento de tenerlos por no presentados. -------------------------------- Que con la presentación efectuada a fs. 2124, el Sr. Bagalá acompaña el comprobante del pago de la contribución referida ut supra. Igualmente, acompaña poder especial otorgado por los Sres. Eduardo Arrobas y Jorge Heinze (de fecha 02/10/07 y 03/10/07, respectivamente), y manifiesta que los Sres. Petrocelli y Adrián Werthein, se encuentran en el exterior, por lo cual solicita una prórroga. --------------------- Por auto del 10 de octubre de 2007, se tiene por cumplida la intimación cursada respecto de la contribución prevista en el art. 12 inc. g “in fine” de la ley 6716. Y, advirtiéndose que con la presentación de fs. 2124 no se ha satisfecho la intimación de fs. 2121, se cursa una nueva a fin de que se acredite la representación invocada respecto de los responsables solidarios, ello por auto de fs. 2134.------------------------------ Que a fs. 2135, el Sr. Bagalá solicita se tenga por acreditada la unificación de personería, efectuada en los escritos de fs. 1792/1799. ------------------------------------------- Que en fecha 31 de octubre de 2007, se tiene por agregado el escrito aludido ut supra, y en el entendimiento de que la alegada unificación de personería no se halla acreditada en autos, como tampoco se encuentra ratificada la gestión invocada, se reitera la intimación cursada a fs. 2134.--------------------------------------------------------------- Que a fs. 2144, se deja constancia que ha vencido el plazo de intimación acordado al Sr. Julio César Bagalá, ordenándose correr traslado a la Representación Fiscal del Recurso de Apelación articulado, con remisión de actuaciones por el término de (15) días, para que conteste agravios, acompañe y ofrezca prueba y en su caso oponga excepciones (art. 111 del Código Fiscal T.O. 2004).------------------------------------------------- Que a fs. 2155/2156 y a fs. 2157/2160 obran los respondes del Representante Fiscal de la Dirección Provincial de Rentas, introduciendo como cuestión previa el acogimiento por parte de la firma al régimen de regularización autorizado por Ley 12.914 (Disposiciones Normativas Serie “B” N° 91/06 y 94/06). ---------------------------------- A fojas 2169, por auto de fecha 12 de mayo de 2009 se tiene por no presentados a los Sres. Rubén Beraja, Jorge Garfunkel, Gerardo Greiser, Carlos Noriega Munro, James Partridge, Adrián Werthein, Roberto Bianchi Fiorito, Nicolás Grose Hodge, Santiago De Paul, Elvaristo Do Amaral, Edward Dreyfus, Raimundo Molinas, Carlos Fuks y Horacio Isgut, atento no haber ratificado la gestión realizada por el Sr. Julio Cesar Bagalá en tiempo hábil (art. 48 CPCC). Como así también, en el punto III de la citada providencia se da traslado de la cuestión previa a los apelantes por el término de diez (10) días, obrando a fs. 2172/2179 la contestación de la misma, expidiéndose esta Sala con el pronunciamiento que luce a fs. 2225/2230.--------------------------------------- A fs. 2234/2235 se tiene por acompañada la prueba documental ofrecida, por agregada la Resolución del Caso Concreto N° 34/08 C.A y finalmente se llaman autos para sentencia.------------------------------------------------------------------------------------------------ Y CONSIDERANDO: I.- Que la firma de marras, a través de la interposición del libelo en estudio, pretende – en primera instancia – que se declare la nulidad de la resolución determinativa. Funda lo dicho, en la falta de motivación del acto administrativo y en la arbitrariedad absoluta del mismo, fundamentalmente debido a la falta de valoración de las explicaciones de cada instancia sobre los errores de cálculo cometidos en la determinación impositiva. ------------------------------------------------------------ Que en subsidio de dicha defensa, plantea la prescripción de los períodos reclamados. Señala que, si bien el art. 48 de la ley 12.397 dispuso la novación de las obligaciones adeudadas y no prescriptas al 1/1/2000, la ley 13244, extinguió las acciones para exigir el pago de impuestos supuestamente renacidos por la referida.------ Que igualmente, se agravia por los groseros errores de cálculo incurridos en la determinación fiscal, ya que al tomarse la base de IVA débitos fiscales consignados en las declaraciones juradas de IVA como base imponible de impuestos sobre los ingresos brutos, se han gravado los descuentos recibidos de proveedores y no se han deducido los descuentos otorgados a clientes. Esto es – sostiene – porque no se ha tenido en cuenta que los menores débitos fiscales por descuentos a clientes por aplicación de la ley de IVA, se exponen en la declaración jurada de dicho gravamen como mayor crédito fiscal, y los menores créditos fiscales por descuentos de proveedores se exponen como mayor débito fiscal. Apunta que dicho error de cálculo origina la mayor parte de la pretensión fiscal, y que la Autoridad Administrativa pretende considerar que han existido ingresos que la agraviada ha omitido integrar a la base imponible del gravamen. --------------------------------------------------------------------------- Que, igualmente, se agravia en el recálculo del coeficiente de convenio multilateral, a través del cual la Provincia de Buenos Aires pretende asignar base imponible atribuida por la firma de marras a otras jurisdicciones, y sobre la cual ya ha tributado el impuesto correspondiente en otras provincias.-------------------------------------------------------- Arguye que dicho recálculo obedece a la errónea pretensión del Fisco de asignar determinados ingresos y gastos en función al porcentaje que representan los tarjetahabientes radicados en Provincia de Buenos Aires, con respecto a los tarjetahabientes de todo el país. Sostiene que dicho procedimiento contradice las características de la actividad de la quejosa, quien se limita a prestar servicios (especialmente de procesamiento) a las entidades financieras emisoras y pagadoras, que son sus únicos clientes. Asevera que el hecho que la firma no tenga vínculo comercial con los tarjetahabientes, revela la irrazonabilidad de lo pretendido por el Juez Administrativo. ----------------------------------------------------------------------------------------- Asimismo, y en apoyo a lo dicho, recuerda el Informe 139/2003 de la Dirección de Técnica Tributaria, situación que - a su entender – no fue debidamente valorada en las actuaciones. ----------------------------------------------------------------------------------------------- Que como complemento, opone la improcedencia de la presunción considerada al pretender asignar determinados ingresos y gastos en función a la cantidad de tarjetahabientes radicados en cada jurisdicción, por no existir ningún tipo de relación entre los hechos ciertos utilizados como indicios y el hecho inferido. --------------------------- Subsidiariamente, solicita la aplicación al caso de las disposiciones del Protocolo del Convenio Multilateral. ----------------------------------------------------------------------------------- A su turno, pone en conocimiento de este Tribunal que la firma ha presentado el caso ante la Comisión Arbitral, solicitando que la Dirección se abstenga de seguir adelante con el proceso y suspenda todos los plazos procesales hasta tanto el referido Cuerpo se expida al respecto. --------------------------------------------------------------------------- Finalmente, y en ejercicio del principio de eventualidad, plantea la improcedencia de la aplicación de una multa, por no verificarse ni el elemento objetivo ni el elemento subjetivo necesario para su aplicación. ----------------------------------------------------------------- Que en párrafo aparte funda los agravios de los responsables solidarios, reiterando los planteos efectuados en las instancias anteriores. Destaca, en tal sentido, el carácter subjetivo de este tipo de responsabilidad, no bastando la mera acreditación de la condición de directivo para endilgar la pretendida responsabilidad. Asevera que dicha imputación también atenta contra el principio de capacidad contributiva, el que resulta fundamental en materia de imposición. Por último, pone de resalto que, tratándose de una cuestión de distribución de la base imponible, no existe – consecuentemente – omisión alguna de gravamen, correspondiendo la compensación entre las jurisdicciones involucradas, por aplicación del Protocolo Adicional. ---------------- Que no sólo se agravia por la pretensión de extender responsabilidad solidaria en relación al impuesto reclamado, sino también en relación a la multa, y reitera los argumentos brindados en instancias anteriores.------------------------------------------------------ En conclusión, arguye que los agravios aquí reseñados, revelan la nulidad absoluta de las actuaciones, ya que las mismas omiten tratar las particularidades del caso explicadas por la firma en reiteradas oportunidades, que demuestran la improcedencia de la pretendida responsabilidad solidaria. Finalmente, advierte que el depósito realizado – si bien bajo expreso protesto legal -, hace desaparecer por sí mismo todo tipo de pretensión de responsabilidad solidaria. ----------------------------------------------------- Hace reserva del caso federal para ocurrir ante la CSJN, por entender vulnerados principios y garantías constitucionales. ----------------------------------------------------------------- II. Que a través del escrito de fs. 2157/2160, la Representación Fiscal contesta agravios. En primer lugar, señala la improcedencia del planteo de nulidad articulado, atento a haberse respetado en forma pormenorizada el debido proceso, y señala que se llegó a un acto formalmente perfecto. Cita jurisprudencia de este Cuerpo, y remarca que el planteo sólo evidencia disconformidad con los fundamentos del acto. ---------------- Que en respuesta al planteo de prescripción, insiste en la interrupción producida por el propio contribuyente, al haber reconocido, con posterioridad al 1º de enero de 2000, la deuda determinada en autos, conforme constancias de fs. 2100/2103. Asimismo, el cómputo de los respectivos plazos – sostiene – comenzaron a correr desde el 1º de enero de 2000 y 2001 respectivamente, y se hubiera completado el 1º de enero de los años 2005 y 2006, de no mediar un acogimiento parcial anterior al Régimen autorizado por la ley 12.914, efectuado con fecha 29/09/2004 por los períodos comprendidos entre el anticipo 01/1998 y 12/2000. Entiende el Fisco que se generó la causal de interrupción establecida en el art. 134 del Código Fiscal, atento a haber un reconocimiento (tácito) de la obligación impositiva por parte de la agraviada. Cita jurisprudencia de este Cuerpo. -------------------------------------------------------------------------- Que con relación a los restantes agravios, la Autoridad Administrativa hace suyos y da por reproducidos la totalidad de las consideraciones del acto recurrido, las que dan cuenta – a criterio del responde – de la improcedencia de los argumentos del apelante. --- Que en punto a la determinación de la base imponible, arguye que no habiendo aportado nuevos elementos de prueba, reitera las consideraciones del acto en crisis. ---- Que en cuanto a la aplicación de las normas del Convenio Multilateral, y no habiéndose resuelto, a la fecha del conteste, la presentación realizada por la firma ante la Comisión Arbitral, entiende improcedente contestar los agravios traídos sobre dicha aplicación. Se limita a reivindicar los considerandos del acto. Remite a pronunciamientos recientes de la Comisión Plenaria, los que confirmarían el criterio fiscal. ------------------------------------------------------------------------------------------------------------ Que en respuesta a los planteos efectuados a la determinación y sus mecanismos de cálculo, cita jurisprudencia de este Cuerpo. Resalta que los procedimientos de auditoría se encuentran referenciados en el acto apelado, a los que remite por razones de brevedad. No surgiendo de la documentación aportada – alega – elementos que permitan cambiar el criterio de asignación de los ingresos, ni la atribución de los mismos, deberá confirmarse el monto determinado. ----------------------------------------------- Que en relación al pedido de aplicación de la Resolución General Nro. 62 de la Comisión Arbirtral y del Protocolo Adicional, sostiene su improcedencia, y cita jurisprudencia de este Tribunal. --------------------------------------------------------------------------- Que en cuanto a la responsabilidad solidaria, entiende que los agravios devinieron abstractos a partir del acogimiento denunciado. ----------------------------------------------------- Que lo que respecta a la solidaridad por el pago de la multa, argumenta que la Dirección se limitó a cumplir los distintos pasos procesales dispuestos por las normas aplicables, y cita jurisprudencia. Recuerda que en el caso de marras, no se acreditó que los directores hayan arbitrado los medios necesarios para el posible cumplimiento de la obligación tributaria. ---------------------------------------------------------------------------------- Finalmente, solicita se confirme la Resolución recurrida, y se tenga presente la reserva del caso federal para su oportunidad.--------------------------------------------------------- III.- VOTO DE LA CRA. ESTEFANÍA BLASCO: Que, corresponde en primer lugar, el tratamiento del planteo de la nulidad, y en relación a ello, me remito a lo ya sentenciado en autos “ Banelco S.A” del 16/4/2009, “Droguería Disval S.R.L” 1/4/2009, entre muchos otros, en cuanto no se evidencia la carencia en la motivación del Acto recurrido y la falta de valoración de las pruebas ofrecidas. Vale recordar los conceptos de carácter general vertidos en la sentencia de la Sala II en autos Leopoldo González S.A., del 24/4/2007, Registro 669, en cuanto se ha postulado que “...la obligación legal de la Administración de otorgar la vista al contribuyente de la resolución de inicio del procedimiento para que éste pueda ejercer su descargo (art. 102º del Código Fiscal, T.O. 2004 y conc. anteriores), no sólo responde a elementales principios que garantizan el derecho de defensa, sino que -paralelamente- importa para el Estado la necesidad de contar con tales argumentos a fin de dictar el acto que constituye su expresión de la voluntad con pleno convencimiento y tendiente a provocar en el destinatario idénticos efectos. En otras palabras, el acreedor convencido que tiene un crédito y el deudor convencido que tiene una deuda. De lo expuesto se desprende claramente la importancia que reviste para las partes la existencia del descargo presentado en tiempo y forma”.------------------------------------------------------------------------Que, para el caso, se observa, que en el acto definitivo de la Administración se transcribe cada uno de los agravios impetrados en el descargo, siendo que la Autoridad de Aplicación procede a describir la operatoria desarrollada por Visa S.A, no advirtiéndose en esta instancia la falta de motivación que aducen los apelantes y por ende la causal de nulidad invocada, por incumplimiento de los requisitos que establecen los artículos 62 y 103 del Código Fiscal (t.o. 2.004 y cc.). Dicho esto, no se vislumbra vulneración al derecho de defensa ni legalidad, al haber sido respetadas cada una de las etapas que regla el Código Fiscal para el procedimiento de determinación de oficio dictándose en consecuencia, un Acto administrativo válido, lo que así Voto.-----------------------------------------------------------------------------------------------------Que, en segundo término corresponde analizar, previo a los restantes agravios, el planteo de prescripción opuesto por los apelantes, en relación a los períodos fiscales 1998 (enero a diciembre) y 1999 (enero a diciembre).-------------------------------------------- ----- Que, como ya lo he expresado en sendos pronunciamientos “Parmat S.A” del 12/2/10, “Mesa Riadigos S.A” del 2/12/09, “Caños Plaza S.R.L” del 27/12/07, “Transmundo Video Home” del 13/3/2007, adelanto que la defensa de prescripción y las cuestiones que derivan de la misma han de ceñirse a la ley vigente a la fecha del acto en crisis, es decir a los artículos 131 y 133 del Código Fiscal -T.O. 2004-(conforme Sentencia del 26/06/07, en autos “Las Raíces S.A.” Sala I, (voto en mayoría), en armonía con autos “Quinta Fresca S.R.L.”, del 23/08/07, de la misma Sala del T.F.A.B.A. ------------------------------------------------------------------------------------------ Que, en tal sentido tanto el artículo 131 como el 133 del Código Fiscal (T.O. 2004), se orientan al mencionar en el instituto de la prescripción, la acción y poder de la autoridad, diferenciando ambas situaciones. La acción para exigir el pago del impuesto se refiere al ejercicio del derecho creditorio y su prescripción implica la extinción de la deuda. Por el contrario, la acción para determinar la existencia de la obligación tributaria, se manifiesta con el ejercicio por parte de la administración pública respecto de sus poderes y facultades tendientes a la determinación de las obligaciones. En esta materia y en la opinión del maestro Dino Jarach “...los poderes y facultades de Fisco están limitados en el tiempo y terminan cuando el período establecido por la ley se ha cumplido, sin que ello tenga influencia alguna sobre la extinción de la obligación tributaria sustantiva.-------------------------------------------------------------------------------------------Que, al analizar el mentado instituto, este debe complementarse con el comienzo de su cómputo. Allí es donde cobra significada importancia el artículo 133 del Código Fiscal (T.O. 2004) expresando que “ Los términos de la prescripción de las acciones y poderes de la Autoridad de Aplicación, para determinar y exigir el pago de las obligaciones fiscales regidas por este Código comenzarán a correr ... para las obligaciones cuya determinación se produzca sobre la base de declaraciones juradas de período fiscal anual... desde el 1 de enero siguiente al año que se produzca el vencimiento de los plazos generales para la presentación de declaraciones juradas e ingreso del gravamen”. -------------------------------------------------------------------------------------Que, en el caso sub-examine, las obligaciones fiscales se refieren al Impuesto sobre los Ingresos Brutos, y tratándose éste de un impuesto anual y de ejercicio, su término comienza a contarse desde el 1 de enero siguiente al año en que se produzca el vencimiento de los plazos generales, no advirtiéndose vulneración alguna a los principios constitucionales.----------------------------------------------------------------------------------Que, siendo los términos de la prescripción terminales, para que ellos operen deben darse las condiciones que la ley establezca, en cuanto al plazo y forma de computarlo, y en este sentido se ha expedido el Tribunal Fiscal en las causas “Urrutti Guillermo G”, SALA I del 21/11/2002; “Vernengo y Vernengo S.A”, SALA III del 10/10/2002; “Bustos Funes Antonio”, SALA II del 3/11/2005; “Carmat S.A” SALA III del 3/9/2002 y “Serem S.R.L del 24/7/2003, SALA III.--------------------------------------------------------------------------- Que, ahora bien, el instituto de la prescripción, no puede ser analizado sin las causales de suspensión o interrupción (arts. 134 y 135 del Código Fiscal), ya que advirtiéndose la existencia de alguna de dichas causales, mediante una norma legal excepcional, la misma no opera inmediatamente. --------------------------------------------------- Que, resulta atinado proceder al cómputo de la prescripción de los períodos cuestionados. Así, siendo que, los períodos sujetos a determinación son los años 1998 (enero a diciembre) y 1999 (enero a noviembre), las acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir el pago de las obligaciones fiscales en el caso, nacen el 1/1/2000 y el 1/1/2001 respectivamente.------------------------------------------------------------------------------- Ahora bien, al analizar la causal introducida a fs 2158, por la Representación Fiscal, en cuanto al acogimiento por parte de la firma Visa Argentina S.A de un plan de pagos en forma parcial efectuado con fecha 29/09/2004 – conforme normas del Decreto Ley 1309/01- (fs. 1151/1153), sosteniendo ésta que la misma debe entenderse como un reconocimiento tácito por los períodos comprendidos 1/1998 y 12/2000, y por ende encuadrada en el art. 134 inciso 1) del Código Fiscal. Ante ello, corresponde que me expida sobre el tema de tratas, replanteándome la interpretación vertida en pronunciamientos.---------------------------------------------------------------------------------------------- otros En tal sentido, y conforme lo expresado supra el primer acto interruptivo admitido por el Código Fiscal se refiere al “reconocimiento expreso o tácito de la obligación impositiva (art. 134 inciso 1), es decir, cualquier manifestación que en forma inequívoca, sin lugar a dudas, demuestre que el deudor admite la existencia del crédito tributario, por lo cual es menester examinar cada situación particular para determinar si media o no el propósito enunciado (conforme Carlos María Giuliani Fourogue, Derecho Financiero, Tomo I, La Ley, 9° Edición, pág. 497). Se ha interpretado, en general, que el reconocimiento expreso no requiere formalidades especiales, pero que la voluntad de confesar el derecho debe resultar claramente de los términos empleados; y que el reconocimiento tácito debe ser inequívoco y no presuntivo o derivado de términos vagos e imprecisos (Interrupción de la prescripción por el reconocimiento del derecho del acreedor, en La Ley, 55-164).----------------------------------------------------------------------- Así, el voto en minoría, en autos “NUÑEZ CORES E HIJO S.R.L.” del 06 de noviembre de 2007, Sala III ha expresado: “…según el criterio sentado oportunamente por la suscripta (in re “Wright-Fernandez Ursini y Asociados S.R.L.”, de fecha 23/02/06, Registro de Sala III, Nº 795; “Serem S.R.L.” de fecha 14/03/06, Registro de Sala III Nº 816; “Contmar S.A” de fecha 27/06/06, Registro de Sala III Nº 899, entre muchos otros), no puede seguirse sosteniendo válidamente que el reconocimiento por un monto menor –acogimiento a los beneficios de un determinado régimen de regularización de deudas o de facilidades de pago– produce la admisión de la condición de deudor del contribuyente o responsable respecto de la totalidad de la deuda, debido a que “…es necesario un acto indubitable, carente de incertidumbre, cuasi confesional para la procedencia del reconocimiento tácito por parte del deudor, situación que no acontece en el presente. Ello así, principalmente, porque la conducta del deudor no es clara, unívoca y precisa en el sentido indicado, sino que son necesarias deducciones o razonamientos lógico-gramaticales para interpretarla (cfr. Orozco Pardo, Guillermo, 'La interrupción de la prescripción extintiva en el Derecho Civil', Granada, Universidad de Granada, 1986, p. 198), lo cual no se condice con la doctrina y jurisprudencia nacional citada, que entienden en forma restrictiva la interrupción de la prescripción por reconocimiento tácito de la obligación…”, por todo lo expuesto y los fundamentos vertidos en las sentencias indicadas –a la cual me remito brevitatis causae–, el acogimiento a los planes de pago y/o moratorias por un monto menor al discutido, no puede entenderse –respecto de la deuda no incorporada a los mismos– como un reconocimiento tácito”.------------------------------------------------------------“ Que el criterio sentado por la suscripta en las causas referidas, también es compartido por el Fisco Nacional –AFIP–, quien en el Dictamen Nº 27/85 (D.A.L.), sostuvo claramente que “…el reconocimiento expreso no genera mayores dificultades en atención a que en tal caso, debe existir una manifestación concreta del contribuyente; en cambio, el reconocimiento tácito exige que las circunstancias que rodean la apreciación de la declaración de voluntad del deudor conduzcan indubitablemente a la admisión de la deuda de que se trate. Con idéntica orientación se ha expresado la entonces Dirección de Asuntos Técnicos y Jurídicos en su Dictamen N° 80/70, fechado el 14/9/70, recaído en el Asunto: 'PROCEDIMIENTO. Recurso de repetición. Reconocimiento tácito de deuda', cuando ha dicho que para que exista reconocimiento tácito de una deuda es necesario que se den las condiciones fijadas en los artículos 720, 721 y 918 del Código Civil. La expresión tácita de la voluntad, al decir de la doctrina y la jurisprudencia, resulta de actos por los que se puede conocer con certidumbre su existencia, la que además debe ser clara y precisa y que no ofrezca lugar a dudas. Con respecto a la situación concreta planteada en autos, se entiende que el acogimiento a un régimen de presentación espontánea y plan de facilidades de pago, trasunta la confesión de la existencia del crédito y se constituye en un reconocimiento expreso de la obligación tributaria y por lo tanto interruptivo del curso de la prescripción. Pero esta circunstancia debe ser juzgada con estrictez, y consecuentemente operará respecto del monto de la obligación impositiva declarada y nada más. De modo que este reconocimiento no puede ser invocado por el fisco para determinar un impuesto mayor una vez vencidos los plazos generales de prescripción del período fiscal de que se trate” ------------------------------------------------------- En el mismo sentido se ha pronunciado la Sala II, en autos “FIORE S.A." del 02/11/2009, voto de la mayoría, y recientemente en “G. CARDONER AGRO COMERCIAL S.A, del 9/2/2010. “… Sobre este tópico, debo admitir que reanalizada la cuestión, entiendo que lo único que se convalida con un acogimiento parcial es la condición de contribuyente o responsable, pero la de deudor sólo está limitada a los montos declarados. Este criterio, sostenido por la doctrina y jurisprudencia en la materia, ha sido incluso avalado por la propia administración fiscal federal ....”. “Si bien, verbigracia, “se ha juzgado que mediaba reconocimiento y que la prescripción se interrumpía por el cumplimiento parcial de la obligación”, como con el pago hecho a cuenta de los honorarios, o por la denuncia de un crédito hecha por el deudor en el concurso, o por las cartas del acreedor en las cuales reconocía su calidad de deudor, (Ver. Código Civil Anotado, Salas-Trigo Represas, Ed. Depalma, Comentarios al art. 3989, pág. 324/325) entiendo que dichos ejemplos refieren a casos concretos de derecho privado, no pudiendo generalizarse su aplicación de manera analógica en materia tributaria donde la condición de contribuyente surge por imperio de la ley y en función de la relación unilateral creada por el Estado que da lugar, a su vez, a la potencial condición de deudor. Estas circunstancias, no pueden dar lugar a considerar que el reconocimiento como deudor por parte del contribuyente o responsable individual, se extienda más allá de los períodos o montos efectivamente reconocidos en cada caso concreto, ya sea por el acogimiento voluntario a un plan de pagos o por una declaración unilateral expresa”. -------------------------------------------------------------------- Así también, el Tribunal Fiscal de la Nación, adhirió al criterio sustentado en la causa “Modatex SA”, de fecha 05/04/05, Sala C, agregando que “…no puede el Organismo valerse del reconocimiento de deuda efectuado por el contribuyente al presentar su Declaración Jurada para, a partir de allí, lanzarse a la determinación de deuda adicional a la supuestamente reconocida y por la que permaneció inactivo durante largos años a pesar de contar con todas las herramientas y facultades legales para accionar. En este punto es preciso enfatizar que la suma de facultades que ha venido produciéndose en cabeza del ente recaudador por vía de las sucesivas legislaciones en pos de combatir la evasión es, a la vez, un aumento concreto de la responsabilidad de dicho Organismo en orden a su aplicación efectiva que, en determinados casos, puede resultar nocivo a sus intereses si no actúa con la diligencia y celeridad que la situación exige.”; asimismo, luego de efectuar citas de doctrina y jurisprudencia, entiende que “Transportadas dichas reflexiones al plano tributario de autos, en modo alguno puede considerarse la presentación de una DD.JJ reconociendo adeudar al Fisco un peso, como un supuesto reconocimiento de deuda 'tácito' por mayores ajustes que pueda detectar y determinar la Dirección”---------------------Por todo lo expuesto y con relación al acogimiento parcial efectuado por la firma recurrente a los planes de pago y/o regularización de deudas (obrantes a fojas 1152/1153), concluyo que la interrupción de la prescripción por la causal de reconocimiento de deuda opera en función del monto reconocido.------------------------------Que, cabe traer a colación, respecto del planteo de la prescripción, la novación expuesta, en los términos del art. 48 de la Ley 12.397.---------------------------------------------La Sala que integro, en sendos pronunciamientos “Perquímica SRL “ del 14/6/07, “Telecom Arg, Stet France Telecom° del 11/12/07, “Nyse S.A” del 23/3/06, “Naviera Lodja Hnos S.A.N.C.I.F”, del 10/08/2006, “Comindar San Luis S.A.”, del 19/10/2006, entre otras, ha mantenido una posición en relación al efecto novatorio de la Ley 12.397.----------------------------------------------------------------------------------------------------------- “Que, en ese sentido, la Ley 12.397, en su artículo 48 dispuso: “Establécese la novación de todas las obligaciones tributarias adeudadas, no prescriptas al 1º de enero del año 2000, correspondientes a los gravámenes cuya Autoridad de Aplicación sea la Dirección Provincial de Rentas. La novación implicará la consolidación de la deuda en un único monto, liquidado al 31 de diciembre de 1999 de conformidad al procedimiento previsto en el artículo 50, y comprenderá las deudas por impuestos liquidados por la Autoridad de Aplicación y las declaradas por el contribuyente, incluidas las reconocidas mediante regímenes de regularización… En caso de detectarse deuda por períodos anteriores al 31 de diciembre de 1999, la misma será consolidada de acuerdo al procedimiento de cálculo previsto en el artículo 50º”. Por su parte el art. 50 de la mencionada Ley, estableció que “El monto a consolidar, surgirá de aplicar el siguiente procedimiento de cálculo: a) Obligaciones no incluidas en regímenes de regularización: a la deuda original correspondiente se le adicionarán los intereses previstos en el artículo 75 del Código Fiscal -Ley 10.397 (t.o. 1999) -, desde su respectivo vencimiento y hasta el 31 de diciembre de 1999 inclusive. b) Obligaciones reconocidas mediante acogimiento a regímenes de regularización: 1. Planes con la totalidad de sus cuotas vencidas al 31 de diciembre del año 1999: al importe de cada una de las cuotas impagas al 31 de diciembre de 1999, determinadas según lo previsto en el plan respectivo, se deberá adicionar el interés del artículo 75 del Código Fiscal -Ley 10.397 (t.o. 1999) -, calculado desde sus respectivos vencimientos y hasta dicha fecha inclusive. 2. Planes con cuotas a vencer a partir del 1º de enero del año 2000: al importe de cada una de las cuotas impagas al 31 de diciembre de 1999, determinadas según lo previsto en el plan respectivo, se deberá adicionar el interés del artículo 75 del Código Fiscal -Ley 10.397 (t.o. 1999) -, calculado desde sus respectivos vencimientos y hasta dicha fecha inclusive, más la sumatoria del importe de capital de cada una de las cuotas a vencer a partir del 1º de enero del año 2000. La Autoridad de Aplicación dictará resolución liquidando el monto de la deuda, calculada de conformidad a lo previsto precedentemente, la que deberá comunicarse en forma fehaciente al contribuyente. Dicha resolución podrá ser impugnada por el contribuyente, dentro de los quince (15) días hábiles de ser notificado, con fundamento, exclusivamente, en errores de cálculo o en el pago total o parcial de la deuda. Dicha impugnación deberá ser resuelta dentro de los ciento veinte (120) días de su interposición. A todos los efectos, se considerarán transferidos al Fisco acreedor todos los derechos y prerrogativas emergentes de la obligación anterior, inclusive su ejecución judicial mediante el Procedimiento de Apremio. Completando el sistema, se estableció un régimen de regularización de las deudas fiscales consolidadas al 31 de diciembre de 1999 (conf. Art. 51 ley cit.)”.- ----------------------“ Que, a su vez el art. 49 de la ley citada, preceptúa las excepciones al régimen, siendo éstas: a) Las deudas reconocidas mediante acogimiento a un plan de regularización, respecto del que no se haya producido -a dicha fecha- alguna de las causales de caducidad previstas en el artículo 47 de la presente; b) Las deudas respecto de las cuales se haya formulado o se formule denuncia penal, por delitos que tengan conexión con el incumplimiento de las obligaciones tributarias de los contribuyentes o responsables; c) Las deudas sometidas a juicio de Apremio, con excepción de aquellas que exista allanamiento del demandado, y las verificadas en concurso preventivo o quiebra; d) Las deudas de los agentes de recaudación ; e) Las deudas por impuesto Inmobiliario de las partidas que se encontraren en discusión administrativa, al 31 de diciembre de 1999, cuestionando la base imponible y hasta el momento de su resolución”. ------------------------------------------------------------------------------- “Que, transcriptas las normas que comprenden el mentado sistema de la novación por la Autoridad de Aplicación, corresponde individualizar los términos y conceptos que la misma involucra. Así, al definir el concepto de novación como medio de extinción de las obligaciones, el art. 801 del Código Civil, determina la implicancia de la transformación de una obligación en otra. Como ya lo han expresado autores de la talla de Pedro Cazeaux y Felix A. Trigo Represas, en “ Compendio de derecho de las Obligaciones” ( Librería Editora Platense S.R.L 1998) coincidiendo con autores como Maynz y Josserand; la novación consiste en la extinción de una obligación por la creación de otra destinada a reemplazarla y que difiere de la primera por algún elemento nuevo, sosteniéndose que es la sustitución de una obligación que queda extinguida por otra nueva que debe diferir de la anterior en cierta medida, pudiendo referirse al objeto de la obligación, a su causa, a ciertas modalidades del vínculo obligacional o al sujeto deudor y/o acreedor. Para Llambías, “en toda novación hay transformación, pero a la inversa no toda transformación implica novación. Siendo que a la idea de transformación, hay que agregarle los conceptos de extinción de una obligación que se realiza mediante la creación de una nueva obligación sustitutiva de aquella” (conf. Llambías, Jorge Joaquín, “Tratado de Derecho Civil” Obligaciones, T ° III, Editorial Perrot, Bs. As, 1973, pág 24 y ss)”.- ----------------------------------------------------- “Que, en el sistema de novación articulado por la ley 12.397, no puede dejar de advertirse que la misma revista de una naturaleza particular, al no nacer una nueva obligación –con efectos extintivos sobre su antecesora-de la voluntad común de los sujetos integrantes de la relación jurídica, sino de la voluntad unilateral del Estado, sujeto acreedor, concretizándose además en virtud de un mandato legal.” ------------------- “Que, no puede entenderse el sistema, sino a través de sus expresiones, así el concepto “obligaciones tributarias adeudadas”; nos introduce al concepto de “deuda” y de “obligación tributaria”, al decir de Hensel, como vínculo obligacional por el cual el Estado tiene el derecho de exigir la prestación jurídica denominada “impuesto”, que se origina en la realización del presupuesto de hecho previsto por la ley, de modo que la obligación tributaria es una obligación de dar, coexistiendo con ella obligaciones accesorias (conf. “Derecho Tributario” Catalina García Vizcaíno, pág 303). Dentro de los elementos que componen a la obligación tributaria, el objeto, adquiere relevancia en este caso, debido a que es, el sujeto pasivo quien debe cumplir con la prestación debida, es decir, pagar el tributo. Definido ello, resta por preguntarse, qué términos involucra el concepto “deuda”; siendo que, el incumplimiento material del deudor, constituye el primer presupuesto de su responsabilidad. Así, el mismo no puede entenderse sino en una interpretación integral, por cuanto del propio artículo 48°, se desprende que el legislador limitó los supuestos comprendidos a las “deudas por impuestos liquidados por la Autoridad de Aplicación y las declaradas por el contribuyente, incluidas las reconocidas mediante regímenes de regularización”; como así estableció un límite temporal “no estuvieren prescriptas al 1° de enero de 2000”.----- “Que, en conclusión, debe entenderse que los supuestos comprendidos en la novación y que dan lugar, al dictado de la resolución de deuda consolidada en los términos de la ley 12.397, son aquellos en que los importes adeudados derivan en virtud de liquidaciones administrativas, declaraciones juradas, acogimientos a regímenes de pago y resoluciones administrativas firmes”.----------------------------------------“Sin perjuicio de las peculiares y discutibles características de la “novación” dispuesta por la Ley 12.397, en la medida en que responde a la voluntad unilateral de uno de los sujetos integrantes de la relación jurídica, es decir, la voluntad del Estado Provincial, prima destacar con énfasis que el legislador al establecer la novación de las obligaciones fiscales no prescriptas al 1° de enero del 2000, la vinculó en forma inmediata con la consolidación de la deuda en un único monto, al disponer literalmente: “La novación implicará la consolidación de la deuda en un único monto, liquidado al 31 de diciembre de 1999 de conformidad al procedimiento previsto en el artículo 50º” (art. 48), lo que se traduce en que la novación significa, envuelve, lleva en sí a la consolidación de la deuda (conforme indica el término “implicar” en el Diccionario de la Real Academia Española). Es decir, de las normas transcriptas surge con claridad que para que dicha novación se produjera, necesariamente debía seguirse el procedimiento previsto en el artículo 50 de la Ley 12.397”.------------------------- “Que, en tales condiciones, la Dirección Provincial de Rentas, en ejercicio de sus facultades reglamentarias, procedió al dictado de normas complementarias de aplicación al Régimen de Consolidación de Deudas Fiscales y al Régimen de Regularización de Deudas Consolidadas, que estableció la misma Ley 12.397 en su artículo 51 (ver Disposiciones Normativas Serie “B” N° 17/00 B.O. 04/05/00; N° 20/00 B.O. 01/06/00;N°21/00 B.O. 27/06/00; N° 23/00 B.O. 30/06/00; N° 24/00 B.O. 06/07/00; N° 29/00 B.O. 15/08/00; etc.).------------------------------------------------------------------------------- “Que, por su parte, del análisis de las normas emitidas con posterioridad a la ley 12.397, ratifica lo expuesto hasta el presente. Así de la Disposición Normativa Serie “B” N° 17/00 (B.O. 4/5/00) dictada por la Dirección Provincial de Rentas, se desprenden similares conceptos. En los considerandos de la citada normativa se expresa “Que la novación implica la consolidación de la deuda en un único monto, liquidado al 31 de diciembre de 1999 de conformidad al procedimiento previsto en el Artículo 50 de la ley mencionada, y comprende las deudas por impuestos liquidados por la Autoridad de Aplicación y las declaradas por el contribuyente, incluidas las reconocidas mediante regímenes de regularización “. Ya el artículo 2, nos define para los diferentes casos contemplados en la Ley 12.397, cual será el procedimiento a efectos de establecer el monto a consolidarse. Así se lee, en el apartado uno inciso b) respecto de las deudas no incluídas en planes de pago para el :”…Impuesto sobre los Ingresos Brutos …En base a lo declarado por el contribuyente y no abonado, y a lo que declare en oportunidad del acogimiento al régimen previsto en el Artículo 51 de la Ley 12.397, reglamentado en el Título siguiente; en ambos casos adicionando el interés del Artículo 75 del Código Fiscal (t.o 1999), calculado desde el respectivo vencimiento y hasta el 31.12.99.; mientras que el apartado tres, para las deudas en proceso de determinación, establece que “ a) Impuesto adeudado: Se tomará el monto del gravamen reconocido por el contribuyente, adicionando el interés del Artículo 75 del Código Fiscal (t.o. 1999) hasta el 31.12.99; siendo que el cuarto define para las deudas con resolución firme: a) Impuesto adeudado: Por la pretensión fiscal, adicionando el interés del Artículo 75 del Código Fiscal (T.O. 1999) hasta el 31.12.99…”.------------------------------------------------------------------------------------------------------“Como se desprende de la normativa transcripta, la emisión del acto administrativo aparece así como un procedimiento al cual debe, obligatoriamente, sujetarse la Dirección Provincial de Rentas a los fines de hacer conocer al responsable el importe a que asciende la deuda consolidada. El dictado de la resolución y su puesta en conocimiento al sujeto pasivo, se constituye en un trámite previo e indispensable para la ejecución de la deuda por vía de apremio. El procedimiento descripto es, por imperio de la norma legal, específico y particular para el régimen de consolidación de las deudas, de lo que se deriva no sólo la obligación, en cabeza de la Administración del dictado de la resolución y su traslado al administrado, sino también un apartamiento del procedimiento recursivo previsto por el Código Fiscal (art. 104 C.F. t.o. 2004)”.-------- “Que, puntualmente en el caso sub examine, donde mediante el procedimiento determinativo previsto en la normativa fiscal se ajustaron diferencias del Impuesto sobre los Ingresos Brutos, la deuda que podía estar comprendida por la Ley 12.397 (B.O. 03/10/00) era la correspondiente al “monto del gravamen reconocido por el contribuyente”, y las “multas de los Artículos 52° y 53° inciso "a" del Código Fiscal (t.o. 1999)”, de conformidad a lo dispuesto en los supuestos del Artículo 55 del citado Código; por tanto, al no existir éstos, mal se podrá pretender operada la novación, ya que se trataba del supuesto de “Deudas en proceso de determinación” (conforme art. 2° inc. 3 de la Disposición Normativa Serie “B” N° 17/00). En otras circunstancias, de no existir procedimiento determinativo en curso, la deuda comprendida en el régimen de consolidación, para el caso de impuestos autodeterminados hubiera sido: la declarada por el contribuyente y no abonada; la declarada en oportunidad del acogimiento al régimen de regularización previsto en el art. 51 de la Ley 12.397; la deuda incluida en plan de pagos decaídos al 31/12/99 y las deudas con resolución firme. Y recién entonces, partiendo de dichos montos, la Autoridad de Aplicación debía dar comienzo al procedimiento de consolidación precedentemente descripto, con el dictado de la Resolución denominada R-1 (conf. D.N. “B” 17/00 y O.S. N° 10/00)”.--------- “Que en consonancia con lo expuesto y a efectos de clarificar este tema tan controvertido, corresponde preguntarse si podría efectuarse la novación retroactivamente una vez firme la deuda y la respuesta, debe ser la negativa, ya que la novación (en el presente caso, de impuesto autodeterminado en proceso de determinación) sólo pudo tener efectos sobre el universo de obligaciones tributarias reconocidas o bien, con resolución firme, con la limitación impuesta por el art. 48 de la Ley 12.397, es decir, “no prescriptas al 1º de enero del año 2000”, además de cumplirse con el procedimiento al que alude el art. 50° de dicha Ley. La concurrencia de todas estas condiciones eran necesarias para que opere el cuestionado instituto, de conformidad al bloque normativo que reguló el Régimen de Consolidación de Deudas (Ley 12.397; Disposiciones Normativas Serie “B” N° 17/00 B.O. 04/05/00; N° 20/00 B.O. 01/06/00; N° 21/00 B.O. 27/06/00; N° 23/00 B.O. 30/06/00; N° 24/00 B.O. 06/07/00; N° 29/00 B.O. 15/08/00; Orden de Servicio N° 10/00; entre otras). Una solución distinta importaría prolongar in eternum y contra legem las potestades del Fisco Provincial para exigir sus gravámenes, en palmario menoscabo de la seguridad jurídica que corresponde garantizar a los individuos”.----------Partiendo de esta premisa, y no existiendo en autos un reconocimiento por parte del contribuyente de la deuda que aquí se reclama, así como tampoco resolución determinativa firme, cabe concluir que la Autoridad Recaudadora no se encontraba en condiciones de aplicar el Régimen de Consolidación previsto por la Ley 12.397. Por lo tanto, la pretensión de la Representación Fiscal, en el aspecto sub examine no puede tener acogida favorable, lo que así declaro.----------------------------------------------------------- Que, a mayor abundamiento, concluyo que el planteo de prescripción articulado, por el período 1998/1999, debe ser admitido, toda vez que al momento del dictado de la Resolución Determinativa N° 964/06 (27 de diciembre de 2006) se encontraban prescriptas las acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir el pago del gravamen correspondiente a los períodos mencionados. ------------------------------------------- Que habiendo quedado extinguidas las referidas acciones del Fisco correspondientes a los períodos citados, los demás agravios han perdido virtualidad para su tratamiento, lo que así declaro. ----------------------------------------------------------POR ELLO, RESUELVO: 1°) Hacer lugar al Recurso de Apelación interpuesto a fojas 1935/2098, por el Sr. Julio César Bagalá, en su carácter de apoderado de “VISA ARGENTINA S.A.”, contra la Resolución Determinativa y Sumarial Nº 873/06, y su rectificativa 964/06, dictada por el Jefe del Departamento de Fiscalización Avellaneda, dependiente de la Dirección Adjunta de Fiscalización de la ex Dirección Provincial de Rentas (actual A.R.B.A). 2°) Declarar prescriptas las obligaciones fiscales en relación al Impuesto sobre los Ingresos Brutos, por los períodos 1998/1999 que se reclaman en los Actos recurridos. Regístrese, notifíquese y devuélvase. ------------------------------------ VOTO DEL DR. LUIS A. FOLINO: Adhiero al Voto de la Cra. Blasco, dejando a salvo mi criterio interpretativo en cuanto al momento de iniciar el cómputo del plazo de prescripción conforme fuera esbozado en mi voto en minoría en autos “Las Raíces S.A” , sentencia de la Sala I del 26/6/2007 al cual me remito (con. Arts. 133, 1er. Párrafo, 182 y 183 del C.F (t.o.2004), antes de la reforma introducida por la Ley 13.850. Así lo Voto.--------------------------------------------- VOTO del Dr. Carlos Ariel Lapine: Teniendo en consideración las cuestiones a dirimir en la presente controversia, y en mérito a las opiniones que me preceden, adelanto mi adhesión a la solución que se propicia, aunque en razón de mis propios argumentos que, en lo sustancial, difieren a partir del alcance que atribuyo al régimen previsto por el art. 48º de la Ley 12.397 y su complementaria 13.244 (art. 9).----------------- En efecto, siendo que en el sublite se encuentran en discusión obligaciones de la contribuyente “Visa Argentina S.A.” correspondientes al Impuesto sobre los Ingresos Brutos por el período comprendido entre enero de 1998 a diciembre de 1999, entiendo que las mismas están abarcadas por los efectos de la novación producida por el citado art. 48º de la Ley 12.397, bajo el enfoque interpretativo que propugno respecto al aludido régimen y que expresé en mi voto en autos “Trainmet Cicconne Servicios S.A.”, sentencia Sala II del 7/6/07, entre otros, al considerar que comprende “todas las obligaciones tributarias adeudadas, no prescriptas al 1º de enero de 2000, correspondientes a los gravámenes cuya Autoridad de Aplicación sea la Dirección Provincial de Rentas” (sic art. 48) sin excepción. ---------------------------------------------------- Sentado ello, esto es la situación de encontrarnos frente a obligaciones alcanzadas por el art. 48º de la Ley 12.397, resulta necesario complementar el análisis del agravio trayendo a colación lo dispuesto por el art. 9º de la Ley 13.244 (B.O. 25/10/2004), que transcribo seguidamente.------------------------------------------------------------------------------------ “ARTÍCULO 9.- Las acciones administrativas y/o judiciales para exigir el pago de las obligaciones comprendidas en el Artículo 48º de la Ley 12.397 se considerarán extinguidas a partir del 1º de septiembre de 2004, inclusive. Se exceptúan de lo dispuesto en el párrafo anterior las obligaciones que se encontraren en las siguientes situaciones: a) Suspendido el curso de la prescripción de conformidad al Artículo 135º del Código Fiscal –Ley 10397 (T.O. 2004)-. b) Hubieran sido expresamente reconocidas con posterioridad al 1º de enero de 2000. c) Sometidas a juicio de apremio o verificada en concurso preventivo o quiebra. d) En proceso de fiscalización habiéndose otorgado la vista que prevé el Artículo 40º del Código Fiscal -Ley 10397 (T.O. 2004)- o en trámite de compensación.”----------------- ---- En el marco de la regulación establecida por el legislador, corresponde cotejar la misma con la situación acontecida en autos al 1º de setiembre de 2004.----------------------- En el particular, del procedimiento instado por la administración, surge que la vista de diferencias del artículo 40º del Código Fiscal t.o. 2004 fue otorgada con fecha 13 de octubre de 2004, según se aprecia a fs. 1252/1253, y la intimación de pago con motivo de la notificación de la Resolución hoy apelada, que suspendió el curso de la prescripción, se produjo a fines del año 2006.-------------------------------------------------------- Ahora bien, siendo que el referido artículo 9º dispuso la extinción de las acciones con efecto a partir del 1º de septiembre de 2004, los actos acaecidos con posterioridad a tal momento carecen de virtualidad jurídica, razón por la cual no corresponde otorgarse a la referida vista, el efecto de excepción a la extinción de la acción prevista en el inciso d) de la norma comentada, como así tampoco tornar subsumible el caso –por idénticos motivos temporales- en el supuesto (también de excepción) que reguló el inciso a) de la norma (que se encontrare “suspendido el curso de la prescripción de conformidad al artículo 135º del Código Fiscal”).-------------------------- Por otra parte, cabe también desestimar el argumento defensivo de la Representación Fiscal, en cuanto sostiene que habría operado la interrupción de la prescripción en virtud del acogimiento a un plan de pagos efectuado por la firma con fecha 29/9/2004, pues a la luz de lo resaltado precedentemente se advierte claramente que no puede interrumpirse el curso de un plazo para ejercer una acción cuando ésta ya se encontraba extinguida.-------------------------------------------------------------------------------- Consecuentemente, bajo el criterio con el cual interpreto la cuestión, entonces, siendo que en el caso bajo análisis no se verifica ninguno de los cuatro supuestos de excepción aludidos por la norma, concluyo que al día de dictarse y notificarse la Resolución Determinativa y Sumarial nº 873/06 y su rectificativa nº 964/06, ya había cobrado efecto la extinción de las acciones dispuesta por el artículo 9º de la Ley 13.244, lo que así declaro.------------------------------------------------------------------------------POR ELLO, RESUELVO: 1º) Hacer lugar al recurso de apelación interpuesto por “Visa Argentina S.A.” contra la Resolución Determinativa y Sumarial nº 837/06 y su rectificativa nº 964/06. 2º) Declarar extinguida la acción fiscal para reclamar las obligaciones del Impuesto sobre los Ingresos Brutos correspondientes a los años 1998 y 1999, por aplicación del art. 9º de la Ley 13.244. Regístrese, notifíquese a las partes y devuélvase.---------------------------------------------------------- al Señor Fiscal de Estado y POR ELLO, POR LA MAYORÍA SE RESUELVE: 1°) Hacer lugar al Recurso de Apelación interpuesto a fojas 1935/2098, por el Sr. Julio César Bagalá, en su carácter de apoderado de “VISA ARGENTINA S.A.”, contra la Resolución Determinativa y Sumarial Nº 873/06, y su rectificativa 964/06, dictada por el Jefe del Departamento de Fiscalización Avellaneda, dependiente de la Dirección Adjunta de Fiscalización de la ex Dirección Provincial de Rentas (actual A.R.B.A). 2°) Declarar prescriptas las obligaciones fiscales en relación al Impuesto sobre los Ingresos Brutos, por los períodos 1998/1999 que se reclaman en los Actos recurridos. Regístrese, notifíquese y ------------------------------------------------------------------------------------------------- Fdo: Cra. Estefanìa Blasco (Vocal de 3ra. Nominación) Dr. Luis Adalberto Folino (Vocal de 2da. Nominación) Dra. Mónica Viviana Carné (Vocal de 7ma. Nominación) Ante mí: María Cristina Semorile (Secretaría Sala I) Registrada bajo el número 1360. devuélvase.