VESTUARIO LABORAL BOLETÍN 8959-13 I. DESCRIPCIÓN 1 REFERENCIA Modifica el Código del Trabajo, en relación al inicio y término de la jornada laboral, en caso de necesidad de cambio de vestuario de los trabajadores INICIATIVA Moción de los diputados Sras. Goic, Muñozy Vidal, y Sres. Accorsi, Boltolu, Carmona, González, Jiménez y Saffirio ORIGEN Cámara de Diputados COMISIÓN De Trabajo y Seguridad Social INGRESO 23 de mayo de 2013 ARTICULADO Artículo único1, que modifica el artículo 21 del Código del Trabajo (C del T) El proyecto lo propone como “ARTICULO PRIMERO”. II. OPINIÓN EJECUTIVA DE LYD El proyecto intenta zanjar una discusión sobre el carácter de horas extraordinarias o de jornada ordinaria, que tendría el tiempo que el trabajador emplea en acondicionarse para su labor, mediante ropa adecuada, casco de seguridad y similares. La solución propuesta constituye una rigidización de la relación laboral, en lugar de dejar espacio para acuerdos directos entre las partes. - 19 - RESEÑA LEGISLATIVA 1093 24 de mayo de 2013 En general, la protección al trabajador mediante normativas rígidas, suele resultar en el largo plazo en la generación de nuevas regulaciones y mayores costos, que van a desincentivar la contratación en lugar de favorecer que haya menores relaciones laborales. III. CONTENIDO DEL PROYECTO DE LEY - 20 - 1. Se declara comprendido en la jornada extraordinaria (pagada con 50% de recargo) el tiempo destinado a: -Cambio de vestuario del trabajador -Uso de elementos de protección (casco, zapatos de seguridad, etcétera) -Aseo personal -Vestirse con ropa institucional para atención al público -Otras exigencias efectuadas al trabajador relacionadas con la naturaleza del trabajo 2. El tiempo para dichas actividades no será inferior a media hora, sin perjuicio de lo que pueda decir el reglamento interno de la empresa. IV. COMENTARIOS DE MÉRITO EN GENERAL El proyecto adolece, en primer lugar, de falta de precisión en su formulación, pues, como se expresará más adelante, contiene proposiciones contradictorias e imprecisas, además de que la proposición no es, en el fondo, una solución conveniente para la regulación de las relaciones laborales. Para su correcta comprensión corresponde señalar algunos antecedentes generales sobre la materia antes de entrar al análisis de los nuevos incisos propuestos para el artículo 21 del C del T. Antecedentes: materia ya anteriormente debatida Con anterioridad a los dictámenes que se citan en los fundamentos del proyecto2, la Dirección del Trabajo entendía que el tiempo destinado al vestuario no formaba parte de la jornada de trabajo. A este efecto, precisaba que era claro que no constituía una jornada activa, puesto que no se prestaban servicios para el empleador. De otro lado, tampoco era posible invocar a su respecto el concepto de jornada pasiva establecido por el artículo 21 del Código del Trabajo, esto es, el tiempo que el trabajador permanece a disposición del empleador, sin realizar labor, por causas que no le son imputables, pues dicho concepto opera sólo dentro de la jornada, pero no antes de su inicio o después de su finalización; Con posterioridad, sucesivos dictámenes atribuyeron el carácter de jornada al tiempo correspondiente al cambio de vestuario, según se reseña en los fundamentos del proyecto. Y esto, no sólo cuando el cambio de ropa derivaba de consideraciones de seguridad de las faenas, sino incluso si derivaban de la exigencia del empleador de realzar una imagen corporativa (como un uniforme institucional); Los Tribunales de Justicia experimentaron una evolución semejante, basados en que el tiempo de cambio de ropa está destinado a una función exigida por el empleador, la cual se desarrolla mientras el trabajador se encuentra en el establecimiento y, por ende, a disposición del empleador. De otro lado, normalmente el reglamento interno de orden, higiene y seguridad de la empresa impone a los trabajadores la obligación de presentarse al servicio debidamente vestidos y equipados, lo que es de toda lógica. Dudas e interpretaciones Por lo tanto, el proyecto incide en una cuestión que en la práctica ha estado sujeta a interpretaciones diferentes; sin perjuicio de lo anterior, debe tenerse presente que la realidad es mucho más compleja que lo propuesto en el proyecto de ley, y por lo mismo difícil de encuadrar en una normativa rígida. 2 Dictámenes 2243/107 de 2001; 5097/191, de 2004 y 2936/225, de 2000 (especialmente se cita este último). - 21 - RESEÑA LEGISLATIVA 1093 24 de mayo de 2013 En efecto, el tiempo destinado a cambio de ropa está combinado con aquél que se emplea en diversas operaciones propias del trabajador: ir a los servicios higiénicos, tomar desayuno u otra colación, la simple espera del inicio de su jornada (como ocurre, por ejemplo, cuando el trabajador llega a la empresa antes de la hora y prefiere ingresar a ella por razones de seguridad, climáticas, de agrado, etcétera). En definitiva, el proyecto incide en una cuestión sujeta a controversia, lo cual no quiere decir que la solución que propone sea adecuada. Por el contrario puede ser preferible no legislar sobre el punto, dejando entregada la solución a lo que acuerden las partes o, en su defecto a lo que resuelvan las autoridades administrativas o a los tribunales de justicia, sobre las siguientes bases: - si el cambio de vestuario tiene lugar fuera de la jornada, constituirá tiempo extraordinario, en conformidad a las normas generales sobre la jornada, y dará lugar al respectivo sobretiempo; - si dicho cambio opera dentro de la jornada, forma parte de la misma y no da lugar a remuneración especial; - todo lo anterior, sobre la base del control de asistencia que el trabajador suscriba al ingresar a la empresa o planta, según corresponda. Son éstos los criterios de acuerdo a los cuales han operado y operan los servicios administrativos del trabajo y los tribunales. Rigidizar esta normativa no constituye el mejor camino. El proyecto de ley El proyecto de ley ha sido planteado sobre la base de razonamientos contradictorios e, incluso, ajenos a la realidad. Recuérdese su contenido: 1. Se declara comprendido en la jornada extraordinaria (pagada con 50% de recargo) el tiempo destinado a: - Cambio de vestuario del trabajador - 22 - - Uso de elementos de protección (casco, zapatos de seguridad, etcétera) - Aseo personal - Vestirse con ropa institucional para atención al público - Otras exigencias planteadas al trabajador relacionadas con la naturaleza del trabajo 2. El tiempo para dichas actividades no será inferior a media hora, sin perjuicio de lo que pueda decir el reglamento interno de la empresa. De acuerdo con el proyecto, el tiempo destinado al cambio de vestuario, uso de elementos de protección y aseo personal constituyen jornada extraordinaria cuando el desarrollo de la labor convenida requiera necesariamente de dichas operaciones. Esto es un error. Las operaciones antedichas se ejecutarán en jornada extraordinaria, o no, según si se ejecuten dentro de la jornada convenida en el contrato de trabajo, o fuera de ella. Esta cuestión elemental es olvidada por el proyecto. Es decir, no siempre se tratará de labores realizadas en jornada extraordinaria, como se expresa en el nuevo inciso tercero propuesto para el artículo 21 del C del T que propone el proyecto. Por lo mismo, esta disposición, al otorgar el carácter de jornada extraordinaria a dichas operaciones, es contradictoria con el inciso final de la modificación propuesta, la cual precisa que el pago del tiempo de cambio de vestuario se hará con arreglo a las normas sobre horas extraordinarias sólo cuando éste se ejecuta fuera de los límites de la jornada ordinaria; en efecto, el último inciso que se agrega establece que “El pago del tiempo destinado a cambio de vestuario será pagado de conformidad al Artículo 30 de este Código, si su aplicación hace que se supere el límite de las horas de la jornada ordinaria de trabajo”. Por lo tanto, lo que se afirma en el inciso primero (se considera siempre jornada extraordinaria) se opone, al menos parcialmente, a lo que se afirma en el inciso final (es jornada extraordinaria –sólo- si excede el límite de la jornada ordinaria). Además, se propone que el tiempo de vestuario no sea inferior a media hora, de donde se desprende que diariamente debería destinarse una hora a dicha operación (así lo entienden también los fundamentos del proyecto). Media hora antes del inicio y media hora después del término. Claramente, esto es un exceso, pues normalmente esta operación es breve, salvo que se combine con otras operaciones personales del trabajador. No queda en claro, tampoco, si dicho tiempo puede ser reducido en virtud de las normas contenidas en el reglamento interno de orden, higiene y seguridad de la empresa; tal como viene redactado, al parecer se espera que el reglamento pueda solamente aumentar ese tiempo por sobre la media hora; pero no podría restringir parte de una jornada que sería legal. Adicionalmente, la proposición no concuerda con la procedencia legal del trabajo en horas extraordinarias, conforme lo prevén los artículos 30 y 32 del Código del Trabajo. Conforme al artículo 30 se entiende por jornada extraordinaria la que excede del máximo legal o de la pactada contractualmente, si fuese menor. El artículo 32, por su parte, circunscribe las horas extraordinarias a la satisfacción de necesidades - 23 - RESEÑA LEGISLATIVA 1093 24 de mayo de 2013 o situaciones temporales de la empresa, en circunstancias que utilización de la ropa de trabajo no es necesariamente una necesidad directa de la empresa3. Lo anterior no obsta, jurídicamente, a que la ley diera una regla especial para el pago de un sobre precio por el tiempo necesario para acondicionar el equipo o vestuario del trabajador (sin perjuicio de otras consideraciones que desaconsejan una normativa de este tipo); pero en la proposición se procede desconociendo el concepto y regulación de las horas extraordinarias, lo que resulta contraproducente desde un punto de vista técnico legislativo, pues se establece, al parecer inadvertidamente, en el mismo Código una modificación al concepto de horas extraordinarias. De otro lado, el proyecto no considera la realidad de las cosas: ¿sería concebible imponer al trabajador la obligación de llegar a la empresa a la hora exacta prevenida en el contrato, impidiendo el arribo antes de la hora de todo trabajador, no obstante que el vecindario fuera una zona de riesgo por atentados delictuales, o bien no considerar los factores climáticos o de necesidad personal de trabajador que lo impelen a ingresar al servicio antes de la hora? Alternativamente, podría considerarse la posibilidad de facultar a las partes para que convengan una asignación por tiempo de cambio de ropa, cuando éste tenga lugar fuera de la jornada, al inicio y al final de esta última, con independencia del tiempo que en esta operación demore el trabajador. Sin embargo, esta proposición no debería tener carácter vinculante para proteger a las pequeñas y medianas empresas y podría ser una remuneración pactada libremente por las partes y considerada costo en la contabilidad de la empresa. 3 Art. 32. Las horas extraordinarias sólo podrán pactarse para atender necesidades o situaciones temporales de la empresa. Dichos pactos deberán constar por escrito y tener una vigencia transitoria no superior a tres meses, pudiendo renovarse por acuerdo de las partes. No obstante la falta de pacto escrito, se considerarán extraordinarias las que se trabajen en exceso de la jornada pactada, con conocimiento del empleador. Las horas extraordinarias se pagarán con un recargo del cincuenta por ciento sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria y deberán liquidarse y pagarse conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del respectivo período. En caso de que no exista sueldo convenido, o éste sea inferior al ingreso mínimo mensual que determina la ley, éste constituirá la base de cálculo para el respectivo recargo. No serán horas extraordinarias las trabajadas en compensación de un permiso, siempre que dicha compensación haya sido solicitada por escrito por el trabajador y autorizada por el empleador. - 24 - V. COMENTARIOS DE MÉRITO EN ESPECÍFICO Tex t o d e l p r oye c t o ARTÍCULO PRIMERO.- Agréguese el siguiente inciso tercero al Artículo 21 del Código del Trabajo: Con todo, el tiempo destinado al cambio de vestuario, uso de elementos de protección y/o aseo personal constituirá jornada extraordinaria de trabajo cuando el desarrollo de la labor convenida requiera necesariamente la realización de las mismas por razones de higiene y seguridad, imagen corporativa /atención al público, requerimiento de clientes u otras relacionadas con el carácter de la labor exigida al trabajador(a). Este tiempo no será inferior en ningún caso a media hora, sin perjuicio de lo que pueda establecer el Reglamento de conformidad a lo dispuesto en el Título III del Capítulo III de este Código. El pago del tiempo destinado a cambio de vestuario será pagado de conformidad al Artículo 30 de este Código, si su aplicación hace que se supere el límite de las horas de la jornada ordinaria de trabajo. Modificaciones Propuestas NOTA: el proyecto agrega dos incisos y no uno solo. Texto vigente del artículo 21: Art. 21. Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato. Se considerará también jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposición del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables. NOTA: Este sería el inciso cuarto del artículo 21. Es parcialmente contradictorio con lo indicado en el inciso anterior, que considera siempre tiempo de jornada extraordinaria el tiempo para cambiar la vestimenta del trabajador. - 25 - RESEÑA LEGISLATIVA 1093 24 de mayo de 2013 Tex t o d e l p r oye c t o Modificaciones Propuestas En este último inciso, en cambio, se considerará hora extraordinaria solo en el caso que se exceda la jornada ordinaria. VI. OBSERVACIONES No puede dejar de señalarse que el proyecto va a significar, en todo caso un costo adicional para las empresas que, en cuanto a las de mayor tamaño, probablemente puedan asumir el pago de las horas extraordinarias que pretende el proyecto. Pero respecto de la empresas medianas y de menor tamaño, las PYME, podría ser una carga que las perjudique y que las inhiba de efectuar nuevas contrataciones. Como se deduce del texto del proyecto, se va a exigir el pago de una hora extra al día con la remuneración correspondiente a jornada extraordinaria. Se trata de un costo inducido por la ley y no causado por una mayor productividad de la empresa. - 26 - VII. TEXTO DEL PROYECTO DE LEY Artículo Primero.- Agréguese el siguiente inciso tercero4 al Artículo 21 del Código del Trabajo: “Con todo, el tiempo destinado al cambio de vestuario, uso de elementos de protección y/o aseo personal constituirá jornada extraordinaria de trabajo cuando el desarrollo de la labor convenida requiera necesariamente la realización de las mismas por razones de higiene y seguridad, imagen corporativa / atención al público, requerimiento de clientes u otras relacionadas con el carácter de la labor exigida al trabajador(a). Este tiempo no será inferior en ningún caso a media hora, sin perjuicio de lo que pueda establecer el Reglamento de conformidad a lo dispuesto en el Título III del Capítulo III de este Código. El pago del tiempo destinado a cambio de vestuario será pagado de conformidad al Artículo 30 de este Código, si su aplicación hace que se supere el límite de las horas de la jornada ordinaria de trabajo.”. 4 El proyecto agrega dos incisos, que serían tercero y cuarto. - 27 -