facultad de jurisprudencia programa: maestría en derecho notarial y

UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
“UNIANDES”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
PROGRAMA: MAESTRÍA EN DERECHO NOTARIAL Y REGISTRAL
TESIS PREVIA LA OBTENCIÓN DEL GRADO ACADÉMICO DE MAGISTER
EN DERECHO NOTARIAL Y REGISTRAL
TEMA: “El amojonamiento y deslinde Notarial de inmuebles ubicados en sectores
urbanos, el derecho de propiedad y el buen vivir”
AUTORA: Dra. Especialista Martha Lucía Pizarro Vuele.
TUTOR: Dr. Msc. Edison Suárez Merino
Ambato – Ecuador
2014
Declaración de Autoría
Yo, Dra. Especialista Martha Lucía Pizarro Vuele, con cédula de ciudadanía número:
1103309322, alumna de la Facultad de Jurisprudencia, Programa: Maestría en Derecho
Notarial y Registral, de la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”,
declaro: Que el contenido de esta tesis que presento previo a la obtención del Grado
Académico de Magister en Derecho Notarial y Registral denominado “El amojonamiento
y deslinde Notarial de inmuebles ubicados en sectores urbanos, el derecho de propiedad
y el buen vivir”, es de mi absoluta responsabilidad realizada en base a la bibliografía,
legisgrafía
y linkografía investigadas, en tal virtud los conceptos, ideas, opiniones,
conclusiones, y recomendaciones son de mi autoría.
Autora
Dedicatoria
El presente trabajo lo dedico a:
Mi esposo compañero inseparable.
Mi hijo razón de mi existencia.
Mis padres y hermanos, apoyo incondicional.
A Dios que es fuente de toda sabiduría.
Martha
Agradecimiento
Agradezco a la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”, por
intermedio de sus autoridades y catedráticos, que han compartido sus valiosos
conocimientos tanto académicos como profesionales, conocimientos que día a día han
ido
fortaleciendo y enriqueciendo nuestro intelecto humano para ser mejores y más
humanos, gracias al vasto flujo de ideas y asesoramientos vertidos por los mismos,
cúmulo de conocimientos y experiencias que han contribuido a culminar una meta más en
la vida, esfuerzo que se ve plasmado en el presente trabajo.
Mi gratitud especial al Dr. Msc. Edison Suárez Merino, tutor de este trabajo, quien ha
sido guía, fuente de experiencia y sabiduría, que ha colaborado hasta el final del presente
trabajo.
Gracias, a todos.
Martha
Índice General
Portada
Certificación del Tutor
Declaración de Autoría
Dedicatoria
Agradecimiento
Índice General
Resumen Ejecutivo
Abstract
Introducción
1
Capítulo I
Marco Teórico
Epígrafe I:
1.1 Derecho de Propiedad
10
1.1.1 Concepto
10
1.1.2 Evolución histórica de la propiedad
11
1.1.3 Características fundamentales
12
1.1.4 Universalidad del derecho de propiedad
14
1.2 Principios constitucionales
15
1.2.1 Principio de equidad, igualdad y oportunidades
15
1.2.2 La propiedad como derecho irrevocable y extensivo
16
1.2.3 Realidad jurídica del derecho de propiedad
17
1.3 Clases de propiedad
18
1.3.1 Propiedad Pública
18
1.3.2 Propiedad Privada
19
1.3.3 Propiedad Urbana y Rural
20
1.3.4 Modos de adquirir el dominio o propiedad
21
1.3.5 Limitaciones del derecho de propiedad
22
1.3.6 La propiedad privada urbana y sus límites
24
1.3.7 Acciones de protección a la propiedad privada
25
Epígrafe II
2.1 Los Bienes Inmuebles
25
2.1.1 Concepto general
25
2.1.2 Clasificación
26
2.1.3 El Patrimonio
27
2.1.4 Los bienes inmuebles y su propiedad
28
2.1.5 Bienes nacionales
29
2.1.6 Bienes municipales
30
2.2. El dominio
31
2.2.1 Naturaleza jurídica
31
2.2.2. Caracteres del dominio
32
2.2.3 Extinción del dominio
33
2.3 La posesión
34
2.3.1 Concepto
34
2.3.2 Principio jurídico
35
2.3.3 Clases de posesión
35
2.3.4 Adquisición, conservación y pérdida de la posesión
36
2.4 La Tradición
37
2.4.1 Definición
38
2.4.2 Caracteres de la tradición
38
2.4.3 Requisitos para la validez de la tradición
39
2.4.4 Escritura pública y sus solemnidades
40
2.4.5 La escritura pública y la seguridad jurídica del derecho de propiedad
42
2.4.6 Efectos jurídicos de la tradición
42
Epígrafe III
3.1 Amojonamiento y Deslinde
43
3.1.1 Concepto
43
3.1.2 Caracteres y naturaleza jurídica
44
3.1.3 Ámbito de aplicación
45
3.2 Clases de amojonamiento y deslinde
46
3.2.1 Judicial
46
3.2.2 Notarial
47
3.2.3 Elementos constitutivos
48
3.3. Actas Notariales
49
3.3.1 Concepto
49
3.3.2 Efectos jurídicos de las actas notariales
50
3.3.3 Clases de actas notariales
52
3.3.4 Actas de amojonamiento y deslinde notariales
53
3.3.5 Procedimiento legal
53
3.3.6 El Notario y la fe pública
54
3.3.7 Facultad del Notario para realizar actas de amojonamiento y deslinde
55
3.3.8 Elementos esenciales en trámites de amojonamiento y deslinde notariales
56
Epígrafe IV
4.1 El Buen Vivir
57
4.1.1 Concepto
57
4.1.2 Características
58
4.1.3 El Buen vivir en la Constitución
59
4.2 La propiedad privada y el buen vivir
59
4.2.1 El derecho de propiedad y su relación con el buen vivir y un ambiente sano
60
4.2.2 Amojonamiento y deslinde Notarial y su incidencia en habitad y vivienda
61
4.2.3 Facultad del Notario para autorizar actas de amojonamiento y deslinde
62
Conclusiones parciales del capítulo
63
Capítulo II
Marco Metodológico y Planteamiento de la Propuesta
2.1. Caracterización del problema
65
2.2. Descripción del procedimiento metodológico para el desarrollo de la investigación 65
2.2.1 Modalidad de la investigación
66
2.2.2 Tipo de investigación
66
2.2.3 Métodos
67
2.2.4 Técnicas
68
2.2.5 Instrumentos
68
2.2.6 Población y muestra de la investigación
68
2.2.7 Interpretación de resultados y análisis de datos de la encuesta aplicada a los
profesionales del derecho inscritos en el Foro de Abogados de Loja.
70
2.3. Planteamiento de la propuesta
89
2.3.1. Tema
89
2.3.2. Situación actual
89
2.3.3. Propuesta
89
2.4. Conclusiones parciales del capítulo
94
Capítulo III
Validación de la propuesta
3.1. Procedimiento de la aplicación de los resultados de la investigación
95
3.2. Validación de la propuesta
97
3.3. Conclusiones parciales del capítulo
97
Conclusiones generales
98
Recomendaciones
99
Bibliografía
101
Legisgrafía
102
Linkografía
103
Anexos # 1
104
Anexos # 2
106
Anexos # 3
110
Resumen Ejecutivo
Esta investigación trata sobre “El amojonamiento y deslinde Notarial de
inmuebles
ubicados en sectores urbanos, el derecho de propiedad y el buen vivir”, cuya ley faculta a
los Notarios el amojonamiento y deslinde sólo en predios rústicos, sin embargo el avance
socio-jurídico, exige que dicha atribución se extienda a los inmuebles ubicados en el
sector urbano, garantizando de tal manera el derecho de propiedad y el buen vivir de sus
propietarios, haciéndose hincapié tanto en que los bienes aportan bienestar para la
existencia del hombre y son necesarios para una vida digna objetivo principal del buen
vivir, como en cuanto al ahorro procesal, agilidad y eficacia en los trámites judiciales,
justificándose la necesidad del estudio de la temática planteada.
En la presente investigación se utilizaron los métodos inductivo – deductivo, que
permitieron cumplir con los objetivos propuestos; analítico – sintético, que ayudaron a
comprender casos existentes para aplicar a los demás; y, método histórico – lógico, que
analizando hechos pasados aportaron soluciones lógicas a hechos de actualidad.
De la investigación científica, de campo y bibliográfica aplicadas en la presente, se logró
concluir con la elaboración del ante proyecto de Ley reformatoria a Ley Notarial, en pro de
garantizar el derecho de propiedad, de acuerdo al problema planteado “Protección de
derechos y garantías constitucionales” aprobadas por la Universidad Regional Autónoma
de los Andes “UNIANDES”.
Se ha establecido la trascendental importancia de ampliar la facultad del Notario en el tema
de amojonamiento y deslinde en sectores urbanos, por cuanto es un tema de actualidad
dentro de nuestro entorno, tomando como base los derechos Constitucionales, la Ley
Notarial, el COOTAD, Código Orgánico de Organización Territorial Autonomía y
Descentralización, y otros que regulan estos derechos, enfocando principalmente al Notario
como un mediador en pro de garantizar el derecho de propiedad y a través de su
intervención lograr una pronta disposición de los bienes que aportan tranquilidad y por
ende el ben vivir del ser humano.
Abstract
Executive Summary
This research deals with "boundary demarcation and Notarial property located in urban
areas, property rights and good living", whose law empowers the demarcation and
delimitation Notaries only in rural property, however the advance socio-legal, requires that
the allocation is extended to properties located in urban areas, so guaranteeing property
rights and good living from their owners, emphasizing both the goods provide welfare for
the existence of man and are necessary for life worthy main objective of good living, such
as the procedural savings, agility and efficiency in judicial proceedings, justifying the need
to study the issue raised.
In the present investigation the inductive methods were used - deductive, which allowed
achieve the proposed objectives; analytical - synthetic, which helped to understand existing
cases to apply to others; and historical method - logical, analyzing past events that
contributed logical solutions to current events.
Scientific research, field and bibliographic applied in the present, it has managed to
conclude processing suede Reform Bill to Notarial Law, towards guaranteeing the right of
property, and according to the problem “Protecting rights and guarantees constitutional
approved by the Regional Autonomous University of the Andes UNIANDES”.
Has established the transcendental importance of expanding the power of the notary on the
issue of demarcation and delimitation in urban areas, because it is a topical issue in our
environment, based on the Constitutional rights, the Notary Law, the COOTAD, Code
organic Organization Territorial Autonomy and Decentralization, and other governing
these rights, focusing mainly the notary as a mediator towards ensuring property rights and
through its intervention a speedy disposition of assets that provide reassurance and
therefore the ben live human being.
Introducción
Antecedentes de la Investigación
Antiguamente las relaciones contractuales referentes a los bienes inmuebles
se las
realizaban ante testigos, más tarde se va perfeccionando y se origina la prueba escrita,
hasta lo que hoy se conoce como actos o contaros privados o públicos; en el Ecuador, para
este efecto y en pro de salvaguardar los derechos de los contratantes, existen los Notarios,
a quienes el Estado les ha otorgado una serie de facultades que les permiten dar forma
legal a los negocios jurídicos contractuales de quienes deseen someterse a su jurisdicción.
Ley Notarial regula la variada actividad del quehacer notarial, más anteriormente no le
confiaba atribuciones al Notario para el ejercicio de acciones que eran de conocimiento
exclusivo de la Función Judicial, actos como divorcio por mutuo consentimiento,
disolución de la sociedad conyugal, amojonamiento y deslinde de inmuebles, etc., sin
embargo el avance de la ciencia y la tecnología ha implicado cambios en las normas
jurídicas, así como en la Ley Notarial, referente a expedir actas de Amojonamiento y
deslinde; la reforma publicada en el Registro Oficial Nro. 406 del 28 de noviembre del
2006, amplía estas facultades autorizándole realizar actos que eran privativos para los
jueces de lo Civil, como el amojonamiento y deslinde de predios rústicos, con la
concurrencia del mutuo acuerdo, claro está, con la limitación a predios urbanos.
La actual estructura jurídica de las normas que regulan los actos y contratos referentes a
los bienes inmuebles, ha hecho que se presenten una serie de conflictos relacionados a los
linderos, trámites que si bien el Código Civil Ecuatoriano en el Art. 666 establece el
procedimiento a seguir, en donde dice“… ordenará se cite a los dueños de los terrenos
lindantes, para que concurran al deslinde con sus documentos y testigos;...”1, sin embargo,
no cumple con las expectativas sociales, al no armonizar con las reglas del comportamiento
de la sociedad de hoy, ya que al plantear juicios referentes a demarcación y linderos, éstos
no otorgan una pronta solución a la situación jurídica que involucra a predios rústicos y
urbanos; en sectores rústicos puede ser notarial o judicial, no así de predios urbanos se a
que se anticipe o no el acuerdo, situación que hace que dichas diligencias se vuelvan
engorrosas, lentas e impidan una pronta disposición de los bienes.
1
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL ECUATORIANO, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2011.
1
En lo referente a los trámites de amojonamiento y deslinde Notarial, el Estado ha investido
al Notario de autoridad y fe pública otorgándole valor a su intervención, pese a ello se ha
limitado a realizar amojonamiento solo de predios rústicos no de urbanos, por ello es
importante resaltar las palabras del tratadista Bernardo Pérez Fernández, que manifiesta
“La fe del Notario es pública porque proviene del Estado y porque tiene consecuencias que
repercuten en la sociedad….. Esta función del notario contribuye al orden público, a la
tranquilidad de la sociedad en que actúa, y da certeza que es una finalidad del derecho” 2, el
alcance que éste tiene en el ejercicio de sus funciones, excede el campo individual y rige
para las partes de acuerdo a la voluntad de las mismas; con estas consideraciones no
debería limitarse el accionar del Notario a predios rústicos, ya que ciñéndose dentro del
mismo argumento, acuerdo de voluntad, puede aplicarse a urbanos, ya que la función
Notarial es una prerrogativa del Estado encaminada a declarar y exteriorizar el derecho,
revistiendo su accionar del más alto grado de seguridad jurídica para las partes.
Por esta consideraciones, con el presente estudio, lo que se pretende es que se amplíe las
facultades del Notario, planteando un proyecto de reforma a la Ley Notarial Art. 18
numeral 21, que le permita expedir actas de amojonamiento y deslinde en sectores urbanos
que coadyuven a garantizar el derecho a la propiedad y el buen vivir de sus propietarios.
Planteamiento del Problema
La propiedad es un derecho que se encuentra plenamente garantizado en la Constitución
de la República. La Asamblea Constituyente refiriéndose a la propiedad manifiesta: “El
propietario puede usar a su arbitrio esta propiedad, primordialmente está para usos y
beneficio personal”3, sin embargo, la falta de normativa que faculte al Notario autorizar
actas de
amojonamiento y deslinde de predios
urbanos, limita este garantía
constitucional. El Art. 321 de la Constitución de la República del Ecuador aprobada el
año 2008, en la Sección Segunda se refiere a los tipos de propiedad, y dice “El Estado
reconoce y garantiza el derecho a la propiedad en sus
formas
pública, privada,
comunitaria, estatal, asociativa, cooperativa, mixta y que deberá cumplir su función social
y ambiental”4; sin embargo en el ejercicio de este derecho y las múltiples relaciones
jurídicas desprendidas del mismo, pese a otorgarle amplias facultades a sus propietarios
PÉREZ Fernández del Castillo Bernardo. Derecho Notarial. Sexta Edición –Editorial Porrúa, S.A- México-1993. Pág.. 159.
De los Regímenes de la Propiedad, Asamblea Constituyente, Mesa Directiva 6.
4
CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR 2008.
2
3
2
como el uso, goce y disposición libre de ella, cierto es que en ocasiones está sometida a
limitaciones que obedecen al derecho ajeno o de otras personas, en este caso, al no existir
una norma que faculte al Notario expedir actas de amojonamiento de predios urbanos
previo acuerdo entre las partes, se ve limitado al no poder realizar de manera expedita
estos trámites.
Formulación del problema
De qué manera incide la falta de normativa que faculte al Notario realizar actos de
amojonamiento y deslinde de inmuebles ubicados en sectores urbanos, en el derecho de
propiedad y el buen vivir de los propietarios?
Delimitación del problema
Nuestro estudio lo realizaremos dentro de ciudad de Loja, done la autoridad Municipal se
encuentra realizando obras de adelantos, dentro de la ampliación del área urbana, se
presentan casos como indemnizaciones por afectaciones, construcciones, subdivisiones,
compraventas, propiedad horizontal, etc., exigiéndose que en las escrituras públicas
consten las correctas y actuales dimensiones, linderos y área de las propiedades, situación
que hasta diciembre del 2011 se la podía subsanar mediante escrituras aclaratorias y/o
judicial a través de las inspecciones de linderos, más, a partir del año 2012 según oficio
Nro. 98 RPCL-2011 del 29 de diciembre del 2011, el señor Registrador de la Propiedad del
cantón Loja comunicó al Ilustre Municipio de Loja lo siguiente “A partir del mes de enero
del 2012, no se estará inscribiendo inspecciones ni judiciales ni notariales solamente se
estará aceptando o inscribiendo Amojonamientos de linderos sean estos judiciales los que
traten de zona urbana y los judiciales o notariales los que tienen que ver en zona rural…” 5,
por lo que a partir de dicha fecha no se puede realizar ni aclaratorias ni inspecciones
judiciales en cuanto a rectificación de linderos se refiere, que dejan entre ver que tanto los
predios urbanos y rústicos ameritan de amojonamiento, al momento de querer realizar
cualquier acto o contrato con su propiedad, no existe otro trámite que el judicial.
El problema
surge por la falta de norma que faculte al Notario autorizar actas de
amojonamiento de predios urbanos, cuya última reforma se los limitó a predios rústicos,
más la realidad actual evidencia que los predios urbanos también tienen problemas de
5
Registro de Propiedad de Loja ,Oficio Nro. 98 RPCL-2011 del 29 de diciembre del 2011.
3
linderos, dimensiones o área, esto hace que surjan procesos judiciales innecesarios y
dilatados, consecuentemente complicaciones colaterales que van desde pérdida de tiempo y
dinero hasta incumplimiento de obligaciones contractuales previstos en la Constitución y la
Ley; esta insuficiencia que vulnera el derecho de propiedad, el habitad y el buen vivir de
sus propietarios, en la cual también se encuentra involucrada la sociedad Lojana.
Es útil y necesario ampliar la facultad del Notario para intervenir en actos de límites, con
el fin de que los propietarios ejerzan una verdadera potestad sobre los bienes, además con
la reforma a la Ley Notarial sea horraría tiempo y dinero, se descongestionarían los
trámites en las unidades judiciales, existiría ahorro procesal, agilidad en los trámites, por
ende una pronta y oportuna disposición de bienes raíces, oxigenando las unidades
judiciales que garanticen la eficacia, eficiencia y celeridad en la aplicación de la justicia.
La situación problémica es de actualidad y amerita una pronta solución, que vaya en
beneficio de la sociedad, caso contrario se continuará con el problema que limita el
derecho de propiedad, así como congestionado a las Unidades Judiciales que vuelven lento
el proceso de la aplicación de la justicia en el país.
Objeto de investigación.
Ley Notarial
Campo de Acción
Amojonamiento y deslinde.
Lugar
Notarias del cantón Loja
Tiempo:
Julio 2013- Diciembre 2013
Identificación de la línea de investigación
De conformidad con la situación problémica que se encuentra planteada, la presente
investigación se enmarca en la línea de investigación “Protección de derechos y garantías
4
constitucionales” aprobadas por la Universidad Regional Autónoma de los Andes
“UNIANDES”.
Objetivos:
Objetivos generales
Elaborar un anteproyecto de Ley Reformatoria a la Ley Notarial, para el amojonamiento y
deslinde de inmuebles ubicados en sectores urbanos, que garanticen el derecho de
propiedad y el buen vivir de sus propietarios.
Objetivos específicos
- Fundamentar jurídica y doctrinariamente el derecho de propiedad, los bienes inmuebles,
el amojonamiento y deslinde Notarial de inmuebles y el buen vivir
-Determinar la incidencia de la falta de normativa jurídica respecto al amojonamiento y
deslinde de inmuebles ubicados en sectores urbanos por medio del Notario, en el derecho
de propiedad y el buen vivir de sus propietarios.
- Establecer los componentes para la elaboración del anteproyecto de Ley Reformatoria
a la Ley Notarial, respecto al amojonamiento y deslinde de
inmuebles ubicados en
sectores urbanos, que garanticen el derecho a la propiedad privada y el buen vivir de sus
propietarios.
- Validación y/ o evaluación de resultados
Idea a defender
Siendo la idea a defender la base de la investigación, con la elaboración del anteproyecto
de Ley
Reformatoria a la Ley Notarial, respecto al amojonamiento y deslinde de
inmuebles ubicados en sectores urbanos, se garantizará el derecho de propiedad privada
y el buen vivir de sus propietarios.
Variables de la investigación
Variable independiente
Elaboración de un anteproyecto de Ley Reformatoria a la Ley Notarial, respecto al
amojonamiento y deslinde de inmuebles ubicados en sectores urbanos.
Variable dependiente
Garantiza el derecho de propiedad y el buen vivir.
5
Justificación del tema
En el Ecuador los títulos adquisitivos de dominio de inmuebles son solemnes y constan en
escrituras públicas o sentencia de adjudicación, instrumentos que antiguamente se han
realizado con ciertas omisiones en cuanto a orientaciones, extensiones y área, cuyas
descripciones son muy breves, muchas veces incorrectas y no coinciden con la realidad,
escrituras donde describen como límites del inmueble señales referenciales ubicadas en sus
lados, que hace entender que la trasferencia se la realizaba en la forma expuesta dentro de
parámetros de la buena fe, respeto y cumplimiento para las partes, sobre el cual el titular
ejercía su dominio; pese a cumplir solemnidades y a perfeccionarse con la tradición, al
querer incurrir en negocios jurídicos con estos bienes, es imposible, sin antes realizar el
amojonamiento; en este contexto es necesario resaltar que “la pretensión del deslinde es
aquella que puede deducir el poseedor de terrenos cuyos límites se hallan confundido con
los de un terreno colindante, a fin de que los limites confusos se investiguen y se
demarquen”6 el deslinde no tiene fin recuperatorio sino aclarar la duda, confusión o
incertidumbre de límites entre propiedades, es decir se reconoce el derecho de posesión
sobre el bien plenamente identificado en sus linderos reconocido por los colindantes.
La provincia de Loja, también se observan numerosos casos en este contexto, donde se
aprecia una norma legar incoherente a la realidad actual, en cuanto a la insuficiencia de
norma que faculte al Notario intervenir o expedir actas de amojonamiento y deslinde de
predios urbanos, que bien se podrían realizarlos bajo las mismas circunstancias legales de
los rústicos, surge entonces una serie de situaciones conflictivas respecto a las relaciones
contractuales de este tipo de bienes inmuebles, obligando a realizar el trámite judicial, pese
a existir el mutuo acuerdo entre las partes colindantes del predio.
La situación jurídica que actualmente se presenta en cuanto a los actos de amojonamiento y
deslinde de predios urbanos, es de relevante importancia y de actualidad que amerita
reformas urgentes a la Ley Notarial que garanticen el derecho a la propiedad, por la
existencia de numerosas escrituras públicas de transferencia de dominio de predios urbanos
que no cuentan con las especificaciones técnicas que el estado actual
exige,
consecuentemente la premisa es, a petición de parte y siempre que exista el mutuo
6
www.enciclopedia-jurídica.biz.14.com/d/deslinde/delinde.htm
6
acuerdo, esta situación problémica amerita una solución urgente, atendiendo los principios
de celeridad y ahorro procesal, permitiendo al Notario conocer actos de amojonamiento y
deslinde de predios rurales y urbanos
Metodología utilizada
Métodos
Inductivo - Deductivo: Este método permitirá cumplir con los objetivos propuestos y
ayudara a verificar las actividades planteadas, realizando un análisis a la Ley Notarial y la
falta de norma que faculte autorizar actas de amojonamiento y deslinde de predios urbanos,
las particularidades de las escrituras públicas de predios urbanos y su incidencia en el
derecho a la propiedad, para llegar a plantear una reforma urgente a esta Ley permitiendo
al Notario autorizar el amojonamiento y deslinde de predios urbanos que ayuden a
garantizar el derecho a la propiedad y el buen vivir de sus propietarios.
Analítico - Sintético:
El método analítico
hará posible la comprensión de los hechos
jurídicos, sociales de la realidad actual respecto de la facultad del Notario para autorizar
actas de amojonamiento y deslinde de predios rústicos y su aplicabilidad en predios
urbanos siempre que exista mutuo acuerdo, su relación con otras las normas y leyes
referentes al tema, que una vez analizados permitirán sintetizar la investigación en hechos
reales concretos que se presentan en nuestro país.
Histórico - Lógico: El presente estudio permitirá científicamente analizar los hechos
históricos, ideas del pasado, comprendiendo las diferentes etapas de transformación y
cambio que ha sufrido tanto la Ley Notarial como el derecho a la propiedad, la evolución
histórica de cada componente de la investigación, comparándoles con acontecimientos
actuales a fin de establecer la realidad social actual que permitan un razonamiento lógico
y comprensivo de la realidad actual del problema planteado.
Estructura de tesis:
La presente investigación está estructurada por tres capítulos, el capítulo I comprende el
marco teórico, donde se analiza doctrinaria y jurídicamente los siguientes temas, Epígrafe
I, que contiene: el derecho de Propiedad, concepto, evolución histórica de la propiedad,
características fundamentales, universalidad del derecho de propiedad, principios
7
constitucionales: principio de equidad, igualdad y oportunidades, la propiedad como
derecho irrevocable y extensivo, realidad jurídica del derecho de propiedad, clases de
propiedad, propiedad pública, propiedad privada, propiedad urbana y rural, modos de
adquirir la propiedad, limitaciones del derecho de propiedad, la propiedad privada urbana
y sus límites, acciones de protección a la propiedad privada; Epígrafe II, los bienes
inmuebles; concepto general; clasificación; el patrimonio; los bienes inmuebles y su
propiedad; bienes nacionales; bienes municipales; el dominio; naturaleza jurídica; modos
de adquirir el dominio; extinción del dominio, la posesión; concepto; principio jurídico;
clases de posesión; adquisición, conservación y perdida de la posesión; la tradición:
definición, caracteres de la tradición, requisitos para la validez de la tradición; escritura
pública y sus solemnidades; la escritura
pública y la seguridad jurídica del derecho de
propiedad; efectos jurídicos de la tradición; Epígrafe III, contiene amojonamiento y
deslinde; concepto; caracteres y naturaleza jurídica, ámbito de aplicación, clases de
amojonamiento y deslinde, judicial, notarial, elementos constitutivos, actas notariales,
concepto, efectos jurídicos de las actas notariales, clases de actas notariales, actas de
amojonamiento y deslinde notariales, procedimiento legal, el Notario y la fe pública,
facultad del Notario para realizar actas de amojonamiento y deslinde, elementos esenciales
en trámites de amojonamiento y deslinde notariales; Epígrafe IV, el buen vivir, concepto,
características, el buen vivir en la constitución, la propiedad privada y el buen vivir, El
derecho de propiedad y la relación con el buen vivir y un ambiente sano, amojonamiento y
deslinde notarial, su incidencia en habitad y vivienda; facultad del Notario para autorizar
actas de amojonamiento y deslinde de predios ubicados en sectores rústicos y la relación
con predios urbanos, su contribución en el buen vivir; En el Capítulo II se habla del marco
metodológico y al planteamiento de la propuesta; y, el Capítulo III contiene la
convalidación de y/o implementación de los resultados alcanzados
Novedad de la investigación
Cumpliendo con el objetivo general, planteado en el presente trabajo investigativo, se
aportará en el campo jurídico, con el mecanismo adecuado para evitar que sea vulnerado el
derecho de propiedad, por consiguiente la elaboración de un Anteproyecto de Ley
reformatoria a la Ley Notarial que faculte al Notario autorizar actas de amojonamiento y
deslinde de predios urbanos, permitirá plantear un procedimiento viable y expedito para
el verdadero uso, goce y disposición de bienes inmuebles urbanos cuyos linderos,
8
dimensiones y área, no se encuentren determinados en las correspondientes escrituras
públicas, garantizando el buen vivir de sus propietarios.
Aporte teórico
La presente investigación
permitirá clasificar la información recopilada en forma
ordenada, la misma que ayudará a que se obtenga un análisis minucioso, a través de la
norma jurídica, la jurisprudencia y la doctrina, cuya información permitirá sustentar la
teoría planteada en miras a cumplir con el objetivo general y los objetivos específicos
propuestos referentes a la facultad del Notario y a la facultad de autorizar actas de
amojonamiento y deslinde de predios urbanos que garanticen el derecho a la propiedad
y el buen vivir de sus propietarios,
estudio que permitirá plantear soluciones a un
problema de actualidad en la sociedad ecuatoriana.
Significación practica
Es indispensable buscar solución a la situación problémica planteada, para evitar la
vulneración del derecho de propiedad de bienes inmuebles ubicados en sectores urbanos
que carecen de especificaciones técnicas, por ello se considera que con los resultados de
la presente investigación se aportará en la elaboración de un ante proyecto de Ley
reformatoria a la Ley Notarial que ayuden a garantizar el derecho a la propiedad y el buen
vivir de sus propietarios.
9
CAPÍTULO I
MARCO TEÓRICO
Epígrafe I
1.1 Derecho de Propiedad
1.1.1Concepto
Al hablar de propiedad nos situamos en una amplia conceptualización, identificándola con
una significación lo más primaria posible como una constelación de derechos que tiene una
persona sobre una cosa determinada; la propiedad implica entonces consideraciones
conceptuales en su mayoría coincidentes en su definición.
El diccionario Jurídico Espasa dice “Propiedad es el derecho de gozar y disponer de una
cosa sin más limitaciones que las establecidas en las Leyes”7, así mismo hace referencia en
su conceptualización a la Declaración Francesa de Derechos del Hombre de 1789 que
“califica a la propiedad de derecho inviolable y sagrado.”8
Para Eduardo Pallares la propiedad “Es el derecho o facultad de gozar y disponer de una
cosa con exclusión de lo ajeno arbitrio y de reclamar la devolución de ella si está en poder
de otro.”9
El Art. 599 del Código Civil Ecuatoriano dice “El dominio, que se llama también
propiedad, es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella, conforme
a las disposiciones de las leyes y respetando el derecho ajeno, sea individual o social….”10,
se usa las palabras dominio y propiedad como sinónimos, definición que ha adoptado
muchos lineamientos jurídicos del Código Francés.
7
ESPASA. Diccionario Jurídico. Editorial España Calpe, S.A. Madrid, 2001. Pág. 297
Ibidem. Pág. 169
9
Definición de propiedad - Qué es, Significado y Conceptohttp://definicion.de/propiedad/#ixzz2qnbJPq9K10 CÓDIGO CIVIL
ECUATORIANO. Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2011.
8
10
En el ámbito estrictamente jurídico la propiedad evidencia una relación de pertenencia,
originando vertientes de derechos absolutos y relativos de carácter patrimonial ya sea
como facultad o potestad que se ejercita sobre una cosa, surgiendo la distinción de
derechos reales que se refieren en particular a los derechos que tienen las personas sobre
bienes sean muebles o inmuebles sobre los cuales otorgan a sus propietarios el derecho de
goce y disposición de acuerdo a las normas establecidas que protegen el derecho de
terceras personas; podemos decir entonces que los derechos reales en particular se refieren
a los derechos que tienen las personas sobre los bienes, tanto muebles como inmuebles.
La mayoría de las definiciones coinciden en que la propiedades el derecho que otorga a
las personas la facultad de usar, gozar y disponer de una cosa de manera absoluta, con las
limitaciones y modalidades que marca la ley.
1.1.2 Evolución histórica de la propiedad
La propiedad tiene sus orígenes y desenvolvimiento, según datos históricos, en el mundo
occidental en la civilización Greco-Romana, con mayor predominancia
sobre
otras
civilizaciones como la asiática, africana o americana. La historia del derecho sobre las
normas primitivas, principalmente inmobiliaria, ha ido evolucionando por la acción de las
fuerzas contradictorias, siendo que por un lado están la propiedad privada y por otro la
social o comunista, las mismas que en determinados periodos y etapas sociales,
predominan acorde a la influencia económica social dominante.
El derecho romano protegía a la propiedad bajo una acción discutible contra todos, llamada
reivindicatio, la propiedad era considerada como “un derecho absoluto, exclusivo y
perpetuo, para usar, disfrutar y disponer de una cosa”11; consideración que destaca tres
características:
IUSUTENDI (derecho de disfrutar), IUSFRUENDI (derecho de usar)
IUSABUTENDI (derecho de abusar), significación que comprende desde el Código de
Napoleón, en donde la declaración de los derechos del hombre tuvieron una marcada
influencia de las legislaciones europeas y después en las latinoamericanas, siendo
considerado de la misma manera dentro del mundo capitalista Revolución Francesa de
11
ESPITIA Esteban Flores. Unidad IV: La Propiedad, Universidad Autónoma del Estado de Hidalgo- Área Académica, Juniodiciembre 2011, Pág. 13
11
1789, cuyas ideas liberales dieron lugar a la aparición de la propiedad sobre los bienes de
capital y producción, que separaba del rico del pobre en una lucha de clases.
En el tiempo de Justiniano hasta el Código Civil Francés, los señores feudales no solo
gozaban del derecho de propiedad en el derecho civil para usar, disfrutar y disponer de los
bienes, sino que también tenían un imperio para mandar sobre las personas como cosas
susceptibles de propiedad por encontrarse establecidas en aquellos bienes; los señores
feudales se convertían en un órgano del estado, etapa que llego hasta la revolución francesa
en donde se dio al derecho de propiedad un aspecto civil desvinculado de toda influencia
política, es así que en
la declaración de los derechos del hombre se reconoce a la
propiedad como un derecho natural que el hombre trae consigo al nacer.
En el territorio americano los aborígenes más avanzados ya conocieron de la propiedad
privada de las tierras; en el Ecuador muy poco se conoce de los regímenes de propiedad
primitiva indígena, los Historiadores como González Suarez aseguran y resaltan que las
naciones primitiva en el Ecuador conocían el derecho de propiedad, habían dejado de ser
nómadas y se establecían por familias en un determinado terreno donde ejercían actos de
posesión; en la época incásica en cambio, parece la propiedad territorial haberse
organizado con un sistema comunista ya que la producción agrícola de ese entonces se
realiza en forma colectiva y con miras a satisfacer primeramente necesidades del soberano
y secundariamente del pueblo en su conjunto. En la colonia va entrando las costumbres
españolas y quedan atrás las indígenas, es decir el colonizador español enseño al indígena
el dominio de la tierra.
“El derecho de propiedad ha sido reconocido desde antiquísimas épocas y legislado con
gran minuciosidad por el derecho romano”12, en el Ecuador desde la separación de la
colonia en la vida republicana ha tenido varias constituciones y en 1936 se reformó la
Constitución donde la propiedad privada se sometió de alguna manera a los intereses
nacionales y tras varias crisis políticas se impulsó una nueva constitución con la finalidad
de un desarrollo y estabilidad social, así el 28 de septiembre del 2008 se aprueba la
constitución que tiene una nueva estructura institucional destinada a garantizar la vigencia
de los derechos humanos, dentro del cual el derecho a la propiedad tiene su reconocimiento
social y ambiental que asegura al ser humano un habitad digno y responsable.
12
Concepto de propiedad - Definición en DeConceptos.comhttp://deconceptos.com/ciencias-juridicas/propiedad#ixzz2qncojNkF.
12
1.1.3 Características fundamentales
Dentro del derecho de propiedad se aprecia una estructura que revela tres realidades
jurídicas como el uso, goce y disposición. La facultad de señorío da la posibilidad de obrar
o de querer ejercer un derecho como el de vender, donar, etc., es decir la facultad de libre
disposición, que precisa y otorga al sujeto facultades y derechos, así como el límite y
posibilidades dentro de las cuales pueden obrar en el ejercicio de su derecho y en qué
medida los demás miembros o terceras personas deben respetar el ejercicio de tales
derechos.
Es necesario precisar la facultad de disfrute, que se refiere al aprovechamiento de los frutos
naturales y civiles que la cosa produce, así el Código Civil Ecuatoriano en el Art. 660 dice
respecto de los frutos naturales “…..los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria
humana”13, y, frutos civiles, según el Art. 663 “….los precios, pensiones o cánones de
arrendamiento, y los intereses de los capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido”14; o
sea lo que el dueño de una cosa percibe de un tercero a cambio de su uso, este disfrute
puede limitarse por acto del propietario o por otras causas que contempla la ley, generando
dos clases de derechos, los reales y derechos personales, pero este disfrute sobre las cosas
ajenas en virtud de derechos personales constituye una desmembración de la propiedad ya
que en ese caso el dueño es el que contrae la obligación de tolerar que otra persona goce
total o parcialmente de ella, de cuyos actos se desprende el aspecto material siendo
aquellos los que puede realizar el propietario, mientras que los actos jurídicos son los que se
persiguen la utilidad civil de la cosa, para aprovechar de su valor pecuniario.
Con las restricciones anotadas es preciso señalar que la propiedad de bienes raíces urbanos
en cuyas escrituras públicas de transferencia de dominio no existan las descripciones
técnicas, lógicas y físicas del inmueble, hacen que el dueño no pueda realizar actos de
disposición material inmediata, de la cual habla la facultad de disfrute, que comprende la
potestad para construir, dividirla o transformarla claro que con las prohibiciones que la ley
determina como la de no
13
Código CivilEcuatoriano. Pag. 122
14
Ibidem. Pag.123
destruir el área natural; igual sucede con la facultad de
13
disposición jurídica de bienes urbanos carentes de linderos, dimensiones y área, sobre los
cuales no se puede ejercer actos jurídicos inmediatos como vender o donar, ya que si bien
esta disposición se refiere no atentar contra su integridad material y faculta mediante actos
jurídicos a transferir el dominio o a constituir derechos reales como usufructo,
servidumbre, hipoteca, etc., disposición que, en bienes que no cuentan con las
especificaciones técnicas para su disposición jurídica, se ve limitada, ya que
obligatoriamente deben recurrir a la justicia ordinaria para poder ejercerla, siendo que bien
podrían ser conocidos y en un menor tiempo por el Notario.
1.1.4 Universalidad del derecho de propiedad
A nivel mundial se reafirma los derechos alcanzados mediante incansables luchas en
décadas anteriores, derechos que se los amplía y reconoce por la mayoría de naciones; la
Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano es uno de los reconocimientos
más amplios de estas prerrogativas donde se recopila la conservación y protección
mediante leyes sabias y justas, derechos como a la vida, trabajo, propiedad y demás
derechos legítimos de todos los individuos que la componen.
El desarrollo dela tecnología ha incidido en la manifestación del derecho a la propiedad por
la valoración del derecho a la vida base del desarrollo, tomando en cuenta su incidencia en
el medio ambiente como el que cumpla con las necesidades del progreso social; en
muchos países como en Colombia, Perú, Ecuador éste avance se ve truncado al no
existir correlatividad con la forma de establecer o aclarar situaciones de orden
exclusivo de linderos, sin implicar complicaciones con los derechos de los colindantes
obligando a este derecho en su conjunto de bienes, a limitarse en su universalidad
jurídica.
Los textos constitucionales de la República del Ecuador desde 1830, han garantizado el
derecho de propiedad desde sus inicios, de allí desde que nuestros antepasados
construyeron este país, el Derecho Constitucional Ecuatoriano ha consagrado la defensa de
la propiedad privada en las condiciones en que las leyes lo permitían. La nueva
Constitución Ecuatoriana establece los derechos y garantías universales, reconoce
principios fundamentales de los derechos humanos considerándolos como inalienables,
14
irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de igual jerarquía, en este estado se
impone la responsabilidad de formulación, ejecución y defensa de los derechos subjetivos,
de tal manera que invoca la tutela del Estado como la causa fundamental del
ordenamiento gubernamental, así el Art. 321 de la Constitución de la República del
Ecuador, en la Sección Segunda dice “El Estado reconoce y garantiza el derecho a la
propiedad en sus formas pública, privada, comunitaria, estatal, asociativa, cooperativa,
mixta y que deberá cumplir su función social y ambiental”15.
1.2 Principios constitucionales
1.2.1 Principio de equidad, igualdad y oportunidades
Uno de los elementos constitutivos del Estado Ecuatoriano es el garantizar a sus habitantes
el derecho a vivir en una sociedad democrática y libre de corrupción, principio que deja
entrever un cúmulo de garantías preservando las libertades que nace con el derecho natural
y que es sinónimo de equidad en la distribución y la aplicación de la justicia; como estado
soberano promulga los derechos del hombre como esencialmente supremos y soberanos,
que nacen con el hombre y están al servicio del hombre.
Los derechos reconocidos y garantizados en la Constitución de la República del Ecuador,
reflejan sustancialmente la existencia decorosa del género humano, que se derivan de la
naturaleza propia de las personas para su pleno desenvolvimiento moral y material, así el
Art.11 numeral 6 establece “Todos los principios y los derechos son inalienables,
irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de igual jerarquía”16, encaminado a
proteger equitativamente los derechos, establece el equilibrio entre la realidad y los
principios constitucionales que coadyuvan a mantener dicho equilibrio, para lo cual genera
acciones como reformas de normas legales, infraestructura de punta, personal humano
calificado y capacitado, etc., para su plena vigencia, reconocimiento y ejercicio.
Actualmente en el sistema de habitad y vivienda, sobre todo urbano, exige una exhaustiva
observación de ordenanza municipales urbanísticas, respecto de los bienes sobre los cuales
se desee construir, vender, hipotecar o realizar cualquier otro acto de uso goce o
15
Constitución de la República Del Ecuador 2008.
Ibidem.
16
15
disposición se deben observar los linderos dimensiones y área total correcta en los títulos
traslaticios de dominio, más los que no cuenten con éstos deberán arreglarse mediante el
amojonamiento y deslinde, trámites que se complican al existir la competencia solo de los
jueces civiles, considerando que muchos de estos desórdenes no siempre son litigiosos sino
que por una u otra razón los linderos se han confundido, desaparecido, oscurecido o
cambiado, y lo único que se pretende es arreglar de la forma más expedita posible, más al
ser sometidos a la justicia ordinaria se vuelven tediosos, engorrosos y hasta costoso por las
costas procesales y honorarios profesionales.
1.2.2 La propiedad como derecho irrevocable y extensivo
La Revolución Francesa proclamó postulados como la libertad derecho puro y natral,
libertades que hacen que el hombre se sienta dueño de sí mismo y no tenga recelo de
emprender en aquello que su propia conciencia le señale, este cúmulo de libertades fueron
preconizadas en la Francia de Rousseau y de Diderot y se afianzan en Francia con las
luchas de hombres valientes en pro de establecer su reconocimiento.
De esta manera llegaron al Ecuador tanto los postulados de la Revolución Francesa en 1895
y los postulados liberales en 1979, desde entonces se ha ido tratando de mejorar la
condición social de los derechos como la libertad, igualdad y fraternidad que siguen siendo
postulados muy difíciles de cumplir,uno de los derechos más vulnerado ha sido y es el de
la propiedad considerado como irrevocable y extensivo para el desarrollo del hombre,
reconociéndose en el Ecuador y en casi todos los países democráticos la propiedad privada,
coexistiendo la pública, privada, comunitaria, estatal, asociativa, cooperativa, mixta.
Los postulados internacionales como nacionales proclaman que
la propiedad es un
derecho inalienable del hombre complemento indispensable del derecho a la libertad por
ende su irrevocabilidad por ser naturales al ser humano.
16
Se dice que “La educación y dentro de la educación, la Universidad como faro luminoso
que esparce su luz en todas direcciones”17es el mecanismo más idóneopara llegar al respeto
de las libertades a la universalidad del conocimiento, respeto y vigencia de los derechos.
La Constitución de la República del Ecuador aprobada en el año 2008 en la sección
Segunda, entre otros, reconoce el derecho a la propiedad como derecho fundamental para
el progreso de la humanidad; tradicionalmente se los llama derechos civiles o derechos de
primera generación civiles y políticos, que son producto de la revolución liberal, los
derechos de segunda generación como los sociales, económicos y culturales que nacen del
pensamiento socialista y los derechos de tercera generación como los colectivos solidarios
y ambiental constituyen una respuesta al desarrollo tecnológico y a la modernización.
La Constitución nos habla de igualdad y oportunidades, por ende la aplicación justa de los
principios, el Art. 10 numeral 4 dice “Ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido
de los derechos ni de las garantías constitucionales”18, es decir en base a la amplia
diversidad de derechos, los protege por igual, no a la discriminación si no a la igualdad de
oportunidades, con principios específicos en sistemas de inclusión y equidad social,
prioriza su accionar en aquellos grupos que requieran consideración especial, dentro de
estos ámbitos están considerando el sistema de habitad y vivienda, de manera que no exista
desigualdad o desequilibro entre la sociedad y sus necesidades habitacionales, priorizando
los grupos vulnerables y su inclusión social, como las personas que se encuentren en
situación de riesgo, en desastres naturales, etc., es decir cuida minuciosamente el derecho a
la propiedad como derecho irrevocable inminente al hombre y protege su continuación
para sus habitantes.
1.2.3Realidad jurídica del derecho de propiedad
Según las normas legales vigentes, en los países republicanos como Ecuador, Perú,
Colombia, entre otros, la propiedadse garantiza y protege únicamente como derecho
adquirido con arreglo a las leyes, las demás adquisiciones son sancionadas penalmente; así
mismo, interesa no dejar zonas neutras de adquisición esto es, modos de adquirir que no
encajen dentro del campo civil o penal, pues ello representaría una grave imperfección del
17
REVISTA: Centenario de Fundación de la Facultad de Jurisprudencia. Universidad nacional de Loja, pag.258
Constitución de la República del Ecuador, 2008.
18
17
ordenamiento jurídico de estos países, razón por la cual las fuentes legales civil y penal,
están en armonía con las actuales exigencias para la adquisición de bienes inmuebles.
En el contexto de la buena lógica, la propiedad privada es reconocida por la mayoría de
los países del mundo, sin embargo “El proyecto neoliberal, carente de preocupaciones
humanistas, no aporta soluciones para la libertad real del hombre……,poco prevalece por
su fin social, cuyos diferentes tipos de propiedad satisfacen necesidades individualistas, no
existe una justa redistribución, dejando de lado el respeto a los derechos colectivos que
promuevan una verdadera armonía con la realidad social cuya promoción sea sustentable
con responsabilidad social”19, esta función social debe ir acorde con el sistema productivo
imperante de mano con el buen vivir, satisfacer necesidades de una sociedad equiparada
con la justa distribución de los bienes, sin violar derechos colectivos en un país
intercultural como el Ecuador, además debe observarse la función ambiental que involucra
al desarrollo con el respeto a la naturaleza y ecosistema imprescindible para la vida
humana; no se debe descuidar la biodiversidad, conservación del medio ambiente, la
preservación ambiental su regeneración y recuperación de espacios naturales dañados,
olvidados o degenerados en todo el mundo.
El derecho de propiedad de bienes raíces se lo ha ampliado y precisado con claridad,
garantizándolo y ordenándolo constantemente, siempre que cumpla la función social, y
ambiental para un vivir del ser humano, consecuentemente la realidad jurídica del derecho
de propiedad en el Ecuador se encuentra plenamente garantizado por el estado sin embargo
las normas que lo protegen no coinciden con la realidad actual, porque hasta el siglo
pasado por desconocimiento o por no contar con la tecnología que hoy existe como el
GPS que hoy se utiliza para hacer mediciones ajustadas a la realidad, la delimitación de
los bienes raíces se lo hacía en forma muy vaga haciendo constar a las propiedades en
los títulos de dominio sin mediciones o utilizando como medida "la braza" que nunca era
igual, o se señalaban únicamente como puntos de referencia los árboles, quebradas,
caminos, etc., orientaciones como por la cabecera, pie, uno u otro costado, de tal manera
que hoy en día no se puede precisar las dimensiones y linderos correctos.
1.3 Clases de propiedad
19
PARRAGUEZ Ruiz Luis S. Manuel de Derecho Civil Ecuatoriano. Derechos Reales. Volumen I.pag.125
18
1.3.1 Propiedad Pública:
En el ámbito jurídico se distingue la propiedad pública, propiedad privada, entre otras,
pero con respecto al objeto del presente estudio, nos referiremos principalmente a la
propiedad pública y privada.
La propiedad pública contiene bienes del Estado, se considera el dominio sobre bienes de
todo tipo en virtud de las relaciones económicas derivadas de la pertenencia total o parcial
de entidades económicas a organismos, instituciones, empresas o demás entidades de este
sector público, desde la jurisdicción territorial existente hasta el nivel nacional. El Art. 315
inciso 2do de la Constitución, determina claramente la propiedad pública y dice “Las
empresas públicas estarán bajo la regulación y el control especifico de los organismos
pertinentes, de acuerdo con la ley, funcionarán como sociedades de derecho público, con
personalidad jurídica, autonomía financiera, económica, administrativa y de gestión, con
altos parámetros de calidad y criterios empresariales, económicos sociales y ambientales”20
La propiedad estatal y la propiedad pública parecerían ser la misma cosa, sin embargo, el
espíritu de la Constitución es diferente al manifestar que la propiedad estatal es el dominio
de bienes de todo tipo, en virtud de las lo relaciones económicas derivadas de la
pertenencia total o parcial de entidades económicas el Estado; la propiedad estatal, sin
embargo, no es igual que la pública, tal es el caso del Seguro Social Ecuatoriano que es
propiedad pública porque los trabajadores aportan para su mantenimiento, en cambio el
petróleo y los recursos naturales son propiedad del Estado, así como los bienes destinados
al uso público como las plazas, los caminos o el litoral; a un servicio público, como los
edificios públicos o los puertos; o cuya concesión compete a la Administración pública,
como las minas o las aguas continentales; su régimen jurídico implica la propiedad de una
administración pública y un sistema propio de uso y protección.
1.3.2 Propiedad Privada
La Propiedad privada “es susceptible a adquirir diversas formas, es el derecho de dominio
de un individuo respecto a la apropiación de bienes materiales, incluyendo los medios de
20
Constitución de la República del Ecuador, 2008.
19
producción. El propietario puede usar a su arbitrio esta propiedad, primordialmente está
para uso y beneficio personal”21, entonces los bienes privados son todos los que no son
nacionales y son los que pertenece a personas naturales o jurídicas y que se reconoce sobre
bienes de uso y consumo, y medios de producción legítimamente adquiridos.
La propiedad privada, considerada como el más amplio señorío jurídico sobre una cosa que
se extiende sin limitación, requiere de justo título como causa original del derecho que lo
consagre como propietario para una disposición material de ella, por sí o por terceros.
El titular del derecho de propiedad, posee un derecho real sobre ella o sea, hay una relación
directa entre propietario y cosa, sin intermediación de otra persona como ocurre con los
derechos personales, por ejemplo en un contrato, en este caso, la relación con el objeto de
la prestación, es mediato.
Tener una cosa bajo su poder y comportarse como dueño, no basta para ser propietario sino
también tener un justo título de adquisición, lo que da origen al poseedor y propietario, el
poseedor puede no ser propietario pero el propietario siempre es poseedor; la
administración puede estar en manos de una persona que la posee o de un grupo de
personas destinado a la acumulación de capitales, ya que la actual Constitución fomenta
el acceso a la propiedad a través de una mayor democratización, por tanto disminuir la
concentración de la propiedad en pocas manos.
1.3.3 Propiedad Urbana y Rural
Las transformaciones del medio urbano son actualmente aceleradas debido al crecimiento
de las ciudades, la poderosa migración, el déficit habitacional, entre otras causas, e
influyen directamente en el desarrollo de las ciudades que obliga a ampliar al área rural a
urbana bajo nuevas normas urbanísticas, con fundamento en las necesidades de su
planificación. La vida
moderna ha ido ampliando el área rural a urbana, sin observar el
significado real de ésta, por consiguiente ha acelerado sus asentamientosy ha llegado a
producir una serie de cambios en las formas de vida ampliando sus límites, por ende
nuevas normas de regulación y control.
21
Delos Régimes de la propiedad, Asamblea Constituyente, mesa Directiva 6.
20
El urbanismo “…un conjunto de conocimientos para actuar sobre la realidad urbana, se
trata de conocimientos para una intervención voluntaria…”22, es inevitable el hecho de que
las áreas rurales-urbanas se hayan ampliado es inevitable, así las ciudades han perdido su
forma, límites, identidad tradicional y muchos espacios y áreas verdes se ven afectados
por la urbanización, esto influye en el espacio territorial que experimenta nuevas
alteraciones sociales que requieren de normas a seguir, ya que mientras aumenta la
población comienza la especulación del suelo y su extensión real, aumento de densidad,
intensidad de circulación y demanda de accesibilidad, que alteran las delimitaciones de las
propiedades obligando a la reorganización de las mismas, esto implica restablece linderos a
través del trámite como es el amojonamiento judicial que es el medio establecido para la
observancia de los límites de la propiedad urbana que por la irregularidad del terreno, la
inexactitud de la superficie y reorganización territorial requieren de su corrección.
Esta realidad se desprende del conocimiento de la situación planeada y sobre la cual se va
a proceder y requiere hacer futuras perspectivas, claro está en menor consideración que en
las áreas rurales donde existe la salvedad y previo acuerdo de las partes someterse ante
Notario para mediante las actas notariales resolver situaciones referente a linderos,
dimensiones y áreas, que si bien en el área urbana es en menor escala, la situación es la
misma, producida por el mayor aumento en la densidad de la población, un urbanismo más
desordenado, inhospitalidad de viviendas, abrumadas por congestión, estrangulamientos
circulatorios, escases de áreas de esparcimiento, delimitaciones alteradas, amojonamientos
constantes y serias transformaciones en los límites de la propiedad.
1.3.4 Modos de adquirir el dominio o propiedad
Es de transcendental importancia recordar brevemente y con la mayor corrección posible
los modos de adquirir de la propiedad a fin de conocer con exactitud los límites entre lo
licito e ilícito en la adquisición de las cosas; el derecho civil señala los modos como las
personas pueden adquirir lícitamente la propiedad, en cambio el derecho penal sanciona
todos los atentados contra la propiedad y que se traducen en pretender adquirir bienes
mediante un modo no autorizado por la ley.
22
TERAN Fernando. El Problema Urbano. Colección Salvat. Temas Clave. Salvat Editores. S.A. Costa Rica. 1999 Pág.33
21
La adquisición de la propiedad se encuentra plenamente normada por el Código Civil Art.
603 donde establece en derecho los modos lícitos de adquirirla que son “la ocupación, la
accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte y la prescripción”23.
La ocupación, es una forma de dominio que se adquiere por la ocupación de las cosas que
no pertenecen a nadie o no tienen dueño, como la pesca y caza. La accesión, en forma
general es el derecho que tiene una persona de lo que produce o reúne de la cosa de la cual
es propietario, productos que pueden ser naturales provenientes de la naturaleza ayuda o
no del hombre, o civiles como los precios, pensiones, intereses o impuestos. La tradición,
que más delante de amplia, es otra forma de adquirir la propiedad y consisten en la entrega
que hace el dueño de la cosa al adquirente es una acto entre vivos. Por prescripción
adquisitiva o usucapión, se adquiere las cosas ajenas o de extinguir las acciones o derechos
ajenos, por la posesión de las cosas o no haberse ejercido acciones o derechos durante un
tiempo determinado por la ley, con el cumplimiento de ciertos preceptos legales, posesión
que es ininterrumpida que puede ser natural o civil, y la extintiva se refiere en cambio a
la liberación de una carga cuando su ejecución no es exigida por su acreedor, esta se
tramite a petición de parte ente el juez competente, y pueden ser bienes corporales raíces o
muebles que estén en el comercio humano, y se hayan poseído con las condiciones
legales; la prescripción es ordinaria y extraordinaria.
Los actos de división de las cosas comunes o los actos de partición de herencias, se
refiere a la sucesión por causa de muerte, por este modo se adquiere el dominio por
sucesión de los bienes que una persona realiza por causa de muerte, y puede ser
testamentaria cuando se ha otorgada testamento, intestada en virtud de la ley y mixta; la
misma que se abre al momento de su muerte en su último domicilio salvo excepciones de
ley, puede ser a titulo universal que se llaman herencias, o singular que se llaman legados.
1.3.5 Limitaciones del derecho de propiedad
La propiedad puede abarcar tanto en cuanto esté enmarcado dentro de los límites de la ley,
dentro de estos límites se encuentra un centro positivo que es la facultad de disponer
23
Código Civil Ecuatoriano, obra citada. 2011
22
libremente de la cosa, y un centro negativo, o sea la facultad que tiene el propietario de
excluir la intervención de los demás en el disfrute y disposición del derecho, atributos que
se limitan por diferentes aspectos, en primer lugar podemos decir que se limita por el
interés público, que tiene prioridad sobre el derecho de terceros, pese al actual sistema
jurídico de inspiración liberal, un propietario puede ser expropiado si un fin social superior
lo requiere, por ejemplo, si por su propiedad debe pasar una vía, será expropiado previo
indemnización.
Las situaciones de enajenación voluntaria es una forma de limitación del derecho a la
propiedad, así tenemos el usufructo, uso y habitación servidumbres, fideicomiso. Existen
limitaciones del derecho de propiedad considerados bajo tres aspectos el temporal, el
espacial y el modal. Limitada en el tiempo cuando está sujeta a una condición resolutoria o
un plazo después del cualse debe pasar a su titular, que se refiere a la propiedad fiduciaria.
La limitación es temporal en el caso de concesión de tierras para cultivar o concesiones
mineras, y en la modal entran las limitaciones por el interés público, como las impuestas
por ciertos usos o beneficios sociales, como edificaciones sobre todo cuando están
reguladas por ordenanzas de carácter urbanístico, además se limita por la desmembración
de la propiedad en donde entran el usufructo, uso y habitación servidumbres.
La constitución Española manifiesta que “nadie será privado de sus bienes y derecho sino
por cusa justificada de utilidad pública e interés social, mediante las correspondientes
indemnizaciones y de conformidad con lo dispuesto en las leyes”
24
, es preciso sin
embargo tener en cuenta que la doctrina jurídica francesa nunca dejó de reconocer ciertas
limitaciones o restricciones que vulnerar el derecho de propiedad, las limitaciones del
dominio, como las servidumbres prediales, son regladas prolijamente en el mismo código
Civil Francés.
Por ultimo, los mismos propietarios pueden autolimitar su libertad dispositiva en aquellos
caso permitidos por las leyes, como sucede con el patrimonio familiar voluntario, en cuya
virtud los bienes que lo forman son inalienables y no están sujetos a embargo o a gravamen
real, excepto el de las servidumbres preestablecidas y el de las que llegaren a ser forzosas y
legales, lo que parece discutible para un sector de la doctrina es la posibilidad de que el
24
Diccionario Jurídico Espasa. Ediciones España Calpe S.A. Madrid 2001, pag.208
23
propietario limite su facultad de disposición jurídica mediante una prohibición de enajenar
voluntaria, fuera de los casos autorizados por la ley, algunos Códigos como el Peruano,
prohíben expresamente estas estipulaciones, el Código Civil Argentino en cambio dispone
que el propietario de un inmueble no puede obligarse a no enajenarlo, y si lo hiciere la
enajenación será válida, sin perjuicio de las acciones personales que el acto puede constituir
contra él.
1.3.6 La propiedad privada urbana y sus límites
La extensión del derecho espacial del dominio en el área urbana se refiere a la
individualización o determinación dentro de la cual se desarrolla, el establecimiento de
los límites urbanos corresponde a la autoridad Municipal, y su ordenamiento jurídico
competitivo, que al no ser coherentes con las propiedad urbana surgen serias dificultades.
Al desplazarse la propiedad urbana, característica del urbanismo,implica un límite para
diferencia con el área rural, ya que sólo así puede ser susceptible de regulación y control
de los bienes individualizado como tal.
En algunos ordenamientos jurídicos como el suizo, alemán y el español, resulta una
posición flexible y práctica el crecimiento social donde el dominio del suelo se extiende al
espacio en que se asienta la propiedad; el Código Civil Ecuatoriano en cuanto las
propiedades urbanas que no cuenten con su delimitación correcta, estipula claramente esta
cuestión con el Amojonamiento y deslinde, hay que entender según los principios
generales, que los espacios urbanos adquiridos previamente en su mayoría han variado y
no cuentan con dimensiones o si cuentan son inexactos con la realidad, siendo que están
bajo su propiedad y son susceptibles de su dominio éstos han variado o no cuentan con
límites, por cuanto anteriormente no se contaba con la tecnología que hoy existe, en este
caso las municipalidades al ejercer autonomía sobre esta áreas, regla los trámites para su
aprovechamiento exigiendo el amojonamiento.
En cuanto a los bienes inmuebles urbanos presupone
frecuentemente bienes bien
delimitados difícil de complicaciones, más el reordenamiento jurídico de las ordenanzas
municipales y el convivir social, han hecho surgir situaciones en cuanto a realidades
físicas de los inmuebles urbanos que al exigirse de modo correcto para su uso goce y
24
disposición material, se trunca porque se debe realizar el deslinde y amojonamiento que
determina el Código Civil; el problema de la extensión vertical del dominio en el área
urbana, es complejo y como reacción a este problema surge el objeto del dominio inmueble
a la superficie real del suelo sobre el que se levanta la posesión y adonde ella se asienta.
1.3.7 Acciones de protección a la propiedad privada
Al respecto para algunos tratadistas, la garantía del derecho de propiedad es una de las
razones que justifican la existencia del Estado mismo, Georg Jellinck manifiesta
refiriéndose a Cicerón, que el motivo de la formación del Estado se encuentra en la
protección de la propiedad privada en las condiciones que las leyes permitan invocando
a la tutela del estado, esta teoría arguye que si la propiedad es un bien protegido, se
deben procedimientos inmediatos para su protección.
Una de las acciones que tiene el dueño de una cosa que no está en posesión para que se la
restituya es la reivindicación, que es una acción de dominio según lo establece el Art. 933
del Código Civil, mientras que el Art.960 dice “Las acciones posesorias tienen por objeto
conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos constituidos en ellos”,
correspondiendo la acción al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria,
que se dirige contra el actual poseedor, como el derecho a pedir la prohibición de obra
nueva en su propiedad que tiene por objeto la conservación de la posesión de los bienes.
No obstante, la poca consistencia de los argumentos en contrario las garantías de
inalienabilidad son perfectamente posibles en el sistema ecuatoriano, aunque dada la
naturaleza del derecho de propiedad, pueden ser temporales y justificadas por un interés
legítimo, como ocurre tratándose de las frecuentes prohibiciones que tienen por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligación.
Epígrafe II
2.1Los Bienes Inmuebles
2.1.1 Concepto general.
25
En lo que respecta a los bienes inmuebles a decir de las Partidas son llamados “aquellas
cosas de que los hombres se sirven o se ayudan”25.Los bienes en general son susceptibles
de apropiación y se aplica a todo elemento de riqueza material o inmaterial, por ejemplo
está una casa, obra científica, un crédito, un derecho, etc., en buena lógica se dice que no
son bienes las cosas mismas, sino los derechos que podemos tener en ellas o por ellas.
Los bienes inmuebles tienen valor trascendental en el antiguo Derecho Internacional
Privado, los estatutarios daban reglas totalmente diferentes para cada una de estas clases
de bienes, ya que mientras los inmuebles estaban generalmente sometidos a la ley del
lugar de su situación, los muebles normalmente seguían el estatuto de su propietario; los
Romanos consideraban las cosas corporales como el poder de hecho.
El Código Civil en el Libro II, Título I Art. 583, se refiere a la clase de bienes, haciendo
referencia a los mismos como cosas corporales (que se pueden percibir) o incorporales
(meros derechos), y dentro de los corporales el Art. 584 dice que se dividen en muebles
e inmuebles, mientras que el Art.586 distingue a los bienes inmuebles: “Inmuebles,
fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como
las tierras y las minas y las que se adhieren permanentemente a ellas, como los edificios
y los árboles”26, considerándose también a las que por accesión, destino y naturaleza
aunque no lo sean se reputan inmuebles, que implican una relación jurídica con el
derecho real del dominio.
2.1.2Clasificación
El tratadista
Juan Larrea Holguin se refiera a la
calificación de los bienes y dice
“consisten en saber de conformidad a qué ley se debe determinar la naturaleza jurídica de
una cosa o de una institución o relación de derecho…..aplicando para ello la ley del lugar
donde está matriculado o del lugar donde está actualmente surto” 27.
25
CARRION Eguiguren Eduardo. De los bienes. Régimen Jurídico del Derecho Particular y las Obligaciones en el Ámbito Privado,
Universidad Nacional de Loja.2011, pag 16.
26
Código Civil Ecuatoriano, 2011
27
LARREA Holguin Juan. Manuel Elemental del Derecho Civil del Ecuador. Volumen Corporación de Estudios y publicaciones. Quito
-2005.
26
La Ley Ecuatoriana distingue los bienes inmuebles como singulares o universales,
clasificación que es aplicable en estricto sentido a las cosas corporales, únicas de las cuales
puede deducirse que están fijas en el espacio, cabe recalcar que esta clasificación proviene
del derecho Francés y atiende a la naturaleza mueble o inmuebley nuestro Código Civil,
las clasifica en bienes corporales e incorporales, al decir son corporales las que se
pueden percibir y las incorporales meros derechos, las cosas corporales se dividen en
muebles e inmuebles, en los que respecta a nuestro estudio los inmuebles son por
naturaleza, por adherencia o incorporación y por destinación. Por Naturaleza: aquellos
que no pueden transportarse de un logar a otro, como fincas o bienes raíces, son
aquellas cosas que no pueden transportarse, a diferencia de los muebles, de un lado a otro,
como las tierras minas, y lo que se adhiere a ella.
Por adherencia o incorporación: son lo que se adhieren permanentemente al suelo, como
los edificios, plantas, es decir se reputan inmuebles aunque su naturaleza no lo sea como el
pavimento, los tubos de cañerías (Art. 588 Código Civil), se dice entonces que los bienes
inmuebles no se pueden transportar de un lugar a otro.
Inmuebles por destinación. Las cosas son muebles por naturaleza, sin embargo por
estar agregadas a un inmueble para uso, cultivo o beneficio, se consideran accesorios
de este y se reputan inmuebles por su destinación. Aquí en cambio para que se
produzca su inmovilización por destinación es preciso que el dueño las haya colocado
en el inmueble que también le pertenezca y vaya en beneficio del mismo, por
consiguiente no habar inmovilización resultante de la destinación hecha por quien no
sea el dueño, cuando seca la destinación de las cosas al beneficio de un inmueble,
dichas cosas dejan de considerarse accesorias del mismo y pierden la calidad de
inmuebles por destinación, ya que desde que se separar con el fin de darles diferente
destino dejan de ser inmueble.
2.1.3 El Patrimonio
Se entiende que el patrimonio se compone por “todos los derechos patrimoniales de que es
titular una persona, derechos reales, de crédito, inmateriales y hereditarios, se consideran
como si formaran un todo, es decir, una universalidad jurídicaque recibe el nombre de
27
patrimonio”28, es decir todo patrimonio es un poder económico para las personas.
Son parte del patrimonio de las personas también los bienes inmuebles, que desde el
momento que pertenece a ellas forman una totalidad jurídica, dentro del patrimonio se
distingue un activo y un pasivo, se debe precisar que los derechos personales o créditos son
parte del patrimonio ya que se está sometido al arbitrio de una sola y misma voluntad, a la
acción de un solo y mismo poder jurídico que corresponde las personas naturales o
jurídicas, patrimonio que puede tener uno e indivisible patrimonio, pero es posible
dividirlo en partes intelectuales o de cuota, lo cual sucede cuando muere su titular y se
atribuye a varios herederos, se puede deducir por lo tanto que a pesar de la voluntad,
no obstante el patrimonio pueda dividirse en partes materiales.
En el sentido de las obligaciones la unidad jurídica denominada patrimonio no se puede
alterar los bienes patrimoniales quedan gravados en forma indefinida para responder
por las obligaciones contraídas por su titular. Cuando una persona muere, todos los
derechos patrimoniales pasan a sus herederos; pero pasan cohesionados en una
universalidad de derecho que recibe el nombre de herencia, y no individualmente. El
patrimonio permite la conservación de los elementos que lo integran para efectos mortis
causa.
2.1.4 Los bienes inmuebles y su propiedad
Según estudios los pueblos germánicos en la época anterior a la recepción de derecho
romano, mantuvieron formas de propiedades variadas y complejas, sobre los inmuebles
según los casos, la propiedad era familiar o colectiva, después de la recepción del derecho
romano se produjo una adaptación de la noción romana de la propiedad a los principios
económicos y sociales. En los demás sistemas jurídicos ha sido disímil la evolución y
sistematización de los bienes inmuebles y el derecho de propiedad que consagra derechos
individuales al otorgar facultades e imponer obligaciones.
La propiedad sobre bienes inmuebles debe cumplir su función social “La función social
significa que los distintos tipos de propiedad satisfagan las necesidades de la sociedad, que
28
PEREZ Fernández del Catillo Bernardo, Derecho Notarial. Sexta Edición-Editorial Parrúa, S.A. México-1993, Pag.34
28
respondan a una justicia redistributiva, que no vulnere derechos colectivos y promueva una
convivencia intercultural”29, la propiedad teniendo una función social es, sin embargo, un
derecho real subjetivo que confiere a su titular un poder individual no sujeto a terceros pero
respetando la ley, sus decisiones e iniciativas son el motor del uso que haga de la cosa,
entonces la concepción social de la propiedad indica que la propiedad constituye una doble
relación, ligando el poder individual del propietario con la obligación social.
Resaltemos también las consideraciones de la iglesia católica, que defiende a la propiedad
de los bienes como un medio productivo y de valor permanente, precisamente porque es
derecho natural fundado sobre la prioridad filosófica cuya finalidad es servir al ser humano
con respeto social y a la madre naturaleza, de otro lado se promulga la existencia de una libre
iniciativa personalsobre los medios indispensables para su formación como los de
producción, sin embargo estos son oprimidos y sofocadas las expresiones de libertad, por
eso es legítimo que estas encuentren garantía a estímulo en aquel derecho.
2.1.5 Bienes Nacionales
Los bienes Nacionales son los que pertenecen a toda la nación, según lo establece el Art.
614 del Código Civil cuando dice "El uso y goce que para el tránsito, riego, navegación y
cualesquiera otros objetos lícitos, corresponden a los particulares, en las calles, plazas,
puentes y caminos públicos, en el mar y sus playas, en ríos y lagos y generalmente en
todos los bienes nacionales de uso público, estarán sujetos a las disposiciones de este
Código, a las leyes especiales y a las ordenanzas generales o locales que sobre la
materia se promulguen"30, según este artículo, su uso puede pertenecer a todos los
habitantes, como el caso de las calles, plazas, puentes y caminos, mientras que los bienes
cuyos usos no pertenece a los habitantes pertenecen al Estado, para ejercerlo a nombre de
la colectividad, como los recursos naturales el petróleo, siendo los Consejos Provinciales,
Consejos Municipales y las demás personas jurídicas de derecho público los titulares de
los bienes llamados por el Código Civil como Nacionales.-
El Estado tiene la soberanía sobre la gestión administrativa y control de sectores
29
ALBAN Rogelio Amadeo, Régimen Jurídico del Derecho Particular y las Obligaciones en el Ámbito Privado, Universidad Nacional
de Loja.2011, pag 5
30
Código Civil, 2011.Pag.116
29
estratégicos del país, como vemos sobre la energía en todas sus formas, las
telecomunicaciones, los recursos naturales no renovables, el transporte, el agua etc., dentro
de esta perspectiva, resulta importante puntualizar lo que la historia del siglo pasado
demuestra en cuanto a que muchos los países del mundo utilizaban activamente la propiedad
estatal para resolver los problemas sobre todo económicos. La propiedad estatal abarca un
cúmulo de espacio llamado nacional y cualquier ciudadano independientemente de su edad
o condición es poseedor de la misma, en la propiedad estatal los individuos propietarios,
no tienen cuota establecida, siendo copropietarios de la propiedad estatal pero no pueden
disponer de ningún objeto que pertenece a ésta, no cobran u obtienen ganancias, ya en su
lugar las personas usufructúan los bienes y servicios públicos que se producen con base en
la producción estatal y como parte de un estado al cual se deben.
2.1.6 Bienes Municipales
Los bienes son de dominio privado y de dominio público, estos últimos se subdividen a su
vez en bienes de uso público y bienes afectados al servicio público, los bienes de esta
categoría son los municipales sobre los cuales las municipalidades ejercen su dominio.
En la actual Ley del COOTAD, Código Orgánico de Organización Territorial Autonomía y
Descentralización, se encuentran algunas disposiciones aplicables a ciertos bienes
municipales donde se refiere a éstos como aquellos sobre los cuales las municipalidades
ejercen su domino, así el Art. 416 dice: “Son bienes de dominio público aquellos cuya
función es la prestación servicios públicos de competencia de cada gobierno autónomo
descentralizado a los que están directamente destinados”31.
En el caso de las obras municipales o estatales existe la figura de expropiación reguladas
por el Código Civil; en cambio, respecto de franjas que de acuerdo al Código Orgánico de
Organización Territorial pueden ser directamente adjudicadas a los colindantes contiguos,
además establece algunas disposiciones aplicables a la afectación de ciertos bienes; en
cuanto a franjas, excedentes o áreas menores surge el problema entre los particulares para
los cuales la Ley permite el juicio de deslinde y amojonamiento de predios rústicos y
urbanos reglado en el Código Civil, pero que también las trata la Ley Notarial cuando se
31
COOTAD. Registro Oficial, suplemente Nro. 303, Quito. 19 de octubre del 2010, pág.115
30
trata de terrenos rústicos.
Cuando los bienes municipales cambian de categoría se llaman bienes del Estado o
fiscales, y están sometidos en general a los principios del derecho privado salvo ciertas
reglamentaciones especiales exigidas por el carácter público del titular de los derechos
constituidos en ellos.
2.2. El dominio
2.2.1Naturaleza jurídica
Básicamente el dominio de todos los derechos reales como el de propiedad, encuentran su
fundamento en las leyes universales que lo defienden, cuya tendencia jurídica moderna
orienta al respeto y garantía del dominio legalmente adquirido observando al respecto normas
naturales y civiles. El Código Sánchez de Bustamante, por ejemplo, ordena la
aplicación general de la ley sea cual fuere su clase y los somete a la ley de su contexto.
El dominio, desde un enfoque constitucional, conlleva discrepancias sociales directas con
la propiedad privada y atiende más a los efectos prácticos, pues si se profundiza en el
concepto se verá que el planteamiento del contenido social dela propiedad sobre todo
privada, no puede ser sino el estímulo para el trabajo y la defensa de la libertad humana, por
tanto, la legislación sobre todo en el Ecuador, se ha obligado a protegerla en la medida en
que ésta proteja la libertad y estimule el trabajo es decir cumpla el fin social, que trata de
aplicarla a través de leyes justas y equitativas para todos.
El Título II, Capítulo Sexto de la Constitución Ecuatoriana, establece derechos de libertad
y reconoce y garantiza a las personas en su numeral 26 “El derecho a la propiedad en todas
sus formas, con función y responsabilidad social y ambiental. El derecho al acceso a la
propiedad se hará efectivo con la adopción de políticas públicas, entre otras medidas” 32,
derechos que se hacen efectivos observando las normas del Código de Procedimiento
Civil, que establece los procedimientos competentes para los juicios relativos a bienes o
derechos que recaen sobre ellos, otorgando la potestad al juez del lugar donde están
situados, orientándose de esta forma a su protección.
32
Constitución de la República del Ecuador. 2008, pag.47
31
2.2.2. Caracteres del dominio
Según Luis Parraguez Ruiz, al dominio se le asignan tres caracteres, el carácter absoluto y
pleno, laperpetuidad y la abstracción. El carácter absoluto y pleno que los romanos
asignaron al dominio ha sidointerpretado de varias maneras, así absoluto lo consideran
como ilimitado, o como lo que se opone a lo relativo, de tal manera que propiedad absoluta
no es sino propiedad oponible no a una persona sino a todas, da una soberanía integral que
reúne todas las facultades jurídicamente posibles sobre las cosas, confiere al dueño una
especie de soberanía o potestad de aprovechar para si la totalidad de las utilidades y
servicios de una cosa sin más limitaciones que las exigidas por la concurrencia de otros
derechos reales, “no afecta a la exclusividad la existencia de derechos reales que limitan
la acción del titularporque esos derechos si bien importan el aprovechamiento por terceros de
ciertas facultades del dominio, no significan en absoluto que ellos comparten el derecho de
dominio como tal, que sigue radicado exclusivamente en el propietario”.33
Kaden anota, que los juristas romanos jamás tuvieron la idea de que el propietario fuera en
un principio, amo absoluto y soberano de una cosa, cuyo
poder estuviera limitado
excepcionalmente; las reglas de derecho restringían su poder y respetaban solo el interés
público. Para algunos tratadistas modernos, el carácter absoluto del dominio no es sino la
posibilidad en que se encuentra el dueño de aprovechar para si la totalidad de las utilidades
y servicios de una cosa, sin más limitaciones que las exigidas por la concurrencia de otros
derechos reales en la misma.
El carácter exclusivo: Se refiere a la potestad exclusiva de dominio sobre las demás
personas, de modo que se encuentra facultado para impedir la intromisión de otra persona,
por ejemplo la facultad de cercar su predio, es decirla existencia de otros derechos no
limitan la libertad de su accionar ya que no significa que comparte este derecho de dominio
sin es exclusivo, así lo considera Planiol al decir que “es la atribución del goce de una
cosa a una persona determinada, con exclusión de todas las demás”34.
El carácter de perpetuidad: El dominio puede durar por todo el tiempo que dure la cosa
33
PARRAGUEZ Ruiz Luis S. Manual de Derecho Civil Ecuatoriano. Derechos Reales. Volumen I. Universidad Técnica Particular de
Loja. 2005.- 128.
34
PLANIOL, Marcel y RIPERT, George (1991): Tratado elemental de derecho civil, las obligaciones, tomo IV, Cárdenas Editor, éxico.
32
sobre la cual recae la propiedad por ser su duración indefinida y depende de la durabilidad
de la cosa y de su titular, tal es el caso de la transferencia voluntaria de la cosa, sucesión
por muerte, la expropiación, etc., que significa que el derecho sobre la cosa determinada
no pueda terminar para su propietario puesto que ocurre cuando por voluntad propia o por
la ley en estos casos se extingue propiamente el derecho.
También tiene el carácter de abstracción, su existencia como derecho independiente puede
existir así falte de una de ellas, ya que se pueden desprender del ámbito señorial del
propietario para que surja un derecho dependiente y distinto, como el usufructo, sin que
por ello el derecho del dominio pierda su naturaleza; y, la elasticidad se desprende que el
derecho de propiedad puede reducirse cuando se constituye a favor de un tercero un
derecho real, facultad que la puede recuperar cuando deja de concurrir dicho derecho real.
2.2.3 Extinción del dominio
Hemos visto que la propiedad debe cumplir con su función social, caso contrario no
tendría razón jurídica, por tal razón se considera el dominio como un ejercicio
independiente no sujeto a una decisión tomada en un proceso judicial, porque con “la
pérdida de este derecho, a favor del Estado, sin contraprestación ni compensación de
naturaleza alguna para su titular” 35 daría lugar a su extinción, esto supone un carácter
real e imprescindible sobre el dominio por ser contraria a la moral social. También se
pueden extinguir los bienes ya adjudicados a los herederos en caso de que dicho
patrimonio sea injustificado o provengan de una actividad ilícita, o haya sido utilizado
como medio o instrumento para la comisión de actividades ilícitas y todo lo que
directamente este ligada a un acto u objeto ilícito.
La Constitución reconoce la propiedad en cualquiera de sus formas y la garantiza, como
la organización de la economía, siempre y cuando cumpla su función social, esto se
traduce en una elevación y redistribución del ingreso equitativo que permita a toda la
población compartir los beneficios de la riqueza y el desarrollo; por lo tanto, es la función
social de la propiedad la que prevalece para su no extinción del propietario, que consiste en
la justa redistribución.“El derecho de propiedad del suelo abarca el dominio del suelo, se
35
Génesis evolución concepto y atributos de la propiedad. Pag.159
33
extiende por el espacio y el subsuelo hasta donde sea requerido por el interés público,
la limitaciones son las que regulan las leyes relativas a las aguas, minas y navegaciones
aéreas”36.
La definición de la propiedad en Código Civil es análoga a la que consta en las
anteriores ediciones del mismo por la expresión analítica del dominio que contiene y
porque en cuanto a los alcances de este derecho no hace otra cosa que señalar sus límites
más allá de los cuales es legítimo su ejercicio.
2.3 La posesión
2.3.1 Concepto.
Jordano Barea considera la posesión como “apariencia o visibilidad exterior de un derecho
real con independencia de si se tiene o no”37. Se conoce que el dominio proviene del latín
dominium, y se lo considera como el poder que alguien tiene de usar y disponer de lo suyo,
poder que se ejerce sobre ella.
El Art.715 del Código Civil Ecuatoriano define a la posesión así “posesión es la tenencia
deuna cosa determinada con el ánimo de señor o dueño; sea que el dueño o el que se da por
tal tenga la cosa por si misma o bien por otra persona en su lugar y a su nombre”38.
Según estas definiciones, la posesión se compone de dos elementos: la tenencia de la cosa,
y el ánimo de señor o dueño;el elemento material es el que pone a la persona en contacto
con la cosa, permitiéndole aprovecharla y ejercer en ella un poder de hecho mediante la
ejecución de actos posesorios; en cambio el ánimo de señor o dueño es el elemento formal,
elque da sentido jurídico a la tenencia de la cosa y la convierte en posesión.
La posesión exige detenida consideración y un reflexivo examen porque su alcance no se
limita al campo estrictamente jurídico si no que afecta al orden económico-social, por
cuanto la posesión pone al hombre en contacto con la cosa y le permite aprovecharla para
36
http://www-slideshare.net/elmercastro/el_derecho-de-dominio-o-propiedad
BAREA Jordano J.B, Una relación sobre la posesión. Anuario de Derecho Civil, Tomo 39.Fasículo IV.Octubre-Dociembre-1986.
Pág12
38
Código Civil, pag. 132
37
34
la satisfacción de sus necesidades, se valora el trabajo como expresión inmediata de la
persona y da interés práctico al derecho de propiedad, es garantía de la libertad esencial de
la persona y elemento insustituible para el desarrollo de la sociedad.
2.3.2 Principio jurídico
La relación posesoria tiene base en los principios del derecho de propiedad que reúne la
totalidad de facultades para usar, disponer y gozar de ella, respetando las leyes que
reconocen en razón del bien común ejercida en forma legítima y que no cause perjuicio a
los demás, en consecuencia, si nos hallamos en presencia de una relación posesoria en
la cual el legislador no ha decidido si existe posesión o mera tenencia, hay que admitir que
existe la posesión, cuyo principio jurídico no permite ser extendido más allá de los límites
en los cuales la ley lo enmarca.
Es discutible en cuanto a la posesión, la naturaleza del poder que ejerza sobre el bien,
posesión o mera tenencia, el Código Civil Ecuatoriano ha adoptado evidentemente la teoría
posesoria clásica o subjetiva, al considerarla como un hecho generador de derechos, así el
Art. 715párrafo segundo estable que “el poseedor es reputado dueño, mientras otra persona
no justifica serlo”39 es decir se lo protege mientras no se pruebe lo contrario.
Es importante resaltar las principales situaciones de limitaciones a este derecho, siendo
éstas por razones de orden público constitucionalmente reconocido, interés público que
limita la propiedad en el sentido de que cuando resulten en conflicto los intereses de los
particulares con el interés de la colectividad, el interés privado del propietario debe ceder
ante el interés público, es decir prevalece la utilidad pública y el interés social que
permiten la expropiación de bienes, limitación que implica un perjuicio concreto para el
propietario, pese a la indemnización correspondiente, todo esto en baso al bien social.
2.3.3 Clases de posesión
El ordenamiento jurídico reconoce que se puede poseer una cosa por varios títulos, puede
ser regular o irregular, así lo establece el Art. 717 del Código Civil Ecuatoriano, mientras
Código Civil Ecuatoriano. 2011.
39
35
que el Art. 724 del mismo cuerpo legal dice “ Son posesiones viciosas la violenta y la
clandestina”40; así como también considera la posesión clandestina. Se califica la posesión
como regularla que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, se puede ser
poseedor regular y de mala fe o viceversa, el justo título es el constitutivo o traslaticio de
dominio yes constitutivo de dominio la ocupación, la accesión y la prescripción; y, son
traslaticios de dominio los que transfieren como la venta donación, permuta.
Refiriéndonos a la posesión irregular se dice que es la que carece de uno o más de los
requisitos que señala la posesión regular, y siendo la tradición elemento de la posesión lo
que se requiere es el justo título y la buena fe inicial, esto se refiere al hecho de que en el
respectivo modo adquisitivo no se haya incurrido en una causal de nulidad. En cambio
las posesiones viciosas están viciadas por la violencia o la clandestinidad, vicios que
suponen efectos de valor relativo porque dichos actos comprometen solo a la persona que
los ejecutó no a terceros.
La posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza, que puede ser actual o inminente,
sea que se haya empleado contra el verdadero dueño o no de la cosa, según lo describe el
Art. 727 del Código Civil; la fuerza o amenaza que ha de ser de relativa consideración
capaz de producir una impresión fuerte de la persona de sano juicio tomando en cuenta su
condición. En cambio la posesión clandestina, es la que se ejerce ocultándola a los que
tiene derecho para oponerse a ella, realizando actos de dueño sin que se advierta a su
dueño propio; y, violenta porque procede de un solo acto de afecta la posesión desde su
nacimiento en tanto en aquella es temporal.
2.3.4 Adquisición, conservación y pérdida de la posesión
Adquisición: Para el efecto de la adquisición de la posesión existen dos elementos
fundamentales, así esta lo material llamado corpus, y lo intencional llamado animus según
lo reconoce nuestro Código Civil en su definición; igualmente para la adquisición de
inmuebles,
deben concurrir los dos elementos el material y el intencional, En términos
generales se dice que para el dueño de la cosa la posesión tiene la ventaja de hacerle
posible el ejercicio de su derecho como para el poseedor no dueño.
Ibidem.
40
36
La adquisición de la posesión se la puede realizar por la persona en su nombre propio,
mediante la voluntad directa del adquirente, sin embargo, la puede realizar con
intervención de mandatarios o representantes legales cuya voluntad se dirige a la posesión
de la cosa y corresponde al contenido de la propiedad para poseerla a través del mandante,
además se puede adquirir la posesión con la intervención de agente oficioso, que puede
obrar en nombre de otra persona sin mandato, en esta clase de negocio no supone implícita
la voluntad de aquel en cuyo beneficio trabaja el agente oficioso sino en virtud de su
conocimiento y aceptación.
Conservación de la posesión: La conservación, como su nombre lo indica, conlleva el
mantenimiento de un estado de cosas permanentes, siendo el elemento concurrente a la
posesión el animus el mantenedor de la posesión.
Los tratadistas como Peñaherrera, consideran que la posesión es el reflejo de la propiedad
como si fuera su manifestación externa, ya que así como el dueño para mantener su
derecho no está obligado a realizar actos de dominio continuos tampoco el poseedor para
mantener en su posesión debe realizar de modo continuo actos posesorios; esta posesión
se mantiene en tanto no se renuncie y esté en posibilidad de realizar actos posesorios
mientras su posesión no haya sido interrumpida por otra persona o por causa legal. El
poseedor conserva la posesión aunque trasfiera la tenencia, como en el caso de la prenda,
arriendo, comodato, usufructo o actos no traslaticio de dominio.
El Art. 741 y 744 del Código Civil hacen referencia a la pérdida de la posesión y dice
“Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con el ánimo de hacerla
suya,…”y “Si alguno dándose por dueño, se apodera violenta o clandestinamente de un
inmueble cuyo título no está inscrito, el que tenía la posesión la pierde,” 41 dejando entrever
que el que mantiene el ánimo de señor a pesar de ser dueño de la cosa deja de poseerla,
es decir que la a posesión se la pierde cuando desaparece la facultad de señorío, que ha decir
del tratadista Peñaherrera puede ser voluntaria e involuntaria.
2.4 La Tradición
41
CODIGO CIVIL ECUATORIANO, 2011, Art. 741,744
37
2.4.1 Definición.
Arturo Villavicencio considera la tradición como “la transmisión por acto entre vivos”42.
Antiguamente los romanos las consideraban a la propiedad como el poder de hecho sobre
las cosas corporales, ya que al adquirir la propiedad sobre una cosa tenía poder material,
dicha adquisición se denominaba traditio, sin embargo, no identificaron el poder de hecho
sobre la cosa (posesión) con el derecho de propiedad y por esto la traditio romana se
refería a la transmisión del poder de hecho.
Este concepto ha variado en las legislaciones actuales, la tradición ha pasado a indicar
simplemente la transmisión por acto entre vivos de la propiedad porque se la considera
más solemne y debe cumplir requisitos legales para su validez jurídica. Las concepciones
doctrinales actuales se refieren a la traditio al hecho material del contacto con la cosa.
El Código Civil Ecuatoriano considera la tradición como la transmisión entre vivos
mediante negocio jurídico, dispositivo o de enajenación, así dice“……es la entrega que el
dueño hace de ellas a otro habiendo, por una parte, la facultad e intención de transferir el
dominio y por otra, la capacidad e intención de adquirirlo”43, dando lugar al nacimiento de
obligaciones reciprocas como de transferir la cosa y la de pagar el valor, en caso de no
existir estos elementos no existirá la tradición ni obligación para las partes.
2.4.2 Caracteres de la tradición
Para que se efectúe la tradición debe existir de por medio la facultad de transferir y de otro
lado la capacidad de adquirir, es decir para su perfección se necesita la voluntad del
tradente y consentimiento del adquirente o sus representantes, lo que equivale a un acto
bilateral porque las voluntades coinciden y deben cumplir solemnidades que deben
observarse en contratos como la compraventa, permuta, donación, que deben inscribirse en
el Registro de la Propiedad.
El Art. 1486 del Código Civil establece “Las obligaciones son civiles o meramente
naturales. Civiles, las que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales, las que no
42
VILLAVICENCIO Zea Arturo, Álvaro Ortiz Monsalve, Tomo II, Derecho Civil, Undécima Edición. Bogotá –Colombia.2007,
pag.385
43
Código Civil, Ecuatoriano.2010, Art.68
38
confieren derecho para exigir su cumplimiento; pero que, cumplidas autorizan para retener
lo que se ha dado o pagado en razón de ellas”44, es decir que cumplidos los requisitos
formales y legales se pueden exigir, caso contrario no.
En materia civil la tradición requiere de justo título, la buena fe sobre los inmuebles no
implica justo título, dado que la buena fe se reduce a una simple creencia y del justo título
para transmitir la propiedad de un inmueble que es siempre solemne, que sería el primer
requisito que debe ser verdadero, ya que si es falsificado sería inexistente o nulo, es justo
porque ha sido autorizado por autoridad competente que lo reviste de solemnidades para su
validez, que es la escritura pública y debe inscribirse en el registro correspondiente.
El título traslaticio de dominio es importante en la adquisición de bienes raíces para que
valga la tradición, en este lineamiento se entiende que el traspaso de dominio se opera por la
tradición, la cual se encuentra vinculada a un antecedente o título que le sirve de causa, el
cual es, generalmente un contrato, de manera que si no hay título no hay tradición, y sí el
título es nulo, es nula la tradición.
2.4.3 Requisitos para la validez de la tradición
El Art. 1461, establece “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración
de voluntad es necesario: que sea legalmente capaz; que consienta en dicho acto o
declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; que recaiga sobe un objeto lícito; y,
que tenga una causa lícita”45, los requisitos para que una persona se obligue válidamente
en base a esta disposición podemos decir que se deben considerar la capacidad, las
declaraciones de voluntad o consentimiento, que el objeto y causa sean licito, previa estas
consideraciones la obligación constituida se extingue por la tradición y la de que el tradente
sea el verdadero dueño de la cosa cuya propiedad se transmite.
El tradente como el adquirente deben ser personas capaces de obrar y sus declaraciones de
voluntad deben ser libres y recaer sobre un objeto real y lícito, debe existir la facultad de
enajenar del tradente y la capacidad del adquirente, cuyo consentimiento no debe estar
44
Ibidem
Código Civil, Obra citada.2010
45
39
viciado por el error la fuerza y el dolo, en cuanto a la fuerza no invalida el consentimiento
sino cuando es capaz de producir una impresión fuerte, además se necesita que no exista
error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse o de la persona a quien se
le hace la entrega ni error en cuanto al título o causa de la tradición, de existir error en
relación con el derecho, la ley obliga a todos; error en la especie es cuando el tradente
entiende entregar determinado cuerpo cierto conforme lo acordado en el negocio, pero se
equivoca y entrega otro diferente.
La adquisición de un inmueble exige como dice Arturo Valencia “en primer lugar, la
celebración del negocio obligatorio (compraventa, permuta, donación, etc.) en segundo
lugar la inscripción obligatoria; y finalmente, la adquisición de la posesión del inmueble
por el adquirente”46; en el caso de la venta, por ejemplo, en virtud del contrato el vendedor
puede exigir el pago del precio y el comprador la entrega de la cosa, así aunque el contrato
no traslada la propiedad, sirve de antecedente o causa de la transferencia que viene después
y que se realiza mediante la entrega o tradición, que es el modo propiamente dicho de
adquirir el dominio, la entrega en sentido jurídico, que pasa de un patrimonio a otro y vale
decir, lo que el tradente transfiere al adquirente, es el derecho que tiene sobre la cosa que
entrega.
2.4.4 Escritura pública y sus solemnidades
Para el tratadista Arturo Villavicenciola escritura pública es “… es el documento matriz
que contiene los actos y contratos o negocios jurídicos que las personas otorgan ante
notario y que éste autoriza e incorpora a su protocolo”47, que equivale a decir que constituye
la colección ordenada de registros referentes a los actos jurídicos que el notario extiende con
arreglo a ley.
Dentro de los requisitos de la escritura pública, el Notario debe examinar: “La capacidad
de los otorgantes; la libertad con que proceden; el conocimiento con que se obligan; y si se
han pagado los derechos fiscales municipales a que está sujeto el acto contrato. La omisión
46
VILLAVICENCIO Zea Arturo, Alvaro Ortiz Monsalve, Tomo II, Derecho Civil, Undécima Edición. Bogotá –Colombia.2007,
pag.387
47
Ley Notarial, actualizada a abril del 2011, pag.10
40
de este deber surtirá otro efecto que la multa impuesta por la ley al notario”.48
Por escritura pública se celebran contratos como la compraventa, hipoteca, promesa de
compraventa, usufructo, servidumbres, donaciones, entre otros; en lo que respecta al
contrato de compraventa que puede ser “principal, bilateral,
oneroso, generalmente
conmutativo y por excepción aleatorio, típico, generalmente consensual y en paciones
solemne o formal”49. La compraventa como título traslaticio de domino constituye la causa
jurídica documental, es consensual porque intervienen dos partes, el vendedor el que se
obliga a entregar la cosa y el comprador el que se obliga a pagar el precio y se perfecciona
con el consentimiento, naciendo a la vida jurídica desde que se conviene el precio y la
cosa. En la escritura pública de compraventa de plasma el contrato que es bilateral porque
existen prestaciones mutuas, es conmutativo porque existes prestaciones equivalentes, es
de ejecución instantánea y diferida, es principal porque subsiste por si sola; este
instrumento público formaliza una declaración de voluntad de las partes es decir en
ejercicio de la autonomía privada y al ser otorgado es autorizado por el Notario que da fe
de la comparecencia de las partes, la fecha de celebración del mismo, instrumento que lo
conservar en su archivo notarial o protocolo.
En la escritura debe ir obligatoriamente la identificación de los otorgantes, nombre,
nacionalidad, estado civil, domicilio y profesión u ocupación, que sirve para que el Notario
identifique y califique la capacidad de las partes comparecientes, además en esta parte se
señala el lugar del cumplimiento de las obligación consignadas en la escritura pública ya
que se detallan domicilio, jurisdicción y fecha de la redacción del instrumento que es de
vital importante en relación con su aplicación temporal o sea cuando empieza a surtir los
efectos legales.
La matriz o escritura matriz viene a ser el continente solemne y formal delconsentimiento
para producir efectos jurídicos, o sea la escritura pública es la exteriorización solemne del
acto jurídico que debe cumplir los requisitos legales que han de revestirle de aquellas
características de legitimidad, certeza, permanencia y eficacia.
48
Ibidem, pag.10
CONDOY Hurtado Wilson. Régimen Jurídico del Derecho Particular y las obligaciones en el ámbito privado. Universidad nacional
de Loja, Carrera de Derecho .2011, pag.572
49
41
2.4.5La escritura pública y la seguridad jurídica del derecho de propiedad
La escritura pública revestida de todas sus características y requisitos legales llamado
matriz constituyela expresión plena del acto jurídico en su integridad por la consecuencia
de la expresión de voluntad que el Notario examina en derecho y da la fe de la
comparecencia de las partes y del consentimiento que estas otorgan ante su autoridad, cuya
naturaleza jurídica da lugar a un instrumento protocolar que constituye el más invalorable
instrumento público porque otorga la seguridad jurídica para las partes; la solemnidad del
el negocio jurídico “consiste en que el negocio debe ser consignado en escritura pública”50
que luego debe ser inscrita en el registro.
Dentro de las solemnidades que establece la ley, están las de índole formal, según lo
señala el Art. 29 de la Ley Notarial, y son la capacidad, la libertad, el conocimiento con se
obligan y que el acto o contrato sea licito; se dice que un instrumento público nace a la
vida jurídica para producir efectos legal es para las partes, cuyo momento culminante es
cuando las partes y el notario firman el documento o escritura pública, que otorga
seguridad jurídica, fundamental para el respeto de las obligaciones contractuales, previas la
observancia de normas pre establecidas, de ahí que legislador observa que las acciones del
hombre se encuentren enmarcados en los cánones de legalidad, observando un orden
jurídico de una resolución judicial”51 partiendo de la premisa de queel otorgamiento de
escritura pública tiene su proceso solemne, que comienza con la minuta que versa sobre
elementos esenciales del negocio consentido por las partes, las declaraciones y
estipulaciones abalizadas por el Notario que culminan con la inscripción en un registro.
2.4.6 Efectos jurídicos de la tradición
En materia de tradición, al ser realizada en derecho, las partes se obligan en base al
contrato o documento escriturario legalmente otorgado, como lo establece el Art. 1505 del
50
VILLAVICENCIO Zea Arturo, Alvaro Ortiz Monsalve, Tomo II, Derecho Civil, Undécima Edición. Bogotá –Colombia.2007,
pag.388
51
CONDOY Hurtado Wilson. Régimen Jurídico del Derecho Particular y las obligaciones en el ámbito privado. Universidad Nacional
de Loja, Carrera de Derecho .2011, pag.589
42
Código Civil que dice “En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de
no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, pero en tal caso podrá el contratante,
pedir a su arbitrio, o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de
perjuicios.”52Las declaraciones que las partes hagan en presencia del Notario, es verdad
exclusiva hace prueba hasta no comprobarse lo contrario.
El instrumento público es el que exige formalidades, sea por la voluntad de los contratantes
o por mandato de la ley, más no el acto jurídico o contenido del instrumento público; en
este sentido la ley fija los casos en que la escritura será nula ,es decir la ley exige la forma no
para la existencia del acto sino para la plena validez del acto, así concederle efectos
probatorios plenos que al no cumplirlos, el instrumento público puede tener una nulidad
relativa, pudiendo ser reparada por confirmación; cabe resaltar que mientras los actos jurídicos
se perfeccionan por el consentimiento, el contrato de compraventa se perfecciona con el
cumplimiento de las formalidades.
Por lo tanto los efectos que se derivan del contrato de compraventa es tanto para el
comprador como para el vendedor derivados de la naturaleza del contrato y las del
cumplimiento, para el vendedor están las obligaciones de entregar la cosa, al saneamiento
de la cosa vendida, mientras que para el comprador están el recibir la cosa y pagar el precio
en el tiempo determinado, para cuyo cumplimiento se observan los principios y reglas
referentes a las obligaciones.
Epígrafe III
3.1 Amojonamiento y Deslinde
3.1.1 Concepto
Pothier lo define como una “…acción personal que nace del cuasicontrato de precisar los
dos predios contiguos”53.
El profesor Emilio Aguado dice: “Se entiende por deslinde al acto formal de distinguir los
52
Código civil Ecuatoriano, Obra citada. 2011
53
CARBALLO Nicaragua José Ulises, cita a Pothier. Deslinde y Demarcación. Universidad Autónoma de Nicaragua. Folleto 2009. Pág
12
43
límites de una propiedad… El amojonamiento sirve para plasmar físicamente los límites
de la propiedad”54
El autor Guillermo Cabanellas considera que “el deslinde o fijación de la pertenencias
legítimas de cada una de las heredades contiguas, mediante el examen de los títulos de
propiedad y demás pruebas aducidas por los interesados”55. De estas concepciones se
desprende que el deslinde es el hecho formal de fijar los límites de la propiedad, no de
establecer cual es propietario sino su forma y dimensiones ya que se fija físicamente los
límites de la propiedad que concluyen con el amojonamiento.
La Real Academia Española define el término deslindar como el señalar las lindes de un
lugar, provincia o heredad; en cambio al término amojonar, lo define como la acción de
señalar con mojones los linderos de propiedades o términos jurisdiccionales; el
amojonamiento y deslinde constituyen pues, un procedimiento judicial o notarial, según el
caso, de estricto cumplimiento en la solución de linderos.
3.1.2 Caracteres y Naturaleza jurídica
El deslinde de predios urbanos es discutible en cuanto limita el derecho de propiedad sobre
todo de bienes urbanos por haberse determinado su resolución a través de un
procedimiento estrictamente judicial, esta fijación de los linderos desde el punto de vista
de la posesión incide en la situación jurídico-patrimonial de los obligados a realizarla, sea
o no que exista el mutuo acuerdo, ésta si bien no quita derechos los limita en cuanto a la
única forma de proceder a su arreglo respecto de predios urbanos que al querer disponer
de ellos cuyos límites no concuerden con la realidad física de los mismos, la autoridad
municipal correspondiente, exige su restablecimiento para que éstos sean objeto de algún
acto de uso, goce o disposición.
El amojonamiento de predios urbanos o rurales, tienen un trámite especial, que pueden ser
no judicial o de jurisdicción voluntaria, por acuerdo entre las partes; y, civil ante las
unidades judiciales, por juicio contencioso declarativo; siendo el objetivo principal la
54
AGUADO Benítez Emilio, Profesor Departamento de Ingeniería Cartográfica U.P.V, Jefe de sección de Normalización Gerencia
regional del catastro de Valencia, Julio 2007,.pag.91
55
CABANELLAS de torres Guillermo, Diccionario Jurídico Elemental., 1979,pag.25
44
determinación exacta y precisa de los linderos de bienes inmuebles y consiste en la fijación
de los límites de
los
inmuebles
contiguos
cuando sean
inciertos
o
existan
controversias, procedimiento que implica la citación o comparecencia, según el caso, de
los propietarios de los predios colindantes, esto como garantía al derecho de propiedad
para su defensa.
Esta pretensión cuando se realiza ante el Notario por acuerdo entre las partes, se
enmarcaría dentro de lo que establece la misma Constitución, respecto de la mediación,
cuando reconoce “…el arbitraje, la mediación y otros procedimientos alternativos para la
solución de conflictos. Estos procedimientos se aplicaran con sujeción a la ley, en materias
en las que por su naturaleza se pueda transigir…”56, al aplicándose esta disposición,
precisamente a los conflictos que surgen por la delimitación de bienes cuando por alguna
razón se han perdido o confundido, bien puede el Notario conocer del mismo a petición de
parte y establecer los linderos, pero no solo de predios rústicos sino también urbanos, esto
por cuanto en su restablecimiento se cuenta además con el informe emitido por el
Departamento de Catastros Municipales, dando de esta manera fin de un supuesto conflicto
que desaparece con la intervención o mediación del Notario y problema resuelto.
Con la vigencia del nuevo Código Orgánico de Organización Territorial Autonomía y
Descentralización, la ampliación urbana ha empezado a tener algunos inconvenientes
debido a los fraccionamientos urbanos y agrícolas, que como contempla la misma Ley
cuando dice “…. reestructuración de lotes un nuevo trazado de parcelaciones
defectuosas”57 referencia que se hace porque la solicitud de deslinde es más frecuente de lo
que parece en el sector urbano y no siempre se requiere de llegar a un juicio, más cuando el
deslinde no es total sino parcial.
3.1.3 Ámbito de aplicación
Algunos autores consideran que el amojonamiento y deslinde es una
acción real,
fundándose en que el deslinde no es sino una consecuencia del dominio que cada una de las
personas tiene con arreglo a sus títulos de propiedad, los cuales determinan en forma
56
Constitución De La Republica. Ob. Cit. Art. 190
COOTAD. Ob. Cit. Art.470
57
45
deficiente la ubicación, linderos o áreas de la cosa,que por la falta de previsión de los títulos
traslaticios de dominio que antiguamente se realizaban no se los ha especificado con
exactitud; acciones que surgen por el hecho de afectaciones urbanísticas como apertura de
calles, subdivisiones, construcción, etc., propiedades sobre las cuales es imprescindible la
aplicación del amojonamiento notarial o judicial, porque sobre ellos no se discute el
dominio sino la fijación de los linderos que sería más bien como un alcance del dominio en
la materialidad de un terreno, como garantía al derecho de propiedad.
El ejercicio de deslinde y amojonamiento es divisible “en el sentido de que su titular la
puede ejercer contra todos los propietarios colindantes; pero también la puede dirigir
contra uno o varios de dichos propietarios. Aun en el caso de que un propietario colindante
solo discuta una parte de la línea divisoria, la acción de deslinde adquiere pleno valor en
relación con la parte no discutida”58.
Todo terreno que necesite fijar los linderos que hayan variado por diferentes
circunstancias, debe realizar el amojonamiento y deslinde que puede ser Notarial en
rústicos y judicial en urbanos y rústicos. En la legislación española se reconoce la facultad
de amojonamiento y deslinde notarial para establecer los actos declarativos de estados
posesorios de hecho que se limita a constatar el “iuspossesionis”, es decir si la
administración o el particular estaban utilizando el terreno, pero no declara quien tiene el
“iuspossidendi” o derecho a la posesión ni quien es el dueño, cuestión definitiva reservada
a los tribunales ordinarios de justicia.
3.2 Clases de amojonamiento y deslinde
3.2.1 Judicial
Nuestra legislación Civil señala "Todo dueño de un predio tiene derecho a que se fijen los
límites que lo separan de los predios colindantes, y podrá exigir a los respectivos dueños
que concurran a ello, haciéndose la demarcación a expensas comunes"59,ello significa que
los problemas de linderos pueden ser solucionados por medio del juicio de demarcación y
limites ante el juez civil.
58
VILLAVICENCIO Zea Arturo, Alvaro Ortiz Monsalve, Tomo II, Derecho Civil, Undécima Edición. Bogotá –Colombia.2007,
pag.199
59
CODIGO CIVIL. Corporación de Estudios y Publicaciones. Quito-Ecuador 2010. Art. 878
46
Es necesario recalcar que el deslinde no es un reclamo de propiedad es solamente un
reclamo que se hace sobre limites o linderos de un inmueble, lo puede plantear el
perjudicado sobre una o varias personas que estén inmersas en el problema, dicho de otra
forma, si son varios los colindantes y con todos ellos existe el problema de demarcación,
puede la acción dirigirse contra uno o varios de ellos o simplemente contra todos, de lo que
se desprende que la acción puede ser divisible.
El Art. 879 del cuerpo legal en estudio dice: "Si se ha quitado de su lugar alguno de los
mojones que deslindan predios comunes, el dueño del predio perjudicado tiene derecho
para pedir que el que lo ha quitado lo reponga a su costa, y le indemnice de los daños que
de la remoción se le hubieren originado, sin perjuicio de las penas con que las leyes
castiguen el delito.”60
Como todo trámite judicial, el procedimiento de amojonamiento y deslinde tanto de predios
urbanos como rurales se efectúa según lo preceptuado en el Art. 666 del Código de
Procedimiento Civil, esto en caso de oposición de terceros que estrictamente ante el fuero
judicial, cuya acción de amojonamiento y deslinde consiste en señalar los linderos y poner
mojones en los lugares en que ello sea necesario para marcar ostensiblemente la línea
divisoria y puestos los mojones que sirven de límites a las propiedades colindantes nadie
los puede retirar.
El trámite de amojonamiento de predios urbanos se podría dar, previo muto acuerdo, a
través de la función notarial, ya que al someterse obligatoriamente a un proceso ordinario,
no se da un tratamiento oportuno y se estaría dejando de lado los principios de celeridad y
eficacia al no ahorrarse tiempo, recursos y energía en la prestación de los servicios
judiciales.
3.2.2 Notarial
Se realiza de conformidad al Art. 18 numeral 21, establece los lineamientos generales a
60
Ibidém
47
seguir, sin embargo hoy en día, las disposiciones aplicables han definido claramente y con
mucha precisión los límites jurisdiccionales, puesto que la ley define que solo lo predios
rústicos previo mutuo acuerdo pueden solicitar la fijación de las líneas de divisoras de
predios mediante el replanteo a través de las actas de amojonamiento, que ayudan a
cumplir con requisitos municipales exigidos en contratos de bienes raíces rústicos.
Cuando el Notario como ministro de fe, expide un acta de amojonamiento y demarcación
de inmueble, es obvio que ha sufrido un cambio en sus límites debiéndose inscribir para
que surta los efectos legales consiguientes, con el fin de que al momento de revisar la
historia de los inmuebles queden estos datos constantes en los registros respectivos, sin
embargo vale recalcar que cada Notario tiene su procedimiento por cuanto en la ley no
existen lineamientos específicos y pre determinados que exijan su aplicación.
Desde el siglo pasado en las escrituras públicas no se hacía constar la delimitación
ajustada a la realidad de los bienes raíces tanto rústicos como urbanos, donde por lo
general éstas eran definidas en base a referencias del lugar, como árboles, camino,
méxicos, quebradas, etc., y la orientación era por la cabecera, pie y costado; situación que
hoy con la ayuda de la tecnología como el GPS, herramienta jurídica del amojonamiento,
es posible determinar con exactitud, pues tanto los Gobiernos Autónomos
Descentralizados Municipales como los Registros de Propiedad exigen que los bienes
raíces cuenten con linderos y dimensiones claros ala hora de realizar actos o contratos.
El Notario está obligado, por ley y por ética profesional, a mantener la neutralidad en sus
actos, de allí que sus funciones no pueden ser delegables, porque debe observar la realidad
del terreno, detectar los puntos comunes con el plano, la realidad física de los terrenos
sometidos al deslinde, de la comparecencia de las partes y dar fe de lo que se le solicita.
3.2.3 Elementos constitutivos
Para determinar el área, linderos y medidas perimétricas del terreno, o cuando existan
discrepancias entre el área real del terreno, sus medias perimétricas y/o linderos, se deben
observar elementos esenciales que el Juez o Notario, examinará, como son documentos que
acreditan la existencia del bien, documentos personales, plano referencial o replanteo..
48
Según el Art. 666, del Código Civil, el Juez está facultado para conocer amojonamientos
y deslinde en predios rústicos y urbanos, y el Notario solo en predios rústicos, cada uno
tiene su procedimiento que basa en los especificados en la ley; en el cual debe incluir la
presencia e informe de peritos calificados que emiten su trabajo topográfico, para el
levantamiento y representación de los bienes. Este trámite puede aplicarse por cualquier
persona que tenga la necesidad de hacerlo, puede solicitarlo como hemos dicho ante Juez
o Notario, según el caso, que luego de ser observados por el Departamento de Avalúos y
Catastros Municipal, se permite su inscripción en el registro correspondiente, a así se
determina la realidad física de la propiedad sobre la cual se ejercerá las facultades que
otorga la posesión.
Según el Art 18 numeral 21 de la Ley Notarial, los actos de amojonamiento se plasma en
las actas notariales, y para su validez legal debe concurrir la participación implícita de los
otorgantes, Notaría, Municipio y Registro de la Propiedad; es esencial la comparecencia o
demanda de las partes que se convierten en los otorgantes del acta, porque se trata de un
asunto voluntario, donde deben hacer una declaración expresa de su consentimiento para
que sea el Notario, que en uso de sus atribuciones, el que proceda a la inspección y
verificación de linderos y de considerarlo necesario se haga el amojonamiento; luego de su
aceptación y verificación, el Notario entrega copias de la respectiva acta notarial del
amojonamiento para que se obtenga de parte del Municipio correspondiente el informe
municipal que se lo realiza en base a él acta; y, finalmente todo esta trámite debe
inscribirse en el Registro de la Propiedad.
Por todo este el acta notarial de amojonamiento y deslinde es un documento legal, que
debe cumplir con solemnidades esenciales para su validez, sirviendo ésta como un medio
de solución de conflictos por medios amigables y rápidos, tal cual se ha venido sosteniendo
3.3 Actas Notariales
3.3.1 Concepto
Acta Notarial para Hernán Logroño es la “relación que extiende el Notario para acreditar
49
de manera fehaciente uno o más hechos que presencia o autoriza.”61; se considera como
aquellos documentos autorizados en forma legal por el Notario, para dar fe de un hecho o
pluralidad de hechos que él presenció, lo constató personalmente y que no constituyen
negocio jurídico. Amerita tenerse en cuenta que las actas son declaraciones de voluntad y
las escrituras públicas en cambio contienen negocios jurídicos.
A las actas notariales, el Doctor Guillermo Cabanellas, las define como “Instrumento
autorizado a instancia de parte por un notario o escribano, donde se consignan las
circunstancias, manifestaciones y hechos que se presencian y les consta, de los cuales dan
fe y de no ser por su naturaleza, materia de contrato…”62;indudablemente son instrumentos
autorizados por el Notario, que por ser un ministro de fe, que lo convierte en instrumento
público con efectos jurídicos para las partes, es decir pueden producir
acciones ni
exigibles por la propia virtud del acta, sino deducibles de los hechos que en ella constan
para pedir a través de las autoridades competentes el cumplimiento del derecho de ser el
caso.
Novoa Seoane, sostiene que “el acta notarial es el instrumento público en que no contiene
relaciones de derecho, en que no hay vinculo que engendre obligación. Contiene solamente
hechos cuyo recuerdo conviene conservar por la fe del autorizante, o hechos relacionados
con el derecho, que pueden producir acciones no exigibles por la propia virtud del acta,
sino deducibles de los hechos que en ella constan para pedir a los tribunales o a las
Autoridades de otro orden el cumplimiento del derecho”63.
De las consideraciones de la Ley Notarial en su Art. 18 referente a las atribuciones, se
enmarcarían las actas notariales, como dar fe de la autenticidad de firmas, de sorteos,
remates, extinción o subrogación de patrimonio familiar, posesión efectiva de bienes,
disolución de la sociedad de gananciales, apertura y publicación de testamentos cerrados,
divorcios por mutuo consentimiento, declaración de existencia de la unión de hecho,
requerimientos para el cumplimiento de la promesa de contrato, etc., en las cuales
necesariamente se levantan actas.
61
LOGROÑO Veloz Hernán. Vargas Marcia Isavina. Apuntes de Derecho Notarial. Riobamba-Ecuador.2003.Pag.12
CABANELLAS Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Tomo I. Editorial Heliasta. Buenos Aires – Argentina. 1994
Pág. 8
63
ABBEDRABO León Antonio. Guía Práctica de Derecho Notarial. Edc. Compu-Grafic Quito-Ecuador 2000 Pág. 4
62
50
3.3.2 Efectos jurídicos de las actas notariales
La prueba documental se aplica dentro de los actos jurídicos y hacen prueba plena cuando
se hayan otorgado según lo prescribe la ley, de igual manera el instrumento público para
que tenga fuerza probatoria se deben observar ciertas solemnidades. El acta notarial al ser
dirigida por el Notario, que “… desempeña una función social por excelencia con toda la
jerarquía de servidor público en cuyo ministerio es fundamental tener el más alto concepto
de la responsabilidad profesional”64, el acta notarial por tanto produce efectos jurídicos
para los comparecientes, siendo así que la función notarial es de gran responsabilidad, y
cualquier desliz o equivocación, puede acarrear al Notario responsabilidades civiles y
penales.
El Notario estando habilitado por las leyes y reglamentos para conferir fe pública de los
contratos y actos extrajudiciales originados en el marco del derecho privado de naturaleza
civil y mercantil, satisface la necesidad general de toda prueba. En las actas notariales la
función del Notario no debe ser delegada a ninguno otro funcionario del despacho, sino
hacerlas personalmente se trata de una constatación, es decir ver y oír directamente de la
fuente, si bien es cierto que se contará con ayuda pericial y documentos, el éxito está en la
presencia de su autoridad para dejar constancia de cualquier incidente que pueda
ocasionarse en la diligencia que pueda incluso terminar en la justicia ordinaria.
Las Actas Notariales, entonces surgen de la jurisdicción voluntaria ya que se refieren a
asuntos extrajudiciales y donde se deja constancia de ello, ya que las partes pueden llegar
a un acuerdo sobre uno o varios puntos del asunto, o sobre su totalidad, que se encuentren
conformes, y el Notario haga constar bajo su fe y con su asesoría los acuerdos hechos o
situaciones de que se trate, siempre que se haya solicitado su intervención mediante
rogación, este instrumento es público porque está autorizada por el Notario que da fe de las
convenciones o acuerdos que se celebren en su presencia y de las notificaciones o
prevenciones que tengan que hacer en uso de su ministerio, siendo obligatoria para las
partes.
64
DIAZ Mieres Luis. Derecho Notarial Chileno. Editorial Jurídica.pag.11
51
Podemos decir que la acción de deslinde hace respetar el derecho de propiedad y
disfrutar del cuerpo cierto contenido en los títulos de dominio, logrando optar por un
trámite expedito y sin dilaciones de procesos de deslinde y amojonamiento en área urbana
cuando exista acuerdo entre las partes evitándose juicios innecesarios, resentimientos entre
colindantes, ahorro procesal, entre otros, pues la existencia de un vacío legal al no facultar
al Notario realizarlos, causa el irrespeto el derecho de propiedad y al buen vivir de los
propietarios, por la falta de reconocimiento de los límites reales de los predios.
3.3.3 Clases de actas notariales
Varias son la clases de actas notariales, así están entre las más frecuentes las actas de
protocolización, que es la que deja constancia de la protocolización de documentos, debe
dejarse razón de si se trata de una resolución judicial, funcionario público, patrocinador
jurídico o de que naturaleza.
Otra acta muy frecuente es la de autenticidad de firmas, que se refiere a la fe que el notario
da de las firmas fueron puestas en el documento, en su presencia en determinada fecha.
Los interesados concurrirán al despacho del notario para firmar el documento en su
presencia.
Existe el acta de reconocimiento de firmas que también es muy frecuente, y por medio de
ella se deja constancia que los interesados han concurrido al despacho notarial para
reconocer las firmas puestas por ellos en un documento, con anterioridad, se da sobre todo
en documentos privados.
Acta de supervivencia, es un acta en la cual el Notario da fe de que la persona natural se
encuentra viva, lo que implica la presencia física del interesado en el despacho notarial.
Otra acta es la de exactitud de documentos, donde el Notario da fe de que las fotocopias y
otras copias producidas por sistemas técnico – mecánicos ante él presentadas concuerdan
con los originales.
Las atas de sorteos, remates, torneos de belleza, en ellas el notario deja constancia de tales
52
hechos que tuvieron cumplida realización, en su presencia; lo que implica que el notario
concurrió personalmente a tales eventos. En el acta se consignarán los resultados de los
Actas de Requerimiento: Sirven para hacer constar la solicitud del cumplimiento de una
obligación, o bien que se haga o se deje de hacer algo. Ejemplo: Protesto de cheque.
Actas mediante las cuales el notario "declara", "autoriza" o "concede": Son actas que
constituyen el corolario de un proceso o trámite notarial, previa petición por escrito,
ejemplo actas que declara disuelta la sociedad conyugal.
Existen otras actas como las de Referencia, de presencia o de Constancia de Hechos, actas
de Notificación, actas de Notoriedad, que como hemos dicho cualquiera que sea su
objetivo de ésta el notario da fe.
3.3.4 Actas de Amojonamiento y deslinde Notariales
La Ley Notarial en su Art.18, numeral 21 dice “Autorizar los actos de amojonamiento y
deslinde en sectores rurales, que a petición de las partes, siempre que exista acuerdo tengan
por objeto el restablecimiento de los linderos que se hubieren oscurecido, desaparecido o
experimentado cualquier cambio o alteración, o que se deban fijar por primera vez la
línea de separación entre dos o más inmuebles, con señalamiento de linderos…”
65
, esta
facultad trata de descongestionar a las unidades judiciales confiando a los Notarios la
facultad de autorizar el amojonamiento y deslinde en predios rústicos, con la característica
del mutuo acuerdo, porque se trata de asuntos extraprocesales.
De lo anteriormente anotado hemos visto que en el Ecuador no existe una amplia
normativa referente al tema de amojonamiento, al establecerse lineamientos breves sobre
las acatas notariales, apenas si se refiere a ella, tomando en cuenta que en la actualidad son
muy importantes y de gran ayuda en la diligencia judicial; el acta notarial hoy en día a
tomado mayor auge por su requerimiento para solucionar situaciones de linderos de
predios urbanos, ya que en rústicos se los realiza sin problema. El Derecho Notarial se ha
ampliado a otros campos que eran competencia civil, por lo que se hace necesario que las
normas se especifiquen claramente, bajo qué parámetros se permitirán realizar, reformando
65
LEY NOTARIAL. Corporación de Estudios y Publicaciones. Quito-Ecuador 2010 Art. 18 Nral.21.
53
necesariamente las normas generales como especiales, existiendo congruencia entre sí.
3.3.5 Procedimiento legal
Hemos dicho que su procedimiento es el especial y parecido al judicial, claro está con
brevísimas orientaciones, que a decir del Art.18, numeral 21 de la ley Notarial se entiende
que inicia con la presentación de la solicitud o petición ante el Notario, que debe ser
auspiciado por el abogado, lo que en civil es la demanda, en la práctica a esta se acompaña
los títulos de propiedad, el notario analiza los mismos y luego señala la fecha para la
diligencia a la cual debe comparecer personalmente la partes con la intervención de peritos
o perito; los otorgantes, deben ser los propietarios, apoderados o aquellas que de
demuestren tener capacidad legal para comparecer ante el Notario, pueden ser personas
naturales o jurídicas, individuales o colectivas, cada uno puede intervenir en defensa de sus
derechos y si no les perjudican y están de acuerdo, el Notario levanta el acta respectiva
para luego entregar copias que serán previo informe del catastro municipal se realice su
inscripción y tenga validez jurídica para su propietario.
Cuando exista contradicción entre las partes de los hechos señalados en la diligencia, se
levante de ésta una cata y se dejará constancia de lo actuado, para entregar copias de la
misma a los interesados, amojonamiento que al no concretarse y de creerlo conveniente se
tramitara ante los jueces competentes.
3.3.6El Notario y la fe pública
Los Notarios “son funcionarios investidos de fe pública para autorizar, a requerimiento de
parte, los actos, contratos y documentos determinados en las ley”66.
La fe en cambio significa “confiar o creer en lo que el Notario narra en los documentos” 67,
de esto se deduce que la fe bien aplicada consolida el sistema jurídico del Estado, y su
autorización es como la culminación de una serie de actos exigidos dentro de la función
notarial, el Notario tiene el deber moral de aplicar la indagación sobre la voluntad de los
66
67
LEY NOTARIAL. Corporación de Estudios y Publicaciones. Quito-Ecuador 2010 Art. 6.
VILLAVICENCIO CÁRDERNAS Miguel, Manuel de Derecho Notarial, Jurista Editores E.I.R.L,pag.16
54
comparecientes y dar forma a esa voluntad, en base a la cual autoriza el acto o negocio y
los plasma en el instrumento público, esto es lo que se observa en las actas de
amojonamiento de predios rústicos, siendo muy discutible, el por qué no se los facultó
para amojonamiento de predios urbanos cuando miren las misma exigencias de los
rústicos, cuyo efecto urbanístico han hecho que pierdan en su mayoría su forma inicial y
variado su realidad actual, considerando que no siempre existe contradicción entre sus
colindantes ya que si bien son en la mayoría bien conocidos no concuerdan con lo
estipulado en el título adquisitivo de domino, cuyos excedentes no entran dentro de los
bienes pertenecientes o considerados municipales.
Ante la importancia de los bienes para las personas y su amplia variedad de negocios
jurídicos sobre todo inmobiliarios, el Estado le ha conferido la autoridad del Notario para
dar fe de los actos a los cuales, por la autoridad conferida está facultado a realizarlos y dar
forma pública, dentro del ejercicio le corresponde: escuchar con atención, interpretar la
voluntad y pretensiones de los comparecientes, está en la capacidad de dar consejo,
preparar y redactar el instrumento, autorizar el documento con su firma, conservar y
reproducir el mismo, este debe aplicarse para todo actos o negocio jurídico que bajo su
presencia se realicen, de esta manera no se justifica porque no se pueda aplicar el mismo
procedimiento de amojonamiento en sectores urbanos como en los rústicos que observaría
el orden jerárquico constitucional establecido. Considerando además que el Notario
consagra una plena seguridad jurídica, porque el actuar en nombre del Estado defiende el
imperio del derecho, su actividad se encuentra el servicio del público coadyuvando a
solventar situaciones jurídicas en las cuales no existe contraposición sino el mutuo
acuerdo, y su actuar satisface necesidades de autenticidad, certeza y seguridad.
3.3.7 Facultad del Notario para realizar actas de amojonamiento y deslinde
La Ley Notarial regula la función del Notario y establece sus atribuciones, deberes y
obligaciones. El Art.18, numeral 21dice “Autorizar los actos de amojonamiento y deslinde
en sectores rurales, que a petición de las partes, siempre que exista acuerdo tengan por
objeto el restablecimiento de los linderos que se hubieren oscurecido, desaparecido o
experimentado cualquier cambio o alteración, o que se deban fijar por primera vez la
55
línea de separación entre dos o más inmuebles, con señalamiento de linderos…” 68en esta
atribución el notario actúa a petición de parte, limitando a los Notarios a autorizar este
tipo de actas en predios urbanos.
Según este artículo en la actualidad los Notarios tienen solo la atribución para realizar
actas de linderación y amojonamiento en el sector rural, mientras que en el sector urbano
solo es competencia de los jueces civiles, sin embargo no siempre este tipo de desórdenes
son contenciosos por cuanto la pretensión es el restablecimiento de linderos que no afecta
a los colindantes y pueden ser corregidos mediante un proceso lo más expedito posible,
más al no existir otra vía legal debe obligatoriamente someterse a la justicia ordinaria,
volviéndose el trámite lento, engorroso y muy costoso, poro resaltemos el comentario del
tratadista Bernardo Pérez del Castillo que dice “la función del Notario contribuye al orden
público, a la tranquilidad de la sociedad en que actúa y da certeza que es una finalidad del
derecho”69, consideración que se deba considerar para ampliarse la facultad del Notario;
vale resaltar, que la legislación española faculta al Notario realizar actas de amojonamiento
en predio rústicos y urbanos.
3.3.8 Elementos esenciales en trámites de amojonamiento y deslinde Notariales
Dentro de los trámites notariales de amojonamiento está el Notario, base fundamental de la
función notarial, los otorgantes que son quienes tienen la capacidad para presentar la
petición por sí o por apoderados, trámites que se plasman en las actas notariales.
A la institución pública Municipal de carácter administrativa, también le compete en
cuanto al territorio y por la prestación del servicio en el cantón a través de la Oficina de
Catastros, conocer de los amojonamientos respecto del informe que éste debe realizar, la
entidad encargada de custodiar la información de los inmuebles es el Departamento de
Catastros, en cuyos registros constan las delimitaciones urbanas y rurales, y todo lo
referente a la ciudad, siendo de su ocupación detectar las características de los bienes
inmuebles ubicados en el territorio del Municipio, cuya información es de vital
importancia al momento de levantar las actas de amojonamiento y demarcación, porque
68
69
Ley Notarial, 20
PEREZ Fernández del Castillo Bernardo Derecho Notarial. Sexta Edición. Editorial Porrúa S.A. México1993.pag159
56
ellos aportaran con información directa y certera sobre el asunto, y certifican los
verdaderos límites y dimensiones de un terreno rural que en caso de oposición imposibilita
el acuerdo y no se perfeccionaría el acta para su inscripción.
Por último se inscribe en el Registro de la Propiedad para conocimiento general de los
derechos de propiedad sobre los inmuebles, así como todos los demás derechos reales que
recaigan sobre ellos. Es decir para realizar estos trámites son varios los elementos
concurrentes que deben seguirse haciendo efectivo y legal el trámite de amojonamiento
por lo tanto valido tanto en urbanos como en rústicos.
Epígrafe IV
4.1 El Buen vivir
4.1.1 Concepto
El Buen Vivir “es una alternativa práctica, la lucha actual de los pueblos indígenas se
encauza a la defensa de la madre tierra y de la vida, por lo que su mensaje aboga por el
trabajo global y la unidad”70.
La Constitución de la República ha tomado muy en cuenta en sus principios el Buen vivir
como parte integrante e indivisible del desarrollo sustentable de la sociedad y referente al
buen vivir, reconoce derechos fundamentales como al agua y alimentación, ambiente sano,
cultura y ciencia, educación, habitad y vivienda, salud, entre ostros, considerados como
derechos del buen vivir; así en el Título VII de la Constitución, del Régimen del Buen
Vivir, Art. 340 establece la inclusión y equidad y dice “..es el conjunto articulado y
coordinado de sistemas,
instituciones, políticas, normas, programas y servicios que
aseguren el ejercicio, garantía y exigibilidad de los derechos reconocidos en la
Constitución y el cumplimiento de los objetivos del régimen de desarrollo”71.
El buen vivir propone un modelo de vida mucho más justo para todos y propugna el
crecimiento continuo, busca lograr un sistema que este en equilibrio social, ya que supone
70
http://www.monografias.com/trabajos88/ecuador-y-buen-vivir/ecuador-y-buen-vivir.shtml#bibliograa#ixzz30DuqJp6X
Constitución de la República del Ecuador, 2008,
71
57
una visión integradora del ser humano, que incluye además del ser humano, al aire, el
agua, los suelos, etc, que están en relación con la Pachamama y con Dios.
El hecho mismo de tener correlatividad entre sus postulados con la aplicación de los
derechos del hombre dice de su objetivo para un buen desarrollo de las personas en todas
sus esferas; en el caso de la propiedad tanto urbana como rural, fija un fin social como la
protección al medio ambiente que en lo urbano la dotación de viviendas a través de
programas sociales, de servicios básicos, de espacios públicos, trata de garantizar la
propiedad así como el bienestar social que permitan lograr el buen vivir de sus habitantes;
el Buen vivir implica normas que garanticen las buenas prácticas humanas y que éstas
sean aplicables acordes a la realidad jurídica que estarían acordes con la reforma que
mediante el presente estudio se plantean.
4.1.2Características
La característica fundamental del buen vivir giran en torno al ser humano, considerado en
todas las esferas posibles de gestión pública, de planificación de desarrollo nacional y
local, mira su bien dentro de todo aspecto en el cumplimiento de sus planes y objetivos, a
las cuales el hombre debe prestar atención con responsabilidad social y ambiental.
De acuerdo con el Plan Nacional del Buen Vivir para la República del Ecuador, los
elementos que lo constituyen son: la satisfacción de las necesidades para una buena calidad
de vida; muerte digna; amar y ser amado; florecimiento saludable de todos en armonía con
la naturaleza; prolongación indefinida de las culturas, tiempo libre para la contemplación,
la emancipación y ampliación de las libertades, capacidades y potencialidades; siendo su
característica la garantía de los derechos de las personas individual y colectivamente,
proteger la naturaleza, que implica el espacio en el que el hombre desarrolla su vida y “la
propiedad que se requiere para satisfacer las necesidades y el progreso social”72, en este
contexto lo que se plantea es dirigir, planificar y regular el proceso de desarrollo general,
creando y ejecutando políticas públicas que le permitan un verdadero bienestar, controlar y
sancionar su incumplimiento; producir bienes, crear y mantener infraestructura y proveer
servicios públicos a través de impulso de las actividades económicas mediante un orden
Alexandr Kanov. “La Propiedad estatal y el Desarrollo Económico” en: Foro Económico, INTERNET
72
58
jerárquico establecido. Al atribuir al Notario realizar amojonamiento de predios urbanos se
colaboraría con estos objetivos del buen vivir a través de políticas institucionales que las
promuevan, fomenten y defiendan mediante el cumplimiento de la Constitución y la Ley,
4.1.3 El Buen vivir en la Constitución
Los derechos son un conjunto de prerrogativas que nuestra Constitución reconoce y
garantiza a las personas naturales en relación con los demás individuos de la especie
humana, así garantiza a vivir con dignidad, libertad, igualdad, paz seguridad y orden
dentro de un organismo socialmente establecido.
En sus principios Constitucionales, el Ecuador incorpora los principios del buen vivir o
Sumak Kawsay, y en el Título VI, Régimen de Desarrollo, resalta el buen vivir y
manifiesta que las personas, comunidades, pueblos, organizaciones y nacionalidades, están
garantizadas para que se haga efectivo de sus derechos, los mismos que deben ejercerse
bajo principios de responsabilidad dentro de todo ámbito que permitan la convivencia
humana con la naturaleza. Dentro del buen vivir, se garantiza habitad y vivienda, de forma
digna que se refiere evitar cualquier situación que la imite o distorsione.
El Sumak Kawsay - buen vivir, “entendido como un modelo de vida o de desarrollo más
justo, sostenible y sustentable, más ecológico, y está incluido en las constituciones de
Bolivia y Ecuador, es el objetivo social de estos gobiernos. Esto suena realmente hermoso
sociológicamente hablando, porque con ello se supone todos viviremos mejor”73.
El hecho de amojonamiento de bienes urbanos, no es una situación que limite directamente
el derecho a la propiedad, el que no haya una vía expedita para realizarlo es lo que
incomoda y retarda el ejercicio de este derecho, que no permite la pronta disposición de los
bienes peor aún el florecimiento saludable del hombre con la naturaleza para el buen vivir.
4.2 La propiedad privada y el buen vivir
Es necesario resaltar lo que se dice del Habitad y vivienda en el Art 31 de la Constitución
73
http://www.monografias.com/trabajos88/ecuador-y-buen-vivir/ecuador-y-buen-vivir.shtml#bibliograa#ixzz30DuqJp6X
59
“Las personas tienen derecho al disfrute pleno de la ciudad y de sus espacios públicos,
bajos los principios de sustentabilidad, justicia social, respeto a las diferentes culturas
urbanas y equilibrio entre lo urbano y rural..”74, más el disfrute pleno de los predios
urbanos se trunca por el actual requerimiento de amojonamientos para su disfrute pleno.
En la constitución, en los términos concebidos, el medio ambiente es fundamental para la
vida del hombre, es el entorno que afecta y condiciona especialmente las circunstancias de
vida del conjunto de personas o de la sociedad, de la cual surgen un cúmulo de valores
naturales, sociales y culturales predominantes, relacionados en el tiempo y espacio
determinados influyentes en el desenvolvimiento del diario vivir del ser humano y con
repercusiones considerables para posteriores sociedades. Todo lo que está en contra de la
naturaleza del hombre equivale a entorpecer el equilibrio hombre - naturaleza para su buen
desenvolvimiento, considerado éste por el hecho de falta de normas que coadyuven a
prontas soluciones respecto de bienes y linderos acordes a la realidad actual.
La importancia de la propiedad radica en que es fundamental y necesaria para la
existencia armónica de la vida del hombre en sociedad, esta condición sirve para que el
hombre pueda sobrellevar su vida y desarrollar aquellas acciones para alcanzar sus metas y
modo de vida deseado, pues el estado garantiza el derecho a la propiedad y otorga
derechos o facultades de poseer algo que es objeto susceptible de poseer dentro del
marco jurídico aplicable, derecho que implica el ejercicio de las facultades jurídicas
amplias que el ordenamiento jurídico le concede aplicables o incidentes con el bienestar
de su habitante.
Al hablar de los actuales problemas que enfrenta la propiedad urbana, especialmente de
linderos, al no existir la facultad del Notario para autorizar éstos, se presenta un
desequilibrio con el buen vivir, que no permiten una coexistencia tranquila en el disfrute
de la posesión, por cuanto deben determinarse los linderos de los mismos a través de un
procedimiento estrictamente judicial que colocan a las personan en una situación de
conflicto con sus vecinos, poniéndolos a especular al tener que citarlos para comenzar con
su demanda judicial en un trámite que posiblemente no existe contradicción.
74
Constitución 2008, Gaceta constituyente Publicación oficial de la Asamblea Constituyente
60
4.2.1 El derecho de propiedad y la relación con el buen vivir y un ambiente sano
Los derechos del hombre son correlativos y giran alrededor del hombre, por lo que
necesariamente debe existir una coordinación jurídica entre ellos, esto es más o menos lo
que sucede con el derecho a la propiedad y el buen vivir, ya que si bien se garantiza el
derecho de propiedad los dueños tienen igualmente deberes y responsabilidad.
El Buen vivir básicamente tiene relación con el derecho a la propiedad cuando se
fundamenta en la función social y ambiental, es decir debe satisfacer necesidades de la
sociedad que responden a una justa distribución, como al cuidado sostenible y responsable
de la biodiversidad
preservando el medio ambiente y respetando espacios naturales
degradados, temas considerados como fundamentales para una vida con dignidad, dentro
de un ambiente donde se respete a la naturaleza íntegramente, tanto para su existencia,
conservación, y recuperación.
El Código de Procedimiento Civil Art 781 dice “Nadie puede ser privado de su propiedad
raíz en virtud de expropiación sino en conformidad con las disposiciones de esta sección,
sin perjuicio de lo que dispusieren
leyes especiales sobre la expropiación, para
construcción, ensanche y mejora de caminos, ferrovías, aeropuertos y poblaciones”75, esta
disposición si bien regula los límites del interés público y valora el interés general, da
también lugar a que las propiedades varíen en su delimitación por esta clase de interés
público, concomitantemente se debe establecer una vía jurídica rápida y pronta para que
los predios urbanos que soportan esta situación puedan ser rectificados en sus linderos de
la manera más expedita posible, y puedan realizar mejoras, obtener utilidad o
reconocérseles indemnizaciones, según el caso, esto con el menor gasto posible.
4.2.2 Amojonamiento y deslinde Notarial y su incidencia en habitad y vivienda
Todo lo necesario para un buen desarrollo tanto físico como psicológico del hombre en
sociedad aportan para su buen vivir, por tanto todo lo que puede ser contrario al carácter
natural en la aplicación de los derechos que hallan su origen natural en la fecundidad de la
75
CODIGO de Procedimiento Civil, 2011, Art.781
61
justicia, es contrario a su desarrollo. Al hablar de amojonamiento y deslinde Notarial se
habla de un trámite esencial para determinar los límites de una propiedad o espacio donde
el hombre habita y se desarrolla, ejerce derechos con responsabilidad, el cual sirve como
instrumento de consistencia para el ejercicio del derecho a la propiedad, pudiendo decir
que otorga serenidad y seguridad para la vida del hombre y su grupo familiar, que otorga
un estado de tranquilidad y un ordenado progreso en la convivencia.
El amojonamiento que en predios urbanos se tramita solo ante las Unidades Judiciales, e
implica un proceso judicial como cualquier otro, cuya resolución se hará efectiva dentro de
un tiempo considerable dependiendo tanto del accionante, abogado como de los
empleados judiciales y Juez, dejando a salvo el hecho de que “si las partes hicieren algún
arreglo, la jueza o juez lo aprobará”76, se considera el mutuo acuerdo que al realizarse en el
menor tiempo posible haría efectivo un verdadero habitad dentro del cual puedan
desarrollar sus actividades familiares cotidianas, con tranquilidad, considerando que éste
constituye el primer espacio que otorga seguridad para sus actividades y produce efectos
colaterales como el comportamiento social, ya que a más del fomento por parte del Estado
a la propiedad privada para uso y beneficio de las personas, fomenta la democratización
que disminuye la concentración en pocas manos de la propiedad, cumpliendo la función
del buen vivir, en efecto el plan de creación de los bienes están destinados para el digno
sustento de los seres humanos, absolutamente necesaria para la autonomía personal y
familiar estimulando el ejercicio de derechos y obligaciones.
4.2.3 Facultad del Notario para autorizar actas de amojonamiento y deslinde de predios
ubicados en sectores rústicos y la relación con predios urbanos y su contribución en el
buen vivir.
Los inmuebles ubicados en sectores rústicos o fuera del área urbana, literalmente pueden
no extenderse a uno y otro lado de los límites, sin embargo son susceptibles de
amojonamiento por parte de Notario, porque el estado le ha conferido esa autoridad,
claro está no se tiene mayor especificación del trámite a seguir, como hemos dicho es
muy general según lo que determina el Art. 18 numeral 21 de la ley Notarial. Dentro del
quehacer notarial se ha observado procedimientos parecidos a los civiles, resaltando que
76
CODIGO Civil, 2011 Art. 669
62
ésta se realiza en forma más oportuna, ya que al haber consenso entre las partes se
acuerda la fecha para la diligencia con la brevedad posible y una vez firmada el acta,
ser entregada para su trámite respectivo en el Municipio y luego su inscripción.
Cabe resaltar que el Código Civil y Procesal Civil Peruano, establecen actos y
procedimientos de rectificación de áreas y linderos en vía notarial, y el Decreto
Supremo Peruano Nro. 035-2006-VIVIENDA, del Reglamento de la Ley Nro. 27157
(Ley de regularización de edificaciones, del procedimiento para la declaratoria de
fábrica y del régimen de unidades inmobiliarias de propiedad exclusiva y de propiedad
común) Art. 13 de dicha Ley, contempla un procedimiento vía notarial, para la
rectificación de áreas de linderos, de lo cual se desprende que se trata de dar una
solución a la situación de predios urbanos, y se considera qué cada parte se rija por la
Ley del Estado en que se halla, o bien como un derecho de prevención.
Los predios rurales generalmente se separan por cercas o zanjas que se construyan sobre
a línea divisoria, en el caso de predios urbanos la pared o cerramiento serán los límites,
para su limitación se toma la superficie considera de cada predio dentro de sus límites; el
amojonamiento no cuestiona el derecho de propiedad, la que solo puede ser decidida por
la acción judicial de reivindicación, la acción de deslinde conserva su peculiar
fisonomía porque no se disfruta sino del contenido espacial de los títulos, es evidente
que la línea divisoria en algunos casos puede ir más allá o más acá de la posesión de
hecho ejercida por las partes.
Conclusiones parciales del capítulo.
En este capítulo hemos realizado un análisis estrictamente jurídico doctrinario que nos
proporcionó un análisis respecto a la importancia del derecho a la propiedad, hemos
llegado a comprender su evolución través de los tiempos y sus diferentes normas que lo
regulan en nuestro país así como en otros países como la española y colombiana,
legislaciones que mucho fundamento han tenido para que se organice nuestra Constitución
y por ende las leyes referentes al derecho de propiedad y sus facultades de uso, goce y
disfrute fundamento del derecho a la propiedad. Del análisis realizado queda establecido
que el derecho de propiedad se lo considera actualmente como un derecho natural del
63
hombre que es indispensable para su desenvolvimiento integral en la sociedad, derecho que
se encuentra garantizado en la Constitución de la Republica siempre que éste cumpla su
función social y ambiental caso contrario no tiene razón su existencia, además se garantiza
la propiedad en sus diferentes formas, por ser un país intercultural, cuyas acciones de
protección y limitaciones son plenamente aplicadas acordes al sistema jurídico establecido,
claro está con ciertas insuficientes a la realidad social actual; normas que en su mayoría
tratan de respetar ampliamente el contenido del derecho de propiedad como son las
facultades de uso goce y disfrute.
En el Código Civil y de Procedimiento Civil, se establecen los lineamientos en el ejercicio
del derecho a la propiedad, sus limitaciones y procedimientos, en especial cuando falten
linderos o su cabida haya variado, que al no contar con los mismos deben concurrir en
sectores urbanos y rústicos a los jueces ordinarios, y cuando exista mutuo acuerdo solo en
predios rústicos ante el Notario. Al tocar lo referente al amojonamiento notarial hemos
observado breves lineamiento para su trámite dentro del Código Civil y la Ley Notarial,
más el notarial solo se lo realiza en sectores rústicos; también se ha referido al Notario
como ministro da fe pública, autoridad investida por parte del Estado, siendo una de sus
principales funciones expedir actas de amojonamiento y deslinde de predios rústicos,
situación que incide en la pronta disposición de los bienes que coadyuvan en el buen vivir
de sus propietarios, posibilitando un verdadero desarrollo social correlativo.
64
CAPÍTULO II
MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA
2.1 Características del problema.
De acuerdo al Art. 18 de la Ley Notarial, el Notario, entre otras atribuciones tiene la
facultad de autorizar los actos de amojonamiento y deslinde en sectores rurales, que a
petición de los interesados previo acuerdo entre las partes, tengan por objeto el
restablecimiento de linderos, el hecho de que no se le faculte al Notario autorizar los actos
de amojonamiento y deslinde en sectores urbanos, hace que esta norma se vuelva
insuficiente e incoherente con la realidad actual, considerando que existen gran número
casos de predios urbanos que necesitan el restablecimiento de los linderos, donde para su
ejecución preexisten los mismos elementos señalados en la Ley Notarial para el
amojonamiento de predios rurales.
Los predios urbanos no han sido considerados susceptibles de amojonamiento y deslinde
por parte del Notario, porque se creía que éstos se podían establecer con una inspección de
linderos sin embargo, en la ciudad de Loja, el Gobierno Autónomo Descentralizado
Municipal que se encuentra realizando obras de mejoramiento y adelantos urbanísticos,
sobre todo en cuanto a la ampliación del área urbana; se presentan casos referentes a
indemnizaciones por afectaciones, construcciones, subdivisiones, compraventas, propiedad
horizontal, entre otros; la autoridad Municipal exige que en las escrituras públicas consten
las correctas y actuales dimensiones, linderos y área de las propiedades, situación que hasta
diciembre del 2011, se la podía subsanar mediante escritura aclaratoria y/o judicial a
través de las inspección de linderos, más, a partir del año 2012, según oficio Nro. 98
RPCL-2011 del 29 de diciembre del 2011, el Registrador de la Propiedad del cantón Loja,
comunicó al Ilustre Municipio de Loja, que a partir de dicha fecha ya no se puede realizar
ni aclaratorias ni inspecciones si no solo amojonamientos, considerando que en algunos
caos no existe problema, es decir concurre el mutuo acuerdo, violándose el derecho de
propiedad y el buen vivir, garantizados por la Constitución de la República.
2.2 Descripción del procedimiento metodológico para el desarrollo de la investigación
65
2.2.1 Modalidad de la investigación.
La investigación escuali-cuantitativa porque permitió entender el fenómeno social con
todas sus características
Hemos seleccionado la bibliografía la mejor calidad para la investigación para poder
comprender mejor el problema planteado, que al mismo tiempo permitan aportar con
soluciones prácticas y adecuadas, como mediante una investigación científica
fundamentada buscar posibles soluciones para evitar la vulneración del derecho de
propiedad, de bienes inmuebles ubicados en sectores urbanos que carecen
de
especificaciones técnicas, por ello se considera que con los resultados de la presente
investigación se aportará en la elaboración de un ante proyecto de Ley reformatoria a la
Ley Notarial, que ayuden a garantizar el derecho a la propiedad y el buen vivir de sus
propietarios; y, cuantitativa (numérica) que por medio de una fórmula matemática y a
través de estadísticas viables se llegó a interpretar los fenómenos sociales aplicando una
muestra con la interpretación de datos.
2.2.2 Tipo de investigación.
Bibliográfica: Es bibliográfica, porque dentro de esta investigación para sustentar
científicamente las variables tuvimos que necesariamente remitirnos a libros de autores
nacionales y extranjeros, al Código Civil, Ley Notarial que tiene estricta relación referente
al problema planteado, como es el amojonamiento y deslinde en predios rústicos y su
aplicabilidad a los predios urbanos.
Instrumental: Se utilizó la encuesta, aplicando un cuestionario.
De campo: Porque la investigación realizada es en las Notarías de la ciudad de Loja, donde
se pudo constatar la situación del problema, nos trasladamos al lugar de los hechos así
como también hicimos la investigación de campo que es la encuesta a los abogados de la
ciudad de Loja.
Documental: Esta investigación es documental, porque analizamos documentos que nos
66
facilitaron en la Notaria respecto del problema de estudio, así revisamos las varias actas
notariales de los amojonamiento de predios rústicos, su procedimiento, requisitos y la
solemnidad de las mismas, cuya petición de parte concluye con la
comparecencia
voluntaria de los colindantes con sus respectivos títulos de propiedad, que no se oponen a
dichas diligencias por no sentirse perjudicados en la forma del restablecimiento o fijación
de los linderos del peticionario.
Descriptiva: La investigación es descriptiva ya que permitió describir los hechos mismos
en forma veraz del fenómeno social.
Explicativa: Se explica los hechos investigados, constatando que el amojonamiento en la
Notarias solo se dan en predios rústicos, más no en urbanos por falta por normativa que
faculte al Notario autorizarlos.
2.2.3 Métodos:
Los métodos que se utilizaron fueron: El Inductivo - Deductivo: Este método permitió
cumplir con los objetivos propuestos y ayudar a verificar las actividades planteadas,
realizando un análisis particular a la Ley Notarial y la falta de norma que faculte al
Notario autorizar actas de amojonamiento y deslinde de predios urbanos, las escrituras
públicas de predios urbanos que no cuenten con linderos y dimensiones y su incidencia en
el derecho a la propiedad, llegando a conclusiones generales que permitió establecer la
importancia de una reforma urgente a esta ley.
Analítico- Sintético: El método analítico hizo posible la comprensión delos hechos
jurídicos, sociales de la realidad actual respecto dela facultad del Notario para autorizar
actas de amojonamiento y deslinde de predios rústicos y su aplicabilidad en predios
urbanos siempre que exista mutuo acuerdo, y su relación con otras normas y leyes
referentes al tema, permitiendo sintetizar la investigación en hechos reales concretos que se
presentan en nuestro país.
Histórico - Lógico: El presente estudio permitió científicamente analizarlos hechos
históricos, ideas del pasado, comprendiendo las diferentes etapas de transformación y
67
cambio que ha sufrido tanto la Ley Notarial como el derecho a la propiedad, la evolución
histórica de cada componente de la investigación, comparándoles con acontecimientos
actuales a fin de establecer la realidad social actual que permitió un razonamiento lógico y
comprensivo de la realidad actual del problema planteado.
2.2.4 Técnicas
Encuestas: La encuestas se realizó a los profesionales del derecho inscritos en el Foro del
Cantón Loja.
2.2.5 Instrumentos
Cuestionario.
2.2.6 Población y muestra de la investigación
COMPOSICION
POBLACION
Profesionales del Derechos inscritos
en el Foro de abogados de Loja
2800
Para obtener la muestra del universo de profesionales del derecho inscritos en el Foro de
Abogados inscritos en la ciudad de Loja, se aplicó la siguiente fórmula:
N
N= Tamaño de muestra
N= Población o universo
E= Margen de error (0,1)
Cálculo de la muestra
Desarrollar.
68
Muestra = 97
69
2.2.7 Análisis e interpretación de resultados
Encuesta dirigida a los profesionales del derecho inscritos en el Foro de Abogados de Loja.
Pregunta Nro. 1.
1.- ¿La diligencia de amojonamiento y deslinde Notarial en sectores rurales, puede ser
aplicable para el amojonamiento y deslinde de los predios en sectores urbanos?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 1
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
70
27
97
Porcentaje
72.16
27.84
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 1
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
70
Análisis e interpretación
En cuanto a esta pregunta, el 72,16 de los Abogados encuestados, consideran que la
diligencia de amojonamiento y deslinde
Notarial en sectores rurales,
puede ser
perfectamente aplicable para el amojonamiento y deslinde de los predios en sectores
urbanos; mientras que un 27,84% de los encuestados consideran que el amojonamiento y
deslinde Notarial no debe aplicarse a los predios urbanos.
En mi condición de profesional de derecho y de los resultados obtenidos se desprende que
la gran mayoría de profesionales del derecho coinciden en que el procedimiento para el
amojonamiento y deslinde Notarial en sectores rurales si puede ser aplicable para los
predios en el sector urbano.
71
Pregunta Nro. 2.
2.- ¿La diligencia de amojonamiento y deslinde de predios urbanos por mutuo acuerdo,
deben ser de exclusiva competencia de los jueces civiles?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 2.
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
27
70
97
Porcentaje
27.84
72.16
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Grafico Nro. 2
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e interpretación
Referente a esta pregunta de los Abogados encuestados, 27,84%consideran que el
amojonamiento y deslinde de predios urbanos por mutuo acuerdo si deben ser de exclusivo
conocimiento de los jueces civiles, mientras que un 72,16% de los encuestados están de
acuerdo en que la diligencia de amojonamiento y deslinde de predios urbanos por mutuo
acuerdo no debe ser de exclusiva competencia de los jueces civiles, por consiguiente el
amojonamiento y deslinde en predios urbanos puede ser competencia de los Notario.
72
Se observa que la gran mayoría de abogados han palpado la necesidad de realizar trámites
de amojonamiento y deslinde de predios urbanos por mutuo acuerdo ante el Notario,
como sucede en los rústicos, considerando pertinente ampliar la facultad del Notario para
autorizar este tipo de diligencias en predios urbanos observando los mismos requisitos
legales que para los rústicos como es el mutuo acuerdo, situación que no debería ser de
exclusiva competencia del juez.
73
3.- ¿Debe ampliarse la facultad del Notario para autorizar actos de Amojonamiento y
deslinde en predios urbanos en razón del mutuo acuerdo?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 3
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
70
27
97
Porcentaje
72.16
27.84
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 3
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e interpretación
En lo concerniente a esta pregunta de los Abogados encuestados, 72,16% contestan a que
si debe ampliarse la facultad del Notario para autorizar actos de Amojonamiento y
deslinde en predios urbanos en razón del mutuo acuerdo y solo un 27.84% no están de
acuerdo en que se deba ampliar
la facultad del
Notario para autorizar actos de
Amojonamiento y deslinde en predios urbanos sea o no en razón del mutuo acuerdo.
74
De las respuestas de los encuestados, se aprecia que dentro de varios
juicios de
amojonamientos y deslinde de predios urbanos no han existido problemas o contradicción
por parte de los colindantes es decir ha habido acuerdo mutuo, sino que al no existir otro
procedimiento legal como el notarial, se debe necesariamente tramitar
por la vía
contenciosa; no así que otro grupo en menor cantidad defiende lo establecido en cuanto al
procedimiento contencioso del amojonamiento de predio urbano, al no estar de acuerdo
que se amplíe la facultad del Notario para autorizar estos actos.
75
4.- ¿Al ampliar la facultad del Notario para autorizar actas de amojonamientos en predios
urbanos ayudará a descongestionar las unidades judiciales?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 4
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
77
20
97
Porcentaje
79,38
20,62
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 4
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e interpretación
De los Abogados encuestados 79,38% consideran que al ampliar la facultad del Notario
para autorizar actas de amojonamientos y deslinde en predios urbanos si se ayudará a
descongestionar las unidades judiciales; y el 20,62%de los encuestados dice que al
ampliar la facultad del Notario para autorizar actas de amojonamientos y deslinde en
predios urbanos no ayudará a descongestionar las unidades judiciales.
76
Claramente se observa que los encuestados relacionan la reforma de una norma legal con
la intención de celeridad y eficiencia, que optimizan los servicios personales como
instituciones en la aplicación de la justicia así como el despacho oportuno y expedito de
sus pretensiones, situación que se encuentra plenamente garantizadas en la Constitución,
mientras que un porcentaje menor asegura que al ampliar la facultad del Notario para
autorizar actas de amojonamientos en predios urbanos no ayudará a descongestionar las
unidades judiciales ni la aplicación de la justicia.
77
5.- ¿Otorgando la facultad al Notario para autorizar actas de amojonamiento y deslinde
en sectores urbanos, existirá mayor eficiencia, eficacia y celeridad en la aplicación de la
justicia?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 5
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
77
20
97
Porcentaje
79,38
20,62
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 5
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e interpretación
Del universo de abogados encuestados 79,38% responden que otorgando la facultad al
Notario para autorizar actas de amojonamiento y deslinde en sectores urbanos si existirá
mayor eficiencia, eficacia y celeridad en la aplicación de la justicia, mientras que el
20,62% responde que no existirá mayor eficiencia, eficacia y celeridad en la aplicación de
la justicia al otorgarle la facultad al Notario para autorizar actas de amojonamiento y
deslinde en sectores urbanos.
78
Podemos señalar que la gran mayoría de los encuestados se muestra de acuerdo con el
otorgamiento de nuevas facultades al Notario, como la de autorizar la diligencias de
amojonamiento y deslinde en sectores urbanos, ya que estos contribuyen a la aplicación de
los principios constitucionales de eficiencia, eficacia y celeridad en la aplicación de la
justicia, sin embargo hay quienes no concuerdan con esta situación porque la justicia en
su aplicación sigue estancada.
79
6.-¿La falta de normativa que faculte al Notario autorizar por mutuo acuerdo el
amojonamiento y deslinde de predios urbanos, vulnera el derecho de propiedad y el buen
vivir de sus propietarios?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 6
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
77
20
97
Porcentaje
79.38
20.62
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 6
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e interpretación
El 79,38% de los Abogados encuestados, contesta que la falta de normativa que faculte al
Notario autorizar por mutuo acuerdo el amojonamiento y deslinde de predios urbanos, si
vulnera el derecho de propiedad y el buen vivir de sus propietarios, mientras que solo un
20.62% expresa en cambio que la falta de normativa que faculte al Notario autorizar por
mutuo acuerdo el amojonamiento y deslinde de predios urbanos, impide una pronta
disposición de los bienes que exigen el restablecimiento, fijación y determinación de
linderos.
80
De las respuestas obtenidas y como profesional de derecho, considero que la insuficiencia
de la Ley Notarial que faculte al Notario autorizar, por mutuo acuerdo, el amojonamiento
y deslinde de predios urbanos para fijar sus linderos, vulnera el derecho de propiedad y el
buen vivir de sus propietarios, por cuanto las personas no pueden realizar actos o contratos
oportunamente
con
éstos,
cuando
actualmente
los
Gobiernos
Autónomos
Descentralizados Municipales y Registro de la Propiedad exigen que los bienes raíces
cuenten con los linderos y dimensiones exactos a la hora de realizar actos o contratos,
realidad que hace que se vulnere el derecho de propiedad y el bue vivir de sus
propietarios.
81
7.- ¿Al realizar el amojonamiento y deslinde de predios urbanos ante el Notario,
permitirá un verdadero uso, goce y disfrute de los bienes inmersos en esta situación
jurídica?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 7
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
70
27
97
Porcentaje
72.16
27.84
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 7
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e interpretación
Un 72.16% de los profesionales del derecho encuestados responde que al realizar el
amojonamiento y deslinde de predios urbanos ante el Notario, si se permitirá un verdadero
uso, goce y disfrute de los bienes inmersos en esta situación jurídica, no así lo considera el
27.84% que en cambio responde no a esta misma pregunta.
82
Se interpreta en base a las respuestas obtenidas, que los profesionales del derecho conocen
el problema que atraviesan los propietarios de bienes urbanos que necesitan fijar los
linderos y que al realizar el amojonamiento y deslinde de estos ante el Notario, les
reconocerá una pronta ejecución de sus facultades de uso, goce y disfrute; en cambio los
demás encuestados estiman que al realizar el amojonamiento y deslinde de predios
urbanos ante el Notario, no permitirá un verdadero uso, goce y disfrute de los bienes
inmersos en esta situación jurídica.
83
8.- ¿Con la elaboración de un anteproyecto de Ley Reformatoria a la Ley Notarial,
respecto al amojonamiento y deslinde de inmuebles ubicados en sectores urbanos, se
garantizará el derecho a la Propiedad privada?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 8
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
80
17
97
Porcentaje
82,47
17,53
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 8
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e interpretación
El 82,47% de los profesionales de derecho encuestados concuerda que con la elaboración
de un anteproyecto de Ley Reformatoria a la Ley Notarial, respecto al amojonamiento y
deslinde de inmuebles ubicados en sectores urbanos, si se garantizará el derecho a la
Propiedad privada; y solo el 17,53% dice que no es necesaria Reforma a la Ley Notarial
para garantizará el derecho a la Propiedad privada.
84
Queda claro que la gran mayoría de los encuestados está de acuerdo con la Reforma a la
Ley Notarial, respecto a ampliar la facultad del Notario para autorizar actos de
amojonamiento y deslinde de inmuebles ubicados en sectores urbanos, que coadyuven en
la garantía
del derecho a la Propiedad en todas sus formas, especialmente privada
propiedad legalmente reconocidas por la Constitución de la República, toda vez que se
considera insuficiente a la actual Ley Notarial, que vulnera en cierta forma este derecho
en cuanto a esta situación jurídica se refiere.
85
9.- ¿Con la elaboración de un anteproyecto de Ley Reformatoria a la Ley Notarial,
respecto al amojonamiento y deslinde de inmueble ubicados en sectores urbanos, se
garantizará el derecho de propiedad de los propietarios?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 9
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
80
17
97
Porcentaje
82,47
17,53
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 9
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e interpretación
De los encuestados 82,47%, dice, con la elaboración
de un anteproyecto de Ley
Reformatoria a la Ley Notarial, respecto al amojonamiento y deslinde de inmueble
ubicados en sectores urbanos, si se protegerá el derecho de propiedad de las personas; y, el
17,53% dice con esta reforma, respecto al amojonamiento y deslinde de inmueble ubicados
en sectores urbanos, no se garantiza la propiedad de los propietarios.
De las respuestas obtenidas se desprende que con una reforma a la Ley Notarial, se
garantizará de mejor manera el derecho a la propiedad, que se ve vulnerado por una norma
86
que faculte al Notario realizar amojonamiento de predios urbanos, ya que la mayoría de
encuestados están de acuerdo con la elaboración de un anteproyecto de Ley Reformatoria a
la Ley Notarial, respecto al amojonamiento y deslinde de inmuebles urbanos, para
garantizar el derecho de propiedad de los propietarios.
87
10.- ¿Con la implementación de la reforma a la Ley Notarial, respecto al amojonamiento
y deslinde de predios urbanos, se garantizará el buen vivir de los ecuatorianos?
Si (
)
No (
)
Cuadro Nro. 10
Alternativa
SI
NO
TOTAL
Encuestados
80
17
97
Porcentaje
82,47
17,53
100%
Responsable: Martha Pizarro
Fuente: Encuestados
Gráfico Nro. 10
SI 82,47%
NO 17,53%
Fuente: Abogados de la ciudad de Loja
Investigadora: Dra. Martha Pizarro
Análisis e Interpretación:
El 82,47% opinan que al implementar la reforma
a la Ley Notarial, respecto al
amojonamiento y deslinde de predios urbanos, si se garantiza el buen vivir de los
ecuatorianos, y el 17,53% estima que con esta reforma no se garantizará el buen vivir de
los ecuatorianos.
De los resultados obtenidos y como profesional del derecho, considero que al reformarse
la Ley Notarial respecto del amojonamiento y deslinde de predios ubicados en sectores
urbanos, se evitaría trámites innecesarios, ahorro de tiempo y dinero, malos entendidos
entre vecinos colindantes, además se permitiría una pronta disposición de los bienes
inmuebles privados urbanos, efectos que sin duda mejorarían la calidad de vida de sus
propietarios aportando con un habitad digno con responsabilidad social, por tanto se
lograría el buen vivir de los ecuatorianos.
88
2.3 Planteamiento de la Propuesta
2.3.1 Tema
“El amojonamiento y deslinde Notarial de inmuebles ubicados en sectores urbanos, el
derecho de propiedad y el buen vivir
2.3.2 Situación Actual
El Art 18, numeral 21 dice “Autorizar los actos de amojonamiento y deslinde en sectores
rurales, que a petición de las partes, siempre que exista acuerdo, tengan por objeto el
restablecimiento de los linderos que se hubieren oscurecido, desaparecido o experimentado
cualquier cambio o alteración, o en que se deban fijar por primer a vez la línea de
separación entre dos o más inmuebles, con señalamiento de linderos. Al efecto, se señalará
fecha y hora para la diligencia, a la que concurrirán las partes, que podrán designar perito o
peritos, quienes presentarán sus títulos de propiedad y procederán a señalar e identificar
lugares, establecer linderos y dar cualquier noticia para esclarecer los hechos.
De esta diligencia se levantará un acta, siempre y cuando exista conformidad de todas las
partes, la que se agregará al protocolo del notario y de la cual se entregará copias
certificadas a las mismas para su catastro municipal e inscripción en el Registro de la
Propiedad correspondiente.
De presentarse oposición, el notario procederá a protocolizar todo lo actuado y entregará
copias a los interesados, para que éstos, de considerarlo procedente, comparezcan a
demandar sus pretensiones de derecho ante los jueces competente.”
2.3.3 Propuesta
89
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS:
Es necesario establecer un adecuado marco jurídico a la reforma de la Ley Notarial, al
Título I De los Notarios, Art. 18 Numeral 21, ya que como se encuentran estructurados no
permite que se tramite los actos de amojonamiento y deslinde de áreas urbanas cuando hay
acuerdo entre las partes, limitando a que las personas puedan hacer uso, goce y disposición
de los bienes de una manera fácil y sin dilaciones, dejando de garantizar la efectividad
propia del derecho a la propiedad en todas sus formas por parte del Estado, conforme lo
garantiza la constitución.
El artículo 11 numeral 8 de la Constitución de la República del Ecuador, nos manifiesta:
“El contenido de los derechos se desarrollará de manera progresiva a través de las normas,
la jurisprudencia y las políticas públicas. El Estado generará y garantizará las condiciones
necesarias para su pleno reconocimiento y ejercicio.
Será inconstitucional cualquier acción u omisión de carácter regresivo que disminuya,
menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos.”
De la misma manera el artículo 84 del cuerpo legal anteriormente citado, determina: “La
Asamblea Nacional y todo órgano con potestad normativa tendrá la obligación de adecuar,
formal y materialmente, las leyes y demás normas jurídicas a los derechos previstos en la
Constitución y los tratados internacionales, y los que sean necesarios para garantizar la
dignidad del ser humano o de las comunidades, pueblos y nacionalidades. En ningún caso,
la reforma de la Constitución, las leyes, otras normas jurídicas ni los actos del poder
público atentarán contra los derechos que reconoce la Constitución.”
Pues como vemos, es necesario adecuar con una reforma legal la Ley Notarial, pues en
sectores urbanos no han sido considerados susceptibles de amojonamiento y deslinde por
parte del Notario, pero con el desarrollo social y actualización legal, esto se ha hecho
necesario, dado que con la vigencia del Código Orgánico de Organización Territorial,
Autonomía y Descentralización, los Gobiernos Autónomos Descentralizados Municipales
se encuentra realizando obras de mejoramiento y adelantos urbanísticos, sobre todo en
cuanto a la ampliación del área urbana, en donde se presentan casos referentes a
indemnizaciones por afectaciones, construcciones, subdivisiones,
compraventas,
90
propiedad horizontal, entre otros, por lo que la autoridad Municipal exige que en las
escrituras públicas consten las correctas y actuales dimensiones, linderos y área de las
propiedades, y para el efecto, toca al afectado iniciar engorrosos trámites judiciales, que
tranquilamente pudiera hacerlos vía notarial cuando exista acuerdo entre las partes
colindantes.
Es por esta razón que existe la necesidad imperiosa de reformar un proyecto de ley y que
deberá formalizarse debidamente, para remitir luego a la Asamblea Nacional, para los cual
me permito enunciar la siguiente propuesta:
Que el deber primordial de este cuerpo legislativo, la adopción de un marco jurídico que
viabilice el ejercicio de los derechos de los ciudadanos, en un marco de bienestar, equidad
y justicia social.
91
PROYECTO DE REFORMA LEGAL
ASAMBLEA NACIONAL DEL ECUADOR
CONSIDERANDO:
Que la Constitución de la República garantiza derechos fundamentales a través de la
aplicación oportuna, eficaz y eficiente de la justicia.
Que se necesario que las garantías establecidas en la Constitución de la República tengan
coherencia con las normas constantes en diversas Leyes.
Que la Ley Notarial es insuficiente en cuanto expedir actas de amojonamiento y deslinde
en predios urbanos por mutuo acuerdo, estancando los procesos judiciales ordinarios.
Que se considera importante que el país cuente con una ley que regule no solo la función
notarial y el instrumento público, sino también la autorización de actas notariales de
amojonamiento y deslinde voluntarios en lo referente al restablecimiento de linderos de
predios urbanos.
De conformidad a lo estipulado en el Art. 120, numeral 6 de la Constitución de la
República del Ecuador, en su calidad de máximo órgano de decisión, de la Comisión; y, en
ejercicio de sus atribuciones.
92
EXPIDE:
LA SIGUIENTE LEY REFORMATORIA A LA LEY NOTARIAL.
Art. 1. Agréguese un inciso a continuación del Art. 18 de la Ley Notarial, el mismo que
dirá.
“Autorizar las actas de amojonamiento y deslinde en los predios urbanos y rurales,
previo acuerdo entre las partes, procurando las normas constitucionales del buen vivir,
procediéndose en los mismos términos requeridos para el deslinde de predios rústicos.”
Disposiciones Transitorias: Deróguese todas las disposiciones legales que se opongan a la
presente ley.
Disposición Final: La presente ley reformatoria entrará en vigencia a partir de su
publicación en el Registro Oficial.
Dado en la sala de Sesiones de la Asamblea Nacional, ubicada en el Distrito Metropolitano
de San Francisco de Quito, Provincia de Pichincha, a los 15 días del mes de Mayo del
2014. f.) Presidente de la Comisión Legislativa y de Fiscalización de la Asamblea
Nacional. – f.) Secretario de la Comisión Legislativa y de Fiscalización de la Asamblea
Nacional.
93
2.4 Conclusiones parciales del capítulo
En este capítulo se ha establecido la metodología utilizada en el desarrollo de la presente
investigación, la misma que permitió entender el fenómeno social, las características del
problema planteado y sus situación actual, así como la falta de normativa que faculte al
notario autorizar actas de amojonamiento y deslinde de predios urbanos y su incidencia en
el derecho a la propiedad, se ha aplicado la investigación bibliográfica y de campo ya que
por medio de las Notarías de la ciudad de Loja, hemos podido conocer a fondo el tema de
estudio referente al restablecimiento o fijación de los linderos de predios urbanos,
conociendo su importancia y los hechos que lo rodean describiendo su procedimiento
desde la Notarias, donde se presenta su trámite inicial.
En base a la metodología utilizada se ha llegado a comprender la realidad actual respecto
de la insuficiencia de la ley Notarial, que faculte al Notario autorizar
actas de
amojonamiento y deslinde de predios rústicos como en predios urbanos cuando exista
mutuo acuerdo, revisando minuciosamente la normativa que lo estipula como lo es la Ley
Notarial y su insuficiencia, hemos analizando los hechos jurídicos y sociales de la historia
y los hemos comparado con acontecimientos actuales, en base a la recolección de datos
que se las realizó con la aplicación de encuestas realizadas a los profesionales del derecho
de la ciudad de Loja inscritos en el Foro de Abogados, las mismas que nos permitió
conocer de cerca la realidad jurídica de los amojonamientos, y siendo en la mayoría
coincidentes en ésta necesidad de reforma a la Ley Notarial, evitando sí la fluidez del
derecho y la propiedad como a los principios de eficacia, celeridad y ahorro procesal.
De los hechos recolectados en base a las encuestas, nos permitieron plantear posibles
soluciones, lo más acertadas, concluyendo con el planteamiento de un proyecto de reforma
legal a la propuesta de Reforma a la Ley Notarial.
94
CAPÍTULO III
VALIDACIÓN DE LA PROPUESTA
3.1 Procedimiento de la aplicación de los resultados de la investigación
La presente propuesta que se ha planteado en esta investigación, debe ser analizada,
estudiada y sugerida por parte del Programa de Posgrado de la Universidad Regional
Autónoma de los Andes “UNIANDES”, con el objeto promover el análisis y propiciar el
mejor conocimiento de la actividad investigadora de la comunidad universitaria,
considerando que es necesario adoptar medidas de protección a los derechos de las
ciudadanas y ciudadanos y de potencializar de mejor manera la generación de esta calidad
de investigación, actuando como una institución activa en pro de los derechos de los
ecuatorianos, es por ello, de vital importancia que la investigación de posgrado sean de
trascendencia para el realce propio de la universidad, dado que se ha realizado siguiendo
una línea de investigación de protección de derechos y garantías constitucionales, de
acuerdo a un profundo estudio doctrinario y normativo de la situación en la que se enmarca
la propuesta realizada en este trabajo como lo es la tramitación de amojonamiento y
deslinde de áreas urbanas cuando existe acuerdo entre las partes.
La propuestas de este ante proyecto de Ley Reformatoria a la Ley Notarial del Ecuador,
fue buscarle una de las soluciones a los problemas que atañe a nuestra sociedad en el diario
vivir, estos ideales reformadores, nace de un profundo estudio y debate en el trayecto
educativo como estudiante de la Maestría de Derecho Notarial y Registral, en el apoyo de
convergencias y divergencias entre compañeros y docentes y una investigación de campo,
para llegar a un consenso de características que dieron viabilidad a la identificación de
algunas acciones y derivaciones causadas por el mismo.
Una vez que se ha determinado la propuesta, la misma va hacer aplicada siguiendo un
procedimiento práctico, para el efecto, se organizará un Foro Notarial, con el objeto de
discutir temas notariales relevantes de jurisdicción voluntaria, donde se realizará una
convocatoria a las autoridades de la Universidad Regional Autónoma de los Andes, a las
autoridades de la Corte Provincial de Justicia de Loja y Tungurahua, como también a los
señores Asambleístas de estas dos provincias, para que el mismo sirva de un punto de
encuentro con la comunidad universitaria, los abogados en libre ejercicio de la profesión,
95
los notarios a nivel nacional y en especial con quienes realizamos las investigaciones, para
poder tener un contacto directo con los legisladores, con el fin de proponer en este foro que
este proyecto debe ser legislado, encuentro que se recomienda se desarrolle un proceso de
estudio y análisis en vía de conferencia nacional y se llegue a compromisos entre las
partes, para posteriormente basado en la importancia y relevancia de este trabajo
investigativo, con ayuda de la Universidad Regional Autónoma de los Andes, a través, del
programa de posgrados, se exponga ante los asambleístas provinciales y nacional y con
respaldo de los mismos, se haga llegar este trabajo como proyecto de Ley Reformatoria a
la Ley Notarial Ecuatoriana, a la Asamblea Nacional, a fin de que conforme a lo previsto
en los artículos 125 y 134 numeral primero de la Constitución de la República del Ecuador,
se presente el proyecto ante la Presidenta o Presidente de la Asamblea Nacional con los
suficientes motivos expuestos en este trabajo, haciendo considerar el articulado de manera
clara respecto a la proposición que se requiere se reforme, para que posteriormente entre en
debate y pueda ser enviado a la Comisión de Legislación y Fiscalización de la Asamblea
Nacional del Ecuador, para que inicie su respectivo conocimiento y trámite.
96
3.2 Validación de la propuesta
La validación de la propuesta respecto al trabajo de su tesis titulado “El amojonamiento y
deslinde notarial de inmuebles ubicados en sectores urbanos, el derecho de propiedad y el
buen vivir”, ha sido revisada por el señor Doctor Ernesto Iglesias Armijos, y en su opinión
manifestarle que el trabajo investigativo se ha encaminado en la búsqueda de solución a un
problema que denota en la práctica y es de actualidad, para la cual se ha realizado un
diagnostico que expresa de mejor manera la dimensión del problema, presentando sus
causas y efectos en el ámbito mundial, nacional y local, ubicándole al tema en la
prevención de las garantías constitucionales y en procura de velar por el respeto al derecho
de propiedad y el buen vivir de sus propietarios.
Ha sido muy valioso el presente trabajo en la solución que se daría para frenar los actos
que se suscitaran por no facultar a los Notarios tramitar actas de amojonamiento y deslinde
de predios urbanos cuando exista acuerdo, temática que en su desarrollo e investigación de
campo ha obtenido resultados esperados como es el de reformar la Ley Notarial, ya que el
estado ecuatoriano busca velar derechos constitucionales, y la investigación se inclina a la
protección de derechos y garantías legales como al derecho a la propiedad y el buen vivir.
Además en la realización de este trabajo, se ha planteado objetivos, una idea a defender,
que ha sido cabalmente desarrollada y comprobada, además ha utilizado métodos que le
han aportado en la coherencia lógica de la construcción del mismo, con este trabajo hace
un aporte valioso para el estudio de las ciencias jurídicas en especial el Derecho Notarial
tova vez que aporta a las normas generales y reglamentos respecto al estudio del derecho
a la propiedad, bienes inmuebles, amojonamiento y deslinde; y, los derechos del buen
vivir, en especial al uso, goce y disfrute de los bienes y servicios.
En tal virtud, al analizar este valioso trabajo, y conforme a mis modestos conocimientos
me atrevo a recomendar esta investigación para ante la universidad, ya que la investigación
aporta propuestas interesantes, me es grato dejar validada la propuesta que plantea la
colega Maestrante.
3.3 Conclusiones parciales de capítulo
97
En este capítulo hemos tratado de orientar la forma de aplicación de nuestro trabajo
investigativo, orientado a que se tome en cuenta por la Asamblea Nacional para su
aplicación a la cual queremos llegar a través de las autoridades de la Universidad Regional
Autónoma de los Andes, las autoridades de la Corte Provincial de Justicia de Loja y
Tungurahua, como también a los señores Asambleístas de estas dos provincias, organismos
competentes para enfocar este tipo de asuntos legales, que son fuente de grandes cambios
de orden legal como en otras ámbito, que seguro serán escuchadas y analizaran nuestra
propuesta de reforma legal, para hacer llegar al seno de la Asamblea Constituyente, con el
fin de solucionar un problema latente en nuestra sociedad actual.
Nuestro trabajo ha sido avalado por uno de los mejores Notarios de la ciudad, como loes
el Doctor Ernesto Iglesias Armijos Ex Notario Primero del cantón Loja, quien ha
manifestado su aceptación al presente trabajo investigativo.
Conclusiones generales
A través de la investigación de campo se pudo establecer claramente que el amojonamiento
y deslinde en predios urbanos es una realidad latente por los efectos que está causando
actualmente, siendo de mayor frecuencia y utilización, cuyas reformas introducidas a la
Ley Notarial no han aportado cambios sustanciales respecto del accionar de los Notarios,
especialmente en lo referente al conocimiento de asuntos de jurisdicción voluntaria,
considerados anteriormente de competencia exclusiva de los jueces civiles.
Debe armonizarse la legislación con el avance técnico e informático de la sociedad, que
permitan a través del establecimiento de amojonamiento y linderos en el sector urbano
avaladas por el Notario, el verdadero valor que representan los bienes para el ser humano,
dejando en claro los deberes y obligaciones de los propietarios y permitiendo o una
disposición oportuna de éstos.
Los bienes inmuebles urbanos otorgan una situación de vida decorosa y digna para el ser
humano, y son objeto de un sin número de negocios jurídicos legalmente reconocidos por
las leyes, sin embargo y por cuanto hasta el siglo pasado, la delimitación de éstos se lo
hacía en forma muy vaga, por cuanto no contaba con la tecnología de hoy que permitieran
98
una medición ajustadas a la realidad, de tal manera que hoy en día no se puede precisar
las dimensiones y linderos correctos, en base al GPS, considerada la herramienta del
amojonamiento, situación que debe considerarse al momento de reformar la ley, teniendo
como objetivo la eficacia, celeridad y ahorro procesal en la aplicación de la justicia.
Los Gobiernos Autónomos Descentralizados Municipales como las Registradurías de la
Propiedad exigen que, para la transferencia de bienes raíces se cuente con la ubicación,
linderos y dimensiones exactosde las propiedades, en el afán
actualizar el Catastro
Municipal y tratar de recuperar y establecer de los límites y áreas correctas de los
inmuebles de las ciudades del Ecuador, en especial en la ciudad de Loja, ante este
proyecto surge la necesidad del amojonamiento tanto de predios urbanos como rústicos,
que serán más oportunos a través del trámite Notarial.
Recomendaciones
A los señores Asambleístas, sugerimos la reforma a la Ley Notarial, cuyas normas
armonicen con el adelanto técnico social y garanticen plenamente
derechos
constitucionales, para logar una verdadera convivencia social.
Se recomienda a los Asambleístas, examinar la fe pública otorgada a los Notarios, con el
fin de garantizar los actos y contratos por los autorizados, siendo que su quehacer está
encaminado al servicio público, por lo que sus accionar dará seguridad jurídica de quienes
consienten someterse a su jurisdicción voluntaria,
Se recomienda a los Asambleístas la importancia de ampliar las facultades del Notario, en
el sentido que pueda
de autorizar actas de amojonamiento y deslinde, en el
restablecimiento de linderos de los inmuebles urbanos, actas que en fu aplicación
descongestionaran a la justicia ordinaria garantizando la
eficacia y celeridad en la
aplicación de la justicia.
A los Asambleístas, se les recomienda la necesidad de reformar la Ley Notarial, por la
apremiante demanda del restablecimiento y fijación de linderos de predios urbanos que
99
están opacando el derecho al buen vivir de los ecuatorianos realidad jurídico-social que se
presenta actualmente en el país.
Se recomienda finalmente a la Universidad Regional Autónoma de los Andes, por medio
de sus autoridades, catedráticos y estudiantes el realizar foros, debates, mesas redondas a
nivel de universidades referentes a los amojonamiento y deslinden sectores urbanos y su
incidencia en el buen vivir, para hacer llegar a los señores Asambleístas la propuesta de
reformar la Ley Notarial que tenga relación con la realidad.
100
Bibliografía
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ESPITIA Esteban Flores. Unidad IV: La Propiedad, Universidad Autónoma del Estado de
Hidalgo- Área Académica, Junio-diciembre 2011.
LOGROÑO
Veloz Hernán. Vargas Marcia Isavina. Apuntes de Derecho Notarial.
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OFICIO REGISTRO DE PROPIEDAD DE LOJA, Oficio Nro. 98 RPCL-2011 del 29 de
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PARRAGUEZ Ruiz Luis S. Manual de Derecho Civil Ecuatoriano. Derechos Reales.
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PÉREZ Fernández del Castillo Bernardo. Derecho Notarial. Sexta Edición –Editorial
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TERAN Fernando. El Problema Urbano. Colección Salvat. Temas Clave. Salvat Editores.
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VILLAVICENCIO Zea Arturo, Álvaro Ortiz Monsalve, Tomo II, Derecho Civil,
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VILLAVICENCIO CÁRDERNAS Miguel, Manuel de Derecho Notarial, Jurista Editores
E.I.R.L. Julio.2009.
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CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, Corporación de Estudios y
Publicaciones. Quito-Ecuador. 2008.
CÓDIGO CIVIL ECUATORIANO. Corporación de Estudios y Publicaciones, QuitoEcuador, 2011.
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL ECUATORIANO, Corporación de Estudios y
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Diccionarios
CABANELLAS Guillermo, Diccionario Jurídico Elemental., 1979.
CABANELLAS Guillermo.
Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Tomo I.
Editorial Heliasta. Buenos Aires – Argentina.
ESPASA. Diccionario Jurídico. Editorial España Calpe, S.A. Madrid, 2001.
Linkografia
http://www.monografias.com/trabajos88/ecuador-y-buen-vivir/ecuador-y-buenvivir.shtml#bibliograa#ixzz30DuqJp6X
http://www-slideshare.net/elmercastro/el_derecho-de-dominio-o-propiedad
Definición de propiedad - Qué es, Significado y Concepto de propiedad - Definición en
DeConceptos.comhttp://deconceptos.com/ciencias-juridicas/propiedad#ixzz2qncojNkF
Conceptohttp://definicion.de/propiedad/#ixzz2qnbJPq9K
www.enciclopedia-jurídica.biz.14.com/d/deslinde/delinde.htm
Anexos
Anexo 1
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
“La Universidad de las alturas"
AMBATO -ECUADOR
Ambato, Noviembre 27 del 2013
Of. No. 2086 - PTG - 2013
Señora
Abg. MARTHA LUCIA PIZARRO VUELE
Maestrante de la UNIANDES.
Cuenca.De mi consideración:
Por medio de la presente me es grato comunicarle que su Perfil de tesis cuyo Tema es:
“EL AMOJONAMIENTO Y DESLINDE NOTARIAL DE INMUEBLES
UBICADOS EN SECTORES URBANOS, EL DERECHO DE PROPIEDAD Y EL
BUEN VIVIR", se encuentra aprobado para la obtención del grado académico de
MAGISTER EN DERECHO NOTARIAL Y REGISTRAL, y se autoriza el desarrollo de
la tesis.
En tal virtud se le designa como su Asesor al Dr. Edison Suárez (Telf.: 0984586770).
Me permito recordarle que los cursantes no deben cancelar valor alguno por ningún motivo
a los Asesores o Lectores de Tesis, pero deben estar al día en las obligaciones
financieras de la Universidad.
Sin otro particular me suscribo expresándole mis sentimientos de alta consideración.
SECRETARIO GENERAL -PROCURADOR UNIANDES
FLT/am
Datos referenciales:
Fecha de Ingreso del Perfil Cédula:Noviembre 22 del 2013
Cédula:
1103309322
Teléfonos:5 8 5 0 4 1 0 9 9 6 7 4 0 3 1
E-mail: marthanotariaprimera@hotmail.com
Alternativa de Grado:Tesis
Línea de Investigación:Protección de Derechos y Garantías Constitucionales.
Carrera:Maestría en Derecho Notarial y Registral
Periodo Académico I Nivel:ENERO - AGOSTO 2011
Periodo Académico III Nivel:ENERO - AGOSTO 2013
Modalidad:DistanciaMatutina
Sección:
Matutina
Paralelo:
A
Nota: Esta Carta de Aprobación será presentada en forma obligatoria conjuntamente con las tesis anilladas.
Anexo 2 (validación de la propuesta)
Loja, 7 de mayo del 2014
Dra. Esp. Martha Lucía Pizarro Vuele.
Maestrante de la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”
Ciudad. –
Estimada Maestrante Martha Lucía:
De manera atenta me dirijo a usted, con referencia al trabajo de su tesis titulado “El
amojonamiento y deslinde notarial de inmuebles ubicados en sectores urbanos, el derecho
de propiedad y el buen vivir”, de la cual se me ha solicitado por su parte la respectiva
revisión y/o validación.
Al respecto deseo manifestarle que el trabajo investigativo realizado, a mí opinión
fue elaborado cumpliendo los siguientes aspectos:
a) Que el tema “El amojonamiento y deslinde notarial de inmuebles ubicados en
sectores urbanos, el derecho de propiedad y el buen vivir”, está correctamente
encaminado, por cuanto se busca encontrar solución a un problema que se denota
en la práctica y es de actualidad; así mismo, en la situación problémica realiza un
diagnostico que expresa de mejor manera la dimensión del problema, presentando
sus causas y efectos en el ámbito mundial, nacional y local, ubicándole al tema en
la prevención de las garantías constitucionales y en procura de velar por el respeto
al derecho de propiedad como también al buen vivir de sus propietarios, así mismo,
deja expresado la necesidad de buscar solución al problema y que pasa si no llega a
darse solución al mismo, también infiere en la solución que tendría para frenar los
actos que se suscitaran por no facultar a los Notarios la tramitación de actas de
amojonamiento y deslinde de predios urbanos cuando exista acuerdo entre las
partes e informe abalizado por técnicos de la Municipalidad.
b) Otra de la dimensión de esta investigación es el Problema Científico, que lo ha
formulado la Maestrante de la siguiente manera: ¿De qué manera incide la falta de
normativa que faculte al Notario realizar actos de amojonamiento y deslinde de
inmuebles ubicados en sectores urbanos, en el derecho de propiedad y el buen vivir
de los propietarios?, considerando que hasta el siglo pasado en las escrituras
públicas no se hacía constar la delimitación ajustada a la realidad de los bienes
raíces tanto rústicos como urbanos donde por lo general éstas se las señalaba en
base a referencias del lugar como árboles, camino, méxicos, quebradas, etc., y
la orientación era por la cabecera, pie y costado las misma que hoy con la ayuda
de la tecnología como el GPS, es posible determinar con exactitud, pues tanto
los Gobiernos Autónomos Descentralizados Municipales como los Registros de
la Propiedad exigen que las propiedades cuenten con linderos y dimensiones
exactos al hora de realizar actos o contratos, más al ampliarse la facultad el
Notario se estaría colaborando con la justicia, evitando litigios innecesarios ya
que en muchos casos no existe discrepancias las que sí pueden originarse en
base a la obligatoriedad del juicio que implican tiempo, dinero y malos
entendidos; además se colaboraría con los objetivos del sistema de mediación
que trata de evitar las demandas por ende contiendas legales innecesarias,
además se aplicaría los principios de celeridad, eficacia y ahorro procesal,
situación que tiene coherencia con el tema, su desarrollo e investigación de campo.
c) Así mismo, deja justificado porque es de carácter urgente reformar la Ley Notarial,
ya que el estado ecuatoriano busca velar los derechos de las personas, como es el
caso de la propiedad para garantizar la efectividad de los derechos y darle una
solución inmediata al problema, con esta limitación acarrea un perjuicio económico
tanto para el Estado como para los propietarios, que al no poder realizar los
negocios jurídicos ven limitando el derecho de propiedad, al no poder usar, gozar y
disponer de los bienes en el menor tiempo posible.
d) Ha sido de vital importancia que la temática se centra dentro de la línea de
investigación de protección de derechos y garantías constitucionales, por cuanto
representa un tema que trata de facilitar a las ciudadanas y ciudadanos que puedan
optar por un trámite expedito y sin dilaciones de procesos de deslinde y
amojonamiento en áreas urbanas cuando exista acuerdo entre las partes evitando
juicios innecesarios, resentimientos entre colindantes y ahorro procesal, pues la
existencia de un vacío legal al no establecerse este tipo, se estaría causando que se
irrespete el derecho a la propiedad, y al buen vivir de los propietarios.
e) La Maestrante, para lograr la realización de este trabajo, se ha planteado objetivos,
que conforme se ha revisado, tienen relación con el tema y problema científico, lo
que se destaca por ser una investigación alcanzable, factible y determinada;
f) También se pudo observar dentro de esta investigación, una idea a defender, que ha
sido cabalmente desarrollada y comprobada, tanto en la investigación bibliográfica
como de campo, ya que en cada una de sus conclusiones parciales del capítulo
como generales, deja contrastando su idea a defender;
g) Para el desarrollo de este trabajo la colega ha utilizado métodos que le han aportado
en la coherencia lógica de la construcción del mismo, tanto en la parte bibliográfica
como en la investigación empírica, sin duda para la práctica de esta última ha
incorporado la técnica de la encuesta, que ha servido de instrumento de ayuda para
la recolección de la información;
h) La redacción que ha utilizado la Maestrante es la correcta y apropiada para el tema
de estudio, la cual adaptó el tema en mención de una forma que permitió explicar el
contenido de la investigación en forma clara;
i) Los cuadros y gráficos estadísticos fueron importantísimos, para ilustrar de mejor
manera la recolección de la información aplicada en la investigación de campo;
j) La Maestrante, autora de esta tesis, en su trabajo hace un aporte valioso para el
estudio de las ciencias jurídicas en especial el Derecho Notarial y en lo relativo a
los Actas Notariales de tramitación los amojonamientos y deslindes en áreas
urbanas siempre y cuando exista acuerdo entre las partes; también aporta a las
normas generales y reglamentos, para que una vez que entre en vigencia está
facultad notarial, tanto las Municipalidades, a través de los catastros, como también
el Registro de la Propiedad, para que pueda inscribir el acta correspondiente de
amojonamiento y deslinde;
k) Las conclusiones parciales de cada capítulo tienen coherencia lógica con cada uno
de los temas que presenta este trabajo, así mismo, en las conclusiones generales,
establece la interpretación que deduce de cada uno de los capítulos, en especial de
cada una de las variables que tiene, del problema que investiga; las
recomendaciones que formula son claras, precisas y se adecúan a la investigación;
y,
l) El autor consultó la bibliografía, legisgrafía y linkografía adecuada y pertinentes de
conformidad con el tema para realizar las acotaciones pertinentes al estudio del
derecho a la propiedad, bienes inmuebles, amojonamiento y deslinde; y, los
derechos del buen vivir, en especial al uso, goce y disfrute de los bienes y servicios.
En tal virtud, al analizar este valiosísimo trabajo, y conforme a mis modestos
conocimientos me atrevo a recomendar esta investigación para ante la universidad, por
cuanto establece la línea y formas de investigación científica y su desarrollo está apegado a
su problema científico e idea a defender; y, acogiéndome a los valiosísimos aportes y
bondades que presenta esta investigación, me es grato dejar validada la propuesta que
plantea la colega Maestrante.
Datos del validador:
Dr. Ernesto Iglesias Armijos, casado, ecuatoriano, de profesión abogado.
Experiencia:
- Ex Catedrático de 1a Universidad Nacional de Loja
-Ex Presidente del Colegio de Notarios de Loja
- Ex Notario Primero del Cantón Loja
Atentamente.
Dr. Ernesto Iglesias Armijos.
C. I. N o . 1 1 0 0 0 1 4 3 7 0
Anexo 3
Loja, febrero 14 del 2014
Sr./a Abg/a inscrito/a en el Foro de Abogados de Loja.
Ciudad.
De mis consideraciones:
Por medio del presente instrumento, me permito ponerle en su conocimiento que me
encuentro realizando, una investigación sobre el Tema: ““El amojonamiento y deslinde
Notarial de inmuebles ubicados en sectores urbanos, el derecho de propiedad y el buen
vivir”, previa la obtención de Magister de Derecho Notarial y Registral en la Universidad
Regional Autónoma de los Andes UNIANDES, cuya matriz en la ciudad de Ambato; en
tal virtud muy comedidamente solicito se sirva contestar poniendo una x en la respectiva
casilla, las preguntas que forman parte de esta encuesta.
La seriedad en sus respuestas me permitirá profundizar la investigación
1.- ¿La diligencia de amojonamiento y deslinde Notarial en sectores rurales, puede ser
aplicable para el amojonamiento y deslinde de los predios en sectores urbanos?
Si (
)
No (
)
2.- ¿La diligencia de amojonamiento y deslinde de predios urbanos por mutuo acuerdo,
deben ser de exclusiva competencia de los jueces civiles?
Si (
)
No (
)
3.- ¿Debe ampliarse la facultad del Notarios para autorizar actos de Amojonamiento y
deslinde en predios urbanos en razón del mutuo acuerdo?
Si (
)
No (
)
4.- ¿Al ampliar la facultad del Notario para autorizar actas de amojonamientos en predios
urbanos ayudará a descongestionar las unidades judiciales?
Si (
)
No (
)
5.- ¿Otorgando la facultad al Notario para autorizar actas de amojonamiento y deslinde
en sectores urbanos, existirá mayor eficiencia, eficacia y celeridad en la aplicación de la
justicia?
Si (
)
No (
)
6.-¿La falta de normativa que faculte al Notario autorizar por mutuo acuerdo el
amojonamiento y deslinde de predios urbanos, vulnera el derecho de propiedad y el buen
vivir de sus propietarios?
Si (
)
No (
)
7.- ¿Al realizar el amojonamiento y deslinde de predios urbanos ante el Notario,
permitirá un verdadero uso, goce y disfrute de los bienes inmersos en esta situación
jurídica?
Si (
)
No (
)
8.- ¿Con la elaboración de un anteproyecto de Ley Reformatoria a la Ley Notarial,
respecto al amojonamiento y deslinde de inmuebles ubicados en sectores urbanos, se
garantizará el derecho a la Propiedad privada?
Si (
)
No (
)
9.- ¿Con la elaboración de un anteproyecto de Ley Reformatoria a la Ley Notarial,
respecto al amojonamiento y deslinde de inmueble ubicados en sectores urbanos, se
garantizará el derecho de propiedad de los propietarios?
Si (
)
No (
)
10.- ¿Con la implementación de la reforma a la Ley Notarial, respecto al amojonamiento
y deslinde de predios urbanos, se garantizará el buen vivir de los ecuatorianos?
Atentamente.
La encuestadora.