Revista Volumen XI (formato pdf)

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SANJUAN,2
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VOLUMENXI
ACADEMIA PUERTORRIQUEÑA DE JURISPRUDENCIA Y LEGISLACIÓN
Correspondiente de la
Real Academia de Jurisprudencia y Legislación
Fundada el 9 de diciembre de 1985
Académicos de Número 2013
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Lcdo. Wallace González Oliver (†)
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Revista de la Academia Puertorriquena de Jurisprudencia y Legislacion (Online)
ISSN 2168-8192
REVISTA
de la
ACADEMIA PUERTORRIQUEÑA DE
JURISPRUDENCIA Y LEGISLACIÓN
─────────────────────────────────────────────────
VOL. XI
2013
─────────────────────────────────────────────────
ÍNDICE
DISCURSOS DE RECEPCIÓN
Página
Arbitraje Comercial en Puerto Rico: ¿Solución o Problema?
Salvador Antonetti Zequeira ............................................................. 1
La Salud de Nuestro Derecho Mercantil: Respuesta al
Discurso de Incorporación a la Academia
Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación
del licenciado Salvador Antonetti Zequeira
Antonio García Padilla .................................................................. 28
ARTÍCULOS
Re-examen de Llamamientos a Suceder: Apuntes de
Derecho Comparado
Efraín González Tejera ................................................................... 33
La Participación de Ramón Power y Giralt en las
Sesiones Secretas de las Cortes de Cádiz
Enrique P. García-Agulló y Orduña............................................... 53
Comentarios en Torno a la Política de Drogas de Portugal
Carmen E. Albizu-García ............................................................... 75
Ramón Power y su gestión como Diputado a Cortes
Carmen R. Vélez Oliver .................................................................. 82 ARBITRAJE COMERCIAL EN PUERTO RICO:
¿SOLUCIÓN O PROBLEMA?1
Salvador Antonetti Zequeira2
Ya para las últimas tres décadas del siglo pasado se comentaba en
revistas jurídicas de los Estados Unidos sobre el crecimiento
extraordinario del arbitraje y otros métodos alternos para resolver disputas
comerciales, en sustitución de los procesos judiciales.3 Ante las críticas y
problemas reales de las demoras y altos costos de los pleitos; y ante el
carácter cada vez más litigioso de la sociedad, los métodos alternos se
presentaron como posible solución o por lo menos como alivio. El modelo
exitoso del arbitraje laboral, incorporado a la mayoría de los convenios
colectivos de mediados de siglo, fue un incentivo adicional. Existía una
jurisprudencia extensa sobre el arbitraje laboral y se había desarrollado un
cuadro de árbitros y un sistema de agencias administrativas federales y
estatales con experiencia en resolver disputas laborales fuera de los
tribunales.
Sin embargo, el arbitraje comercial no había crecido a la par con el
arbitraje laboral. A pesar de que la Ley Federal de Arbitraje data del 1925
no fue hasta la década de los años setenta que algunos juristas comenzaron
a pensar en el arbitraje y otros métodos alternos como remedio para la
congestión de los tribunales y como manera de acelerar la resolución de
controversias comerciales, notablemente en las industrias de valores y de
seguros, a un costo menor que el de los pleitos. Varios autores han
señalado que una ponencia de 1976 del profesor Frank Sander ante la
Conferencia [Roscoe] Pound marcó el inicio del estudio formal de los
métodos alternos de resolución de disputas fuera del campo laboral.4 Para
el fin del siglo se tildaba de “revolución” el desarrollo y crecimiento del
1
Discurso pronunciado en el Salón de Actos del Ateneo Puertorriqueño, en el acto
de la instalación del licenciado Salvador Antonetti como Académico de Número
de la Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación de Puerto Rico, el
10 de abril de 2012.
2
Académico de Número de la Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y
Legislación de Puerto Rico.
3
Ver Harry T. Edwards, Alternative Dispute Resolution: Panacea or Anathema?,
99 HARV. L. REV. 668-669 (1986).
4
Ver Frank A. Sander, Varieties of Dispute Processing, THE POUND
CONFERENCE: PERSPECTIVES OF JUSTICE IN THE FUTURE (1979), citado en
Developments in the Law – The Paths of Civil Litigation: VI. ADR, the Judiciary,
and Justice: Coming to Terms with the Alternatives, 113 HARV. L. REV. 1851,
1853 n. 9 (2000).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 1
arbitraje comercial y otros métodos alternos, con la bendición y el apoyo
de los tribunales.5
En Puerto Rico, el arbitraje comercial también ha sido favorecido por
los tribunales. Como ha señalado repetidamente el Tribunal Supremo de
Puerto Rico, “existe una fuerte política pública a favor del arbitraje”6 y
“[a]nte un convenio de arbitraje lo prudencial es la abstención judicial”;7 y
“el arbitraje en Puerto Rico, como método alterno de solución de disputas,
juega un papel preeminente.”8 En 1998 el Tribunal Supremo de Puerto
Rico aprobó un Reglamento de Métodos Alternos para la Resolución de
Conflictos, que entró en vigor el 1 de enero de 1999, cuya primera regla
declara como política pública de la Rama Judicial fomentar el uso de
mecanismos complementarios al sistema adjudicativo tradicional con el fin
de impartir justicia en una forma más eficiente, rápida y económica9. Las
cláusulas de arbitraje hoy son comunes en la industria de la construcción y
en una amplia gama de acuerdos comerciales.10
Además del endoso judicial, el arbitraje comercial tiene, según sus
favorecedores, una serie de beneficios. Entre estos resaltan:
a) La confidencialidad, ya que generalmente ni las alegaciones, ni los
expedientes, ni los laudos están disponibles para examen por
terceros, lo cual protege información que las partes no desean
hacer disponible a sus competidores o al público en general;
b) La relativa informalidad de los procedimientos, ya que no aplican
reglas de evidencia o de procedimiento más allá de las escuetas
que establecen las partes, las reglas de la entidad que administra
el arbitraje, o el propio árbitro;
5
Edwards, supra nota 1.
S.L.G. Méndez-Acevedo v. Nieves Rivera, 179 DPR 359, 368 (2010); Bird
Const. Corp. v. A.E.E., 152 DPR 928, 937 (2000); McGregor–Doniger v. Tribunal
Superior, 98 DPR 864, 869 (1970).
7
UCPR v. Triangle Engineering Corp., 136 DPR 133, 142 (1994).
8
VDE Corporation v. F& R Contractors, Inc., 180 DPR 21, 32 (2010).
9
4 LPRA Ap. XXIX. R. 1 (1.01).
10
El Centro Internacional para Resolución de Disputas, afiliado a la American
Arbitration Association informa que ese centro ha administrado unos 150 casos
presentados por partes de Puerto Rico en los últimos seis (6) años (2005-2010), un
promedio de 25 al año. Ver correo electrónico de Thomas M. Ventrone,
Vicepresidente del International Centre for Dispute Resolution, al autor (15 de
marzo de 2011, 13:20 AST) (en los expedientes del autor). Nótese que estos
números no incluyen arbitrajes comerciales no administrados por esa
organización.
6
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 2
c) La posibilidad de seleccionar árbitros con conocimiento de la
materia; que no tienen que ser abogados;
d) La libre selección de foro y de ley aplicable;
e) Las limitaciones al descubrimiento;
f) Las limitaciones a la revisión judicial;
g) La rapidez del procedimiento y las limitaciones a las mociones
procesales y dispositivas;
h) La reducción o control de costos;
i) La exclusión de juicio por jurado.
j) La preservación de buenas relaciones entre las partes.
En el campo internacional, el arbitraje ofrece el beneficio adicional de
un foro neutral como alternativa a litigar en los tribunales del país de una
de las partes, que posiblemente sean inhóspitos para la parte foránea. Ese
beneficio adquiere particular valor cuando una de las partes es una entidad
afiliada del estado cuyos tribunales de otra forma decidirían la
controversia. El arbitraje, en el marco internacional, también tiene la
ventaja de que, por disposición de las Convenciones de Nueva York y de
Panamá,11 el laudo se puede poner en vigor en otros países que hayan
firmado los tratados.
No es difícil entender por qué los tribunales de Puerto Rico favorecen
el arbitraje. Aparte de los beneficios para las partes, el arbitraje ayuda a
descongestionar los tribunales y refiere a otro foro controversias que a
menudo son más complicadas que las que rutinariamente ocupan el tiempo
y la atención de las salas de lo civil, como son las disputas que surgen en
la industria de la construcción y las que se suscitan entre comerciantes, las
cuales a menudo se rigen por leyes especiales.
Se menciona frecuentemente una estadística que, en los Estados
Unidos, menos del diez por ciento (10%) de los casos presentados termina
con una adjudicación en corte,12 por lo cual el juicio ante un tribunal o un
jurado ya es la excepción y no la regla. Los métodos alternos de resolución
de disputas, incluso el arbitraje, abonan a las estadísticas. Esas cifras son
de principios de los años 90. Hoy en día el porcentaje de casos resueltos
por los tribunales después de un juicio es bastante menor.
Sin embargo, en medio de este coro de alabanzas, se levantan unas
voces discordantes. Así, por ejemplo, algunos académicos critican al
11
Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards,
10 de junio de 1958, 9 U.S.C. §§ 201-208, disponible con todo su historial en
www.uncitral.org; Inter-American Convention on International Commercial
Arbitration, 30 de enero de 1975, 9 U.S.C. § 301-307.
12
Ver Marc Galanter & Mia Cahill, Most Cases Settle: Judicial Promotion and
Regulation of Settlements, 46 STAN. L. REV. 1339 (1994).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 3
arbitraje como un obstáculo ante las puertas de la justicia, abogados
postulantes resienten las trabas que pone el arbitraje y los remedios
limitados que ofrece, usuarios se quejan y muchos tribunales todavía
manifiestan suspicacia ante la falta de supervisión judicial. Aún en el
arbitraje internacional comentaristas y usuarios critican prácticas surgidas
en las últimas dos décadas.
Antes de discutir en mayor detalle la crítica adversa, conviene hacer
una composición de lugar sobre el estado del derecho. Esta tarea es
relativamente fácil porque hace poco más de diez años el profesor David
Helfeld en una conferencia ante ustedes expuso el historial del arbitraje
desde, y cito, el “comienzo de la formación de la sociedad humana” hasta
el año 2000.13 Por lo tanto, me concentraré en los desarrollos durante los
últimos doce años.
Estado Actual del Derecho sobre Arbitraje
Esos desarrollos recientes continuaron las tendencias señaladas por el
profesor Helfeld, a saber: 1) la Ley de Arbitraje de los Estados Unidos o
Federal Arbitration Act cada día ocupa más el campo y deja un margen de
acción cada vez más estrecho para las leyes locales; 2) el campo de lo
arbitrable es cada vez más abarcador; 3) los árbitros tienen más potestades;
y 4) la revisión judicial es más limitada.
Campo Ocupado
En cuanto al campo que ocupa el estatuto federal, la norma explicada
por el Tribunal Supremo de los Estados Unidos en los casos de Southland
Corp. v. Keating14 y Allied-Bruce Terminix Co. v. Dobson,15 ha sido
reiterada y extendida subsiguientemente en numerosas opiniones de ese
tribunal, por tribunales federales de menor jerarquía y por tribunales de los
estados federados y de Puerto Rico.16 El desplazamiento de leyes de los
estados por la federal es cada vez más abarcador. Algunos comentaristas
13
David Helfeld, La Jurisprudencia Creadora: Factor Determinante en el
Desarrollo del Derecho de Arbitraje de Puerto Rico, 70 REV. JUR. UPR 1, n. 1
(2001).
14
465 U.S. 1 (1984).
15
513 U.S. 265 (1995).
16
Ver, por ejemplo, Rent-A-Center, W., Inc. v. Jackson, 561 U.S. ___, 130 S. Ct.
2772, 2781 (2010); Circuit City Stores v. Adams, 532 U.S. 105, 115-116 (2001);
Hall St. Assocs. LLC v. Mattel Inc., 552 U.S. 576, 590 (2008); Méndez Acevedo
et al. v. Nieves Rivera et al., 179 DPR 359 (2010).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 4
han llegado a decir que la ley federal de arbitraje amenaza con anular
porciones sustanciales del derecho de obligaciones de las jurisdicciones
estatales.17
El caso de Allied-Bruce Terminix ofrece un buen ejemplo. Como
recordarán,18 el pleito, que comenzó en los tribunales de Alabama, tuvo
que ver con un contrato de fumigación de una residencia. El Tribunal
Supremo de los Estados Unidos, al revocar al de Alabama, decidió que la
Ley Federal de Arbitraje era aplicable, y que prevalecía sobre la ley del
estado, a pesar de la naturaleza local de la disputa. Interpretó que la frase
“involving commerce” de esa ley federal señalaba la intención del
Congreso de los Estados Unidos de extender su alcance al máximo
permisible bajo la Cláusula de Comercio de la Constitución federal.19 El
ámbito de la ley federal interpretado así es tan amplio que se hace difícil
pensar en alguna transacción comercial que quede fuera de su alcance.20
Aún en su composición actual, con una mayoría que favorece los
derechos de los estados frente al gobierno central, el Tribunal Supremo
federal ha reconocido que el estatuto cubre las actividades comerciales
dentro de un estado si tienen una relación sustancial con el comercio
interestatal, y que obliga no solamente a los tribunales federales, sino
también a los de los estados federados.21
Por otro lado, una mayoría decidió en United States v. López,22 que la
Cláusula de Comercio de la Constitución de los Estados Unidos no
autoriza al Congreso a legislar para prohibir una actividad no comercial –
en ese caso la portación de armas cerca de una escuela- sin que existiera en
17
David Schwartz, FAA Preemption: Does it Wipe Out State Contract Law?, 10
DISPUTE RESOLUTION MAGAZINE, no. 3, 2004, at 23.
18
Helfeld, supra nota 11, en las págs. 37-38.
19
Según la jurisprudencia del Tribunal Supremo de los Estados Unidos, la
intención del Congreso varía según la frase que use: “affecting commerce”, “in
commerce”, “involving commerce” o “engaged in commerce”. Las consecuencias
jurídicas varían correspondientemente. Discutiré este tema en mayor detalle más
adelante.
20
Ver, por ejemplo, Preston v. Ferrer, 552 U.S. 346, 363 (2008); Buckeye Check
Cashing, Inc. v. Cardegna, 546 U.S. 440, 449 (2006); Green Tree Financial Corp.
v. Bazzle, 539 U.S. 444, 460 (2003).
21
Ver, Ronald D. Rotunda & John E. Nowak, TREATISE ON CONSTITUTIONAL
LAW § 4.9(d) (Thomson-West 2007, 2010); ver también, Helfeld, supra nota 11,
en la pág. 36 n. 122. Como pronosticó el profesor Helfeld, el Tribunal Supremo
federal dictaminó que aún los tribunales de los estados federados deben aplicar el
FAA.
22
514 U.S. 549 (1995).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 5
el récord legislativo una base sólida de hechos para establecer una relación
sustancial de la actividad reglamentada con el comercio interestatal.23 La
decisión fue dividida cinco a cuatro, y ustedes conocen o pueden suponer
cuales cinco jueces estuvieron en mayoría.
Diez años después, en González v. Raich24 el tribunal decidió, con
división de seis a tres, con casi los mismos jueces en la mayoría, que el
Congreso sí puede legislar para prohibir el cultivo de marihuana dentro de
un estado, aunque se utilizara para consumo local. La diferencia en el
resultado entre ambos casos requiere una explicación algo rebuscada, por
lo menos en el plano formal, aunque comentaristas de la escuela realista o
la de estudios críticos, probablemente la explicarían en términos políticos
o ideológicos.
Algunos tratadistas resumen la diferencia formal en tres categorías, a
saber:
Primero: el Congreso puede reglamentar y proteger el uso de los
canales o medios del comercio interestatal, tales como vías ferroviarias
y carreteras;
Segundo: puede reglamentar las personas, transacciones o cosas que
estén “en el comercio”; y
Tercero: puede reglamentar actividades locales dentro de un estado
que tengan una relación sustancial con el comercio interestatal o lo
afecten sustancialmente.
Esta última categoría a su vez tiene dos vertientes. Si la actividad o
transacción es claramente comercial, los tribunales otorgarán gran
deferencia y una presunción favorable de constitucionalidad a las
conclusiones y manifestaciones del Congreso; pero si la actividad local no
es evidentemente comercial, el gobierno tendrá que demostrar que hay un
fundamento robusto de hechos para concluir que esas actividades, como
clase o tipo de actividad, tienen un efecto sustancial sobre el comercio
interestatal.25
En cuanto a transacciones claramente comerciales respecta, no hay que
entrar en distinciones alambicadas, pues el criterio para determinar si una
transacción o actividad evidentemente comercial implica o tiene que ver
con (“involves”) el comercio interestatal es laxo; basta con que exista una
base racional para que el Congreso pueda haber concluido que las
actividades tienen un efecto sustancial sobre el comercio interestatal. De
ahí, dicen los formalistas, la diferencia entre la portación de armas, y el
23
Ver, además, United States v. Morrison, 529 U.S. 598 (2000) (El Congreso no
puede legislar sobre remedios civiles en casos de violencia contra mujeres).
24
545 U.S. 1 (2005).
25
Ver, Rotunda & Nowak, supra nota 19, en las págs. 631-632.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 6
consumo de marihuana. Poco importa que los legisladores de un estado
hayan pensado que las armas probablemente llegaron por comercio
interestatal en vista de que no se fabrican armas en ese estado; o que los
legisladores del otro hayan permitido el cultivo de marihuana solamente
para consumo local.
En el caso específico de Puerto Rico, hay un argumento adicional que
posiblemente los tribunales federales de hoy no consideren frívolo. Puesto
que la primera sección de la Ley Federal de Arbitraje, define el comercio
como aquél que ocurre entre los estados, o con naciones extranjeras “o
dentro de cualquier territorio de los Estados Unidos”, se ha planteado que
aplica al comercio puramente local en Puerto Rico.
Por supuesto, reconozco que los tribunales federales, al interpretar
otros estatutos que se refieren al comercio dentro de los territorios, han
concluido que no aplican a Puerto Rico. Así, por ejemplo, en Córdova &
Simonpietri Ins. v. Chase Manhattan Bank26 el Tribunal de Apelaciones de
los Estados Unidos para el Primer Circuito, por voz del Juez Breyer,
dictaminó que el Artículo 3 de la Ley Sherman, que prohíbe ciertas
prácticas monopolísticas dentro de los territorios, no aplica al comercio
dentro de Puerto Rico porque desde 1952 Puerto Rico dejó de ser un
“mero territorio”.27 Otros casos anteriores y subsiguientes han reiterado la
misma conclusión respecto a la aplicación en Puerto Rico de algunas leyes
federales que aplican dentro de los territorios de los Estados Unidos.28
Estos casos hacen referencia a la Cláusula de Comercio de la Sección 8 del
Artículo 1 de la Constitución federal, que tiene que ver con el poder del
Congreso para reglamentar el comercio, y no a la Sección 3 del Artículo
IV, que otorga al Congreso poder sobre los territorios de los Estados
Unidos.
Al aprobar leyes apoyadas en su poder para reglamentar el comercio, el
Congreso ha utilizado distintas frases para señalar su intención, según
algunos comentaristas. En algunas reglamenta transacciones en el
comercio (“in commerce”) o “engaged in commerce” (“ocupado en el
comercio”); en otras, reglamenta aquellas que afectan el comercio
(“affecting commerce”). En el caso de la Ley Federal de Arbitraje se usa
26
649 F 2d. 36 (1er Cir. 1981).
Id., en la pág 41 (“…Puerto Rico’s status changed from that a mere territory to
the unique status of Commonwealth.”).
28
Ver, Liquilux Gas Services of Ponce, Inc. v. Tropical Gas Co. Inc., 303 F.
Supp. 414 (DPR 1969) (Aplicación de Art. 1 del Clayton Act, 15 U.S.C. § 12 y
del Robinson-Patman Act, 15 U.S.C. § 13); Cooperativa de Seguros Múltiples v.
San Juan, 289 F. Supp. 983 (DPR 1968) (Aplicación del Sherman Act, Art. 1 y 2,
15 U.S.C. §1 y 2).
27
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 7
la frase “involving commerce” la cual traduzco como que tiene que ver
con o implica el comercio. El Tribunal Supremo de los Estados Unidos ha
interpretado que las frases “affecting commerce” e “involving commerce”
significan que el Congreso tuvo la intención de ejercer su poder bajo la
Cláusula de Comercio de la Sección 8 del Artículo 1 hasta el máximo
permisible constitucionalmente. Por el contrario, el Tribunal interpreta
que las frases “in commerce” o “engaged in commerce” demuestran que la
intención del Congreso fue más limitada. Esta exégesis puede parecer un
juego intelectual, pero tiene consecuencias prácticas.
Una conclusión para Puerto Rico que se deriva de estos casos es que
aunque no aplique la Ley Federal de Arbitraje al comercio puramente
interno de Puerto Rico, hay pocas instancias de comercio “puramente
interno” en Puerto Rico. En la gran mayoría de los casos se hace evidente
una relación sustancial con el comercio interestatal o internacional.
En una isla que importa el 90% de lo que se consume o utiliza, es fácil
ver esta relación, y difícil, como dije, pensar en actividades comerciales
que no tengan que ver con el comercio interestatal. El campo no ocupado
es limitado. Por ejemplo, se puede argumentar que un acuerdo de arbitrar
sobre relaciones paterno filiales no se regirían por la ley federal porque
tales convenios no son comerciales y no tienen relación evidente con el
comercio interestatal. En esos casos aplicaría la Ley de Arbitraje de
Puerto Rico29, que no requiere un nexo con el comercio, aunque por otras
razones estatutarias o de política pública las controversias mencionadas no
serían arbitrables30. Hasta hace poco se podía anticipar que reclamaciones
futuras de un paciente contra su médico por impericia no eran arbitrables.31
Sin embargo, el Tribunal Supremo de los Estados Unidos decidió, hace
menos de dos meses, que la ley federal de arbitraje invalida una ley o
política pública del estado de West Virginia que prohíbe el arbitraje de
29
Ley de Arbitraje Comercial de Puerto Rico, Núm. 376 de 8 de mayo de 1951,
32 LPRA §§3201-3229.
30
Ver, Pueblo en interés menores C.L.R. y A.V.L., 178 DPR 315 (2010) (El
Reglamento de Métodos Alternos para la Solución de Conflictos no aplica a casos
iniciados bajo la Ley de Menores y no procede someter el caso a mediación).
31
En Martínez Marrero v. Droz, 180 D.P.R. 579 (2011), el Tribunal Supremo de
Puerto Rico falló que no se puede obligar a un paciente a someter reclamaciones
futuras de impericia contra su médico u hospital. La corrección de esta decisión es
dudosa a la luz de Marmet Health, infra. El profesor José Julián Álvarez y Luis
Manuel Pellot Juliá comentan la decisión de Martínez Marrero en
Responsabilidad Civil Extracontractual próximo a publicarse en la Revista
Jurídica de la Universidad de Puerto Rico como parte de los comentarios sobre el
término de 2011 del Tribunal Supremo de Puerto Rico.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 8
reclamaciones contra centros de cuidado por impericia o negligencia.32 En
una decisión per curiam, el Tribunal Supremo federal dictaminó que unos
pleitos en contra de centros de cuidado de envejecientes en West Virginia
deberían ventilarse en arbitraje, según acordado, a pesar de la política
pública de ese estado que prohíbe tales pactos en los contratos de admisión
a esos hogares de cuidado. ¿Qué diferencia hace o qué consecuencias
acarrea la aplicación del estatuto federal?
Una consecuencia es el desplazamiento de las leyes locales. Ya en
World Films, Inc. v. Paramount Pictures Corp.,33 el Tribunal Supremo de
Puerto Rico, siguiendo la norma federal de Southland Corp. v. Keating,34
determinó que la prohibición del arbitraje que contiene la ley que protege a
distribuidores en Puerto Rico, Ley 75,35 es nula cuando se implica el
comercio interestatal y por tanto aplica la ley federal.
En S.L.G. Méndez-Acevedo v. Nieves Rivera,36 decidido en 2010, el
Tribunal Supremo de Puerto Rico adoptó la norma federal de que las
cláusulas de arbitraje son separables e independientes del resto del
contrato, por lo cual si se trata de una cláusula de arbitraje amplia,
compete al árbitro dirimir cualquier controversia sobre la validez del
contrato. En ese sentido, la cláusula sobrevive al contrato que la contiene,
pues el árbitro tiene la facultad de decidir si el contrato es nulo sin por esa
misma determinación tener que concluir que carece de jurisdicción.
El Tribunal Supremo de Puerto Rico dijo que las decisiones del
Tribunal Supremo federal sobre separabilidad, explicada en casos como
Buckeye Check Cashing Inc. v. Cardegna37, “son compatibles en nuestra
jurisdicción.”38 Puesto que se trataba en Méndez-Acevedo de un contrato
de sociedad cuya razón y objeto era la compra y venta de vehículos de
motor, uno se pregunta si había que analizar y adoptar como “compatible”
la norma federal. Se trata de un contrato que evidentemente tiene que ver
con el comercio interestatal. Sin embargo, el Tribunal Supremo de Puerto
Rico razonó que puesto que “la parte peticionaria[,] en ningún momento
ha alegado y probado que el Contrato de Sociedad suscrito y convenido
entre ella y la parte recurrida forma parte del comercio interestatal[,] […]
32
Marmet Health Care Center, Inc. v. Clayton Brown et al., 565 U.S. ____, 182
L. Ed. 2d 42 (2012).
33
125 DPR 352 (1990).
34
465 U.S. 1, 12 (1984).
35
Ley Núm. 75 de 24 de junio de 1964, 10 LPRA §278-278h.
36
Ver nota 4, ante.
37
546 U.S. 440 (2006).
38
S.L.G. Méndez-Acevedo, 179 DPR en la pág. 379.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 9
no estamos, stricto sensu, atados a lo pautado por el Tribunal Supremo
Federal al interpretar la Ley Federal de Arbitraje”.39 No obstante la no
aplicabilidad de la ley federal, dice nuestro Alto Foro: “no connota que
tengamos que trazar una ruta heterogénea a la seguida por el Tribunal
Supremo Federal.”40 Por supuesto, se puede argumentar que nuestro
Tribunal Supremo sí está atado a lo pautado por el tribunal federal en
casos que tienen que ver con el comercio interestatal.
Revisión Judicial
Otra consecuencia de la ocupación del campo por la ley federal pone en
duda algunas doctrinas elaboradas por el Tribunal Supremo de Puerto Rico
sobre la revisión judicial de laudos arbitrales. Tomemos por ejemplo la
doctrina del laudo “conforme a derecho”, adoptada del arbitraje laboral.
En el caso de Rivera v. Samaritano & Co., Inc.41, de 1979, el Tribunal
sentenció que si las partes en una cláusula de arbitraje o en un acuerdo de
sumisión post-controversia pactan que los árbitros resolverán “conforme a
derecho”, los tribunales podrán revisar los méritos jurídicos del laudo, a
pesar de que la Ley de Arbitraje de Puerto Rico enumera taxativamente las
razones por las cuales los tribunales pueden revocar o modificar un
laudo.42 La lista no incluye errores de derecho, como tampoco los incluye
la ley federal.
Existen normas jurídicas y estatutos en muchos estados de la unión
norteamericana que permiten la revisión de laudos arbitrales o la
impugnación del proceso arbitral por razones no enumeradas de la ley
federal. Por ejemplo, algunos estados permiten que los tribunales revisen
laudos y procedimientos que contravengan algún estatuto, o que impongan
a la parte más débil en un contrato de adhesión gastos o condiciones
desmedidas; o que vayan en contra de alguna política pública.
La jurisprudencia reciente del Tribunal Supremo de los Estados Unidos
pone en duda la validez de esas normas jurisprudenciales o estatutarias en
aquellos casos donde aplique la ley federal. En Hall Street Associates v.
Mattel Inc.43 las partes acordaron en un acuerdo de sumisión que el
tribunal debía revocar, modificar o corregir el laudo si las determinaciones
de hecho del árbitro no estuviesen apoyadas por evidencia sustancial o si
39
Id., en la pág. 371.
Id.
41
108 DPR 604, 608 (1979).
42
En su voto disidente, el Juez Asociado Señor Díaz Cruz le llamó “fórmula de
farmacia”. Id., en la pág. 612.
43
552 U.S. 576 (2008).
40
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 10
las conclusiones de derecho fuesen erróneas. Emitido el laudo, una de las
partes lo impugnó por error de derecho y el Tribunal de Distrito de los
Estados Unidos estuvo de acuerdo, revocó el laudo y devolvió el caso para
que el árbitro aplicara la norma legal correcta. A su vez, el Tribunal de
Apelaciones revocó y eventualmente el Tribunal Supremo de los Estados
Unidos expidió auto de certiorari para determinar si la lista de razones para
revocar o modificar un laudo, enumeradas en las secciones 10 y 11 de la
ley federal,44 es exclusiva, o si puede ampliarse por común acuerdo. El
Tribunal, por decisión de seis a tres, determinó que la lista sí es taxativa y
exclusiva y que no puede ampliarse.45
De paso, el Tribunal Supremo puso en duda una teoría elaborada por
tribunales y comentaristas a base de una frase aislada de una opinión
emitida cincuenta y cinco años antes, Wilko v. Swan.46 La frase dice que
las interpretaciones de ley que hagan los árbitros en “manifiesta
desatención” o “manifest disregard” de la ley podrían estar sujetas a
revisión por los tribunales. La frase tomó vida propia y fue citada en
numerosas ocasiones por otros tribunales, incluyendo al Tribunal Supremo
de Puerto Rico, aunque en la práctica pocas veces ha servido para revocar
los laudos correspondientes por la gran deferencia que merecen los laudos,
según la jurisprudencia. Es de esperar que disminuya el uso de la frase
después de Hall Street Associates, donde el Tribunal Supremo de los
Estados Unidos comentó que, en todo caso, la frase no constituye una
razón adicional a las enumeradas taxativamente, sino probablemente una
manera de resumir esas razones o una glosa de ellas. En un caso posterior,
el Tribunal Supremo aclaró que no ha decidido si la teoría de “manifest
disregard” sobrevive la decisión de Hall Street Associates.47
Ante estos desarrollos, ¿sobrevive en Puerto Rico la norma de permitir
la revisión de laudos por errores de derecho si las partes han pactado que
los árbitros decidirán “conforme a derecho”? Me parece que la respuesta
tiene dos partes:
Primero, en casos donde no aplica el FAA, las partes pueden pactar un
ámbito más amplio de revisión por los tribunales. Queda por verse si el
Tribunal Supremo de Puerto Rico sigue o no el ejemplo de Hall Street
Associates al interpretar la Ley de Arbitraje de Puerto Rico y concluye que
la lista de razones que contiene muestra ley en sus artículos 21 y 22 es
44
9 U.S.C. §§ 10 y 11. Las secciones citadas son equivalentes a los artículos 10 y
11 de la Ley de Arbitraje de Puerto Rico, 32 LPRA §3210-3211.
45
Hall Street Associates, 552 U.S. en las págs. 585-586.
46
346 U.S. 427 (1953).
47
Stolt-Nielsen S.A. v. Animalfeeds International Corp., 559 U.S. ___, 130 S.
Ct. 1758, 176 L. Ed. 2d 605 (2010) n.3.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 11
exclusiva o si permite que las partes acuerden una revisión judicial más
amplia.
Segundo, cuando aplique el FAA, si una parte solicita poner el laudo en
vigor al amparo de ese estatuto, el tribunal de Puerto Rico o federal no
debe revisar supuestos errores de derecho a pesar de lo acordado.
Las decisiones más recientes del Tribunal Supremo de Puerto Rico, sin
embargo, no indican que este tribunal presta mucha atención a la posible
aplicación del estatuto federal. En Constructora Estelar v. Autoridad de
Edificios Públicos, resuelto a fines de 2011,48 no se menciona al FAA ni a
la jurisprudencia que lo interpreta, a pesar de que se trataba de un contrato
para la remodelación de viviendas públicas, sufragada con fondos
federales. La relación con el comercio interestatal parece evidente.
Además de no acudir al estatuto federal y su jurisprudencia, el Tribunal
discute y reafirma que si las partes acordaron que el laudo será emitido con
arreglo a derecho el tribunal tiene la facultad para revisar los méritos
jurídicos del laudo.
Va más allá, y equipara el escrutinio de los laudos de arbitraje a la
revisión de las decisiones administrativas, al punto que el tribunal puede
intervenir con las determinaciones de hechos del árbitro si no encuentran
apoyo en la totalidad del expediente o si son irrazonables, arbitrarias o
ilegales.
Quizás más interesante aún es la opinión disidente de cuatro jueces en
el caso L.M. Quality Motors Inc. v. Motorambar, Inc.49 decido el 28 de
octubre de 2011. Un concesionario de automóviles solicitó un injunction
contra su principal, amparándose en la Ley 75 de 1964 que protege a
distribuidores y en una enmienda a ese estatuto aprobada en 2000 que
impone ciertas restricciones antes de hacer efectivas las cláusulas de
arbitraje. El tribunal de primera instancia celebró una vista evidenciaría
para determinar si el contrato de concesionarios entre las partes estaba
vigente y si la cláusula de arbitraje del contrato era válida. El tribunal de
primera instancia determinó que la cláusula de arbitraje era inválida.
Eventualmente, el Tribunal Supremo ordenó la paralización de los
procedimientos y ordenó a que el concesionario mostrará causa por la cual
no se debería revocar.
Pero cuatro disidentes, entre los cuales se encuentra la autora de la
decisión en Méndez Acevedo, no se refieren a ese caso y aunque
mencionan a World Films, no discuten si una ley que impone ciertas
48
49
183 DPR ___, 2011 TSPR 139.
183 D.P.R. ___, 2011 TSPR 158.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 12
restricciones al arbitraje, como lo hace la Ley 75 y su enmienda de 2000,
son compatibles con el FAA y si éste aplica50.
La Autoridad del Árbitro
La doctrina de la separabilidad de la cláusula de arbitraje del contrato
principal supone otras consecuencias. Para que prospere un ataque a la
validez de un acuerdo de arbitrar, el reto debe dirigirse específicamente a
la cláusula de arbitraje y no al contrato que recoge el negocio jurídico. No
basta con presentar ante un tribunal argumentos sobre defectos en la
formación del contrato, tales como dolo, la desigualdad entre las partes
contratadas o que el contrato es uno de adhesión. Si se firmó el contrato y
se alegan vicios del consentimiento tales como dolo, intimidación o error,
los argumentos deben dirigirse al árbitro, no al tribunal.
Existe en el derecho angloamericano una defensa nacida del “common
law” y del “equity” denominada “unconscionability”, que se puede
traducir como irrazonabilidad, exceso o desmesura y que se plantea a los
tribunales para objetar que se ponga en vigor el contrato o para que se
modifique. En algunos contextos puede asemejarse a impugnar el contrato
por contravenir la moral o el orden público, aunque no corresponde
precisamente con doctrinas civilistas. Se recurre a esa defensa cuando
existe gran desigualdad en el poder de regateo de las partes, cuando se
trata de contratos de adhesión y cuando por los gastos u otros obstáculos
dejan a la parte más débil en un estado de indefensión. Los tribunales del
estado de California, entre otros, ha utilizado la defensa de
“unconscionability” a menudo para dejar sin efecto contratos o porciones
de ellos.51 Pero la tendencia desarrollada por el Tribunal Supremo de los
Estados Unidos no permite que en los casos donde aplique el FAA sean
los tribunales quienes determinan si se deben o no poner en vigor los
contratos, sino los árbitros.
El cerco creado por la jurisprudencia federal se ha ido cerrando aún
más. En Howsam v. Dean Witter Reynolds, Inc.52, el Tribunal Supremo de
los EEUU decidió que le correspondía al árbitro y no al tribunal
determinar si el vencimiento de un plazo prescriptivo impide someter una
50
La aplicabilidad de la ley federal fue un asunto planteado desde primera
instancia.
51
Susan Randall, Judicial Attitudes Toward Arbitration and the Resurgence of
Unconscionability, 52 BUFFALO L. REV. 185 (2004); Aaron-Andrew P. Bruhl, The
Unconscionability Game: Strategic Judging and the Evolution of Federal
Arbitration Law, 83 N.Y.U. L. REV. 1420 (2008).
52
537 U.S. 79 (2002).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 13
reclamación al proceso de arbitraje. En ese caso la parte reclamada solicitó
del tribunal una declaración de que el asunto no era arbitrable o “elegible
para arbitrar” porque había expirado el plazo provisto por el contrato. El
argumento adelantado fue que como el arbitraje es un asunto contractual,
no se puede obligar a una parte a someterse al arbitraje pasado el plazo
pactado. Se apoyó el argumento en la doctrina, también jurisprudencial, de
que corresponde a los tribunales determinar, como cuestión de umbral, si
una controversia es arbitrable, es decir si las partes han pactado someter
esa controversia a un árbitro. Un ejemplo claro es cuando se intenta
someter al arbitraje a un tercero que no ha firmado el pacto
correspondiente y no se ha sometido. En ese caso, corresponde al tribunal
dirimir esa controversia inicial. Por otro lado, controversias llamadas
“procesales” que surgen de la disputa y que no tienen que ver con
determinar si las partes acordaron o no dirimir un asunto en arbitraje,
deben referirse al árbitro.
Así por ejemplo, compete al árbitro determinar si una de las partes
tomó o no ciertos pasos acordados como condiciones previas al arbitraje
sobre los méritos. También compete al árbitro dirimir defensas como
renuncia, incuria o demora. Por lo tanto, determinó el Tribunal en
Howsam, que corresponde al árbitro, no al tribunal, decidir si la expiración
de un plazo impide o no el arbitraje sobre los méritos de la controversia.
La excepción sería si las partes hubiesen pactado clara y expresamente que
el tribunal decidiese tal o cual asunto procesal de umbral, aunque no
podemos estar seguros del resultado ante la tendencia del Tribunal
Supremo de los Estados Unidos. Por el contrario, las partes sí pueden
pactar que los árbitros decidan controversias sobre arbitrabilidad que
normalmente le tocarían a los tribunales.
El alcance del estatuto federal sobre arbitraje comercial ha invadido
también el campo laboral a pesar de que la letra de la ley dice que no
aplica a reclamaciones bajo contratos de empleo de marinos, empleados
ferroviarios o cualquier otra clase de empleados ocupados en el comercio
internacional o interestatal.53 En el caso de Circuit City Stores Inc. v.
Adams54 un empleado de esas tiendas, cuyo contrato de empleo contenía
una cláusula de arbitraje, demandó por discrimen en los tribunales de
California bajo las leyes de California. Su patrono entonces radicó una
solicitud en corte federal para compeler el arbitraje al amparo del Federal
Arbitration Act. El Tribunal de Distrito Federal y el Tribunal de
53
9 U.S.C. § 1.
532 U.S. 105 (2001). Ver, además, Luis F. Antonetti y Raquel Fas Bravo,
Arbitration Agreements After Circuit City Store Inc. v. Adams (ponencia
presentada en el Simposio de Derecho Laboral Universidad Interamericana de
Puerto Rico, 2003).
54
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 14
Apelaciones Federal para el Noveno Circuito denegaron el arbitraje ya que
conforme el lenguaje del estatuto federal, Adams, el empleado, era un
trabajador ocupado en el comercio interestatal y por lo tanto no estaba
obligado a someter su reclamación al arbitraje.
El Tribunal Supremo de los Estados Unidos, otra vez dividido cinco a
cuatro, interpretó que la frase “empleados ocupados en el comercio
interestatal” se refiere únicamente a empleados de la industria de
transporte, por lo cual Adams estaba obligado a someter su reclamación al
arbitraje.
En un caso más reciente, de 2009,55 un guardia de seguridad cobijado
por un convenio colectivo, se quejó de discrimen por edad, pero su unión
rehusó procesar su reclamación al amparo del convenio colectivo. El
empleado entonces demandó en corte citando la ley federal que prohíbe
discrimen por edad en el empleo,56 conocida como ADEA. Cuando el
patrono pidió que se enviase la reclamación al foro arbitral que proveía el
convenio, el tribunal de primera instancia denegó la solicitud porque la
unión no podía renunciar los derechos individuales de sus miembros a
reclamar bajo las leyes que prohíben el discrimen. El Tribunal de
Apelaciones confirmó el dictamen a base de una opinión del Tribunal
Supremo de los Estados Unidos de 1974, Alexander v. Gardner-Denver
Co.57 la cual determinó que la unión en un convenio colectivo no podía
renunciar a los derechos individuales de los empleados de acudir al foro
judicial para reivindicar derechos establecidos por el Congreso.
El Tribunal Supremo, en otra decisión de cinco a cuatro, revocó y
determinó que los trabajadores cubiertos bajo el convenio colectivo
estaban obligados a presentar sus reclamaciones de discrimen ante el foro
arbitral.58
El tema del arbitraje de acciones de clase, particularmente de
consumidores, ha sido objeto de por lo menos tres decisiones del Tribunal
Supremo de los Estados Unidos en los últimos ocho años. Como habrán
adivinado, los consumidores no han salido muy bien.
55
14 Penn Plaza LLC v. Pyett, 556 U.S. 247 (2009).
29 U.S.C. §§ 621-634.
57
415 U.S. 36 (1974).
58
Por otro lado, la Junta Nacional de Relaciones del Trabajo (NLRE) dictaminó
que la Ley Nacional de Relaciones del Trabajo (NLRA) garantiza el derecho de
los empleados de un patrono privado en los Estados Unidos de instar acciones
judiciales colectivas y de clase, y que su patrono no puede obligarlos a renunciar a
ese derecho y compelerlos a someter al arbitraje individual cualquier reclamación
futura sobre sus condiciones de empleo. Ver D. R. Horton, Inc. and Michael Cuda,
357 N.L.R.B. 184 (2012). No dudo que pronto se planteará el asunto ante los
tribunales federales.
56
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 15
En Green Tree Financial Corp. v. Bazzle59, unos dueños de residencias
comenzaron una acción de clase en un tribunal de South Carolina en
contra de su acreedor hipotecario al amparo de una ley del estado. Los
contratos entre cada uno de los demandantes y la corporación acreedora
contenían una cláusula de arbitraje. Los deudores demandantes solicitaron
la certificación de una clase, pero la acreedora pidió que se paralizaran los
procedimientos y se sometiesen las controversias al arbitraje.
El tribunal concedió ambos pedidos: certificó la clase y refirió el caso a
un árbitro. Las partes seleccionaron al árbitro, quien eventualmente emitió
un laudo a favor de la clase de reclamantes por casi once millones de
dólares. Green Tree Financial apeló y eventualmente el Tribunal Supremo
de South Carolina determinó que el contrato no prohibía las acciones de
clase en arbitraje y por lo tanto confirmó el laudo. El Tribunal Supremo de
los Estados Unidos decidió revisar. En una opinión dividida y salomónica,
una mayoría del Tribunal decidió que la determinación de si procedía o no
una acción de clase la debió haber hecho el árbitro y no el tribunal, por lo
cual devolvió el caso para que el árbitro determinase si procedía o no una
acción de clase a la luz de la cláusula de arbitraje y el derecho aplicable.
Bazzle creó revuelo y expectativas entre abogados postulantes y
comentaristas. La American Arbitration Association hasta preparó reglas
para arbitrajes de clase. Según la AAA, a septiembre de 2009, se habían
presentado 283 acciones de clase ante la organización, de las cuales 162
habían sido transigidas, desestimadas o desistidas y 121 quedaban activas.
Ninguna había concluido con un laudo final. Pero si algunos albergaban la
esperanza de que las acciones de clase en arbitraje habrían de prosperar,
sufrieron alguna decepción el año pasado cuando el Tribunal Supremo
decidió Stolt-Nielsen S.A. v. Animal Feeds International Corp.60 En ese
caso varios clientes de compañías navieras las demandaron en pleitos
separados por violación a las leyes antimonopolísticas, alegando que éstas
conspiraron para fijar precios.
Después que los casos fueron consolidados, las navieras solicitaron que
las reclamaciones fueran referidas al arbitraje, lo que fue concedido.
Animal Feeds solicitó representar a todos los clientes como clase en un
arbitraje ante el American Arbitration Association, que ya tenía reglas para
acciones de clase. Después que las partes designaron a un panel de árbitros
le sometieron a éstos la siguiente pregunta de umbral: si la cláusula de
arbitraje permitía que el caso se procesara como uno de clase. Al someter
la pregunta a los árbitros, estipularon que la cláusula de arbitraje
“guardaba silencio” sobre el arbitraje de clase. Los árbitros decidieron que
59
60
539 U.S. 444 (2003).
559 U.S. ___, 130 S. Ct. 1758 (2010).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 16
la cláusula sí permitía el arbitraje de clase y suspendieron los
procedimientos para dar oportunidad a las partes a solicitar revisión
judicial de esa determinación. Aunque el Tribunal de Apelaciones de los
Estados Unidos para el Segundo Circuito determinó que no había base
para revocar el laudo a base de las razones enumeradas taxativamente en la
ley, el Tribunal Supremo revocó porque los árbitros se “excedieron de sus
poderes” puesto que no basaron su decisión en el derecho marítimo, el
FAA, o algún estatuto, sino en una doctrina elaborada por ellos mismos
supuestamente a base de “política pública”.
El Tribunal dijo que no se puede presumir que las partes consintieron a
un arbitraje de clase si no lo pactaron expresamente porque la acción de
clase cambia la naturaleza del arbitraje. Si la cláusula “guarda silencio”, no
se puede concluir que ambas partes consintieron, porque entre otras cosas,
una acción de clase obliga a una parte a arbitrar contrario a sus
expectativas. Entendió el tribunal que las diferencias entre el arbitraje
bilateral y la acción de clase son demasiado grandes para que los árbitros
presuman que el silencio de las partes equivale al consentimiento.61
El tercer caso, la estocada final, de abril de 2011, fue AT&T Mobility
LLC v. Concepción62. Ese caso comenzó cuando Concepción demandó en
el Tribunal de Distrito de los Estados Unidos para el Distrito Sur de
California alegando que AT&T había cometido fraude al cobrarle unos
arbitrios contrario a lo que había anunciado en sus promociones. Cuando
AT&T solicitó que se enviase el caso al arbitraje, el tribunal denegó la
solicitud porque la cláusula de arbitraje era inválida, “unconscionable”,
puesto que prohibía las acciones de clase, contrario a una doctrina
jurisprudencial del Tribunal Supremo de California. El Tribunal de
Apelaciones para el Noveno Circuito confirmó y además determinó que el
FAA no había dejado sin efecto la doctrina contractual de California
porque ella era meramente un refinamiento del análisis de una norma que
aplica a todo contrato en California y no solamente a contratos de
arbitraje. El Tribunal Supremo de los Estados Unidos revocó y dijo que al
requerir la disponibilidad de acciones de clase, la doctrina de California
interfiere con aspectos fundamentales del proceso de arbitraje.
Más recientemente, en enero de 2012 el Tribunal Supremo de los
Estados Unidos decidió que son válidos los acuerdos de arbitraje que
61
El Tribunal expresó: “We think that the differences between bilateral and class
arbitration are too great for arbitrators to presume, consistent with their limited
powers under the FAA, that the parties’ mere silence on the issue of class-action
arbitration constitutes consent to resolve their disputes in class proceedings.” 130
S. Ct. en la pág. 1776; ver además, 9 U.S.C. 10.
62
563 U.S. ___, 131 S. Ct. 1740 (2011).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 17
contienen los contratos con compañías de crédito, a pesar de las
disposiciones del Credit Repair Organizations Act (CROA).63 En KPMG
LLP v. Robert Cocchi et al.64 ese tribunal reiteró que si una disputa
contiene reclamaciones múltiples, algunas arbitrables y otras no, los
tribunales deben referir las arbitrables al foro arbitral aunque por eso se
cause fraccionamiento. Para ello, los tribunales tienen que escudriñar las
demandas para determinar si alguna reclamación individual es arbitrable.
El estado de derecho en resumen, favorece al arbitraje bajo la ley
federal, al punto que queda muy poco campo para ocupar, muy poco que
no sea arbitrable y muy poco margen para los tribunales revisar a los
árbitros. Los que favorecen la resolución alterna de disputas, por lo tanto,
deberían de estar complacidos. Pero como decía al principio, no todo el
mundo lo está.
La Crítica
Pasemos revista a la crítica de esta clara tendencia arropadora.
Primero, en la academia. No faltan críticas académicas a las doctrinas
elaboradas por el Tribunal Supremo federal, al considerar el campo que
ahora ocupa y las restricciones procesales que supone. Abundan los
artículos en revistas jurídicas, en libros y monografías de profesores y
otros estudiosos del derecho que critican adversamente al arbitraje
obligatorio.
La profesora Judith Resnik, ahora de la Escuela de Derecho de Yale, ha
sido una de las más prominentes en la crítica adversa de las cláusulas de
arbitraje en contratos de empresas con los consumidores de sus productos
y servicios. Como todos hemos experimentado, estos contratos son de
adhesión, en el sentido de que la única opción que tiene el consumidor es
la de adquirir o no el producto o servicio, pero no la de negociar términos
y condiciones del contrato. En algunas ocasiones se ofrece la opción de
escoger entre foros arbitrales, pero no el foro judicial. He aquí parte de un
resumen de un contrato enviado recientemente por una empresa financiera
que ofrece el uso de una tarjeta de crédito.
“Su acuerdo incluye una cláusula de arbitraje que afecta su
oportunidad de ventilar sus reclamaciones relacionadas con la cuenta
en el tribunal o ante un jurado, y la de participar en una acción de
clase o procedimiento similar”. (Traducción nuestra).
La cláusula en sí, cuando uno la busca en la letra pequeña, es mucho
más detallada y no meramente “afecta la oportunidad” de recurrir a los
tribunales, sino que en términos prácticos la elimina por completo.
63
64
CompuCredit Corp. v. Greenwood et al., 565 U.S. ___, 132 S. Ct. 665 (2012).
565 U.S. ___, 132 S. Ct. 23, 181 L. Ed. 2d 323 (2011).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 18
Por supuesto, en los anuncios que aparecen en la prensa, o en las
presentaciones que hacen los que llaman por teléfono para vender un
producto o servicio, o los que se acercan en aeropuertos y otros lugares, o
que envían material promocional, no se menciona el arbitraje. Es después
que el consumidor se ha interesado y recibe el formulario para solicitar la
tarjeta, usualmente al dorso del formulario, debajo de la tasa de interés por
pagos atrasados y las penalidades, que aparece la advertencia que, al
firmar, el consumidor renuncia al derecho de acudir a los tribunales y
acepta presentar cualquier querella a un árbitro, en una sede lejana y sujeto
a las leyes de ese lugar. La única opción es aceptar o no el producto o
servicio.
La profesora Resnik señala que los árbitros que son nombrados
repetidamente en ciertos tipos de casos padecen de lo que ella denomina
un prejuicio institucional. Esos árbitros dependen de ser seleccionados, o
por lo menos no ser rechazados, por las empresas que acuden
frecuentemente al arbitraje, ya que los consumidores individuales pasan
por la experiencia del arbitraje una vez. Si el árbitro desarrolla una
reputación de ser pro-reclamante, la empresa no lo recomendará en el
futuro. Al contrario, los que son percibidos como pro-demandado son
nombrados más a menudo, y las empresas obtienen mejores resultados.65
Resnik también ha señalado que la confidencialidad del arbitraje impide
la creación de un cuerpo de derecho arbitral, aún en asuntos de interés
público.
En un libro reciente, el decano Erwin Chemerinsky identifica a varias
de las decisiones del Tribunal Supremo que hemos comentado como parte
de lo que él llama la tendencia de cerrar las puertas de los tribunales a los
consumidores y empleados.66 Chemerinsky relata, como ejemplo vivido en
carne propia, que al comprar una ordenadora nueva de Dell, tomó el
tiempo de leer el extenso contrato impreso que vino con el equipo, ya que
estaba preparando una conferencia sobre arbitraje para estudiantes de
primer año del curso de procedimiento civil. Encontró una cláusula que
decía que al encender la computadora consentía a someter al proceso de
arbitraje cualquier disputa que tuviese en el futuro sobre el funcionamiento
del equipo y sus programas. El profesor entonces escribió a la empresa
diciendo que al abrir y leer la carta, Dell consentía a que él ventilara sus
65
Judith Resnik, Failing Faith: Adjudicating Procedure in Decline, 53 U. CHI. L.
REV. 494 (1986); Judith Resnik, Managerial Judges, 96 HARV. L. REV. 374
(1982).
66
Erwin Chemerinski, THE CONSERVATIVE ASSAULT ON THE CONSTITUTION 227231 (Simon & Schuster 2010).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 19
querellas en corte. Nunca recibió respuesta, pero la sangre no llegó al río,
pues el equipo funcionó y no tuvo que demandar.
Hubiese sido interesante ver si hubiese prosperado una demanda del
decano. ¿Hubiera logrado oponerse con éxito a una moción para compeler
arbitraje? ¿Valdría algo la defensa de desmesura o “unconscionability”?
Posiblemente en los tribunales de California sí, pero ante un tribunal
federal probablemente no. Los tribunales de California, según algunos
comentaristas, se resisten al arbitraje de reclamaciones de consumidores y
a menudo buscan la forma de darle la vuelta aplicando la doctrina de
“unconscionability”.67
Aparte de las reclamaciones de consumidores o de empleados, uno
pensaría que el arbitraje sería aceptado por empresas comerciales o
industriales cuando tienen disputas con otras empresas. Después de todo,
la lista de ventajas que leí al principio suena bastante atractiva. Pero a
pesar de los aspectos atractivos, el arbitraje es criticado, o rechazado, por
un número cada vez mayor de usuarios corporativos.
Resulta que en muchos casos las demoras del arbitraje, particularmente
ante paneles de tres árbitros, y los gastos resultantes, son iguales o
mayores que lo que se dan en procesos judiciales de igual envergadura,
pero sin derecho de obtener revisión de errores. Las quejas y críticas
llegaron a tal punto que en noviembre del año pasado el presidente del
American Arbitration Association, William Slate, hizo un llamado urgente
a los árbitros que han sido aprobados por esa organización, que es la
mayor en el mundo de arbitraje, a tomar consciencia del aumento
desmedido y fuera de control en los costos y demoras del arbitraje
comercial.68 Citó un estudio comisionado por la organización que preside
que recoge la opinión de los jefes de los despachos jurídicos internos de
grandes y medianas empresas de Estados Unidos e internacionales. El
46% de los encuestados dijo que el arbitraje no es más barato que el litigio
y el 65% opinó que durante los próximos cinco años las cláusulas de
arbitraje en los contratos que firman sus empresas no aumentarán. El
67
Stephen A. Broome, An unconscionable application of the unconscionabiity
doctrine: How the California courts are circumventing the Federal Arbitration Act,
3 HASTINGS BUS. L. J. 39 (2006); Ver, además, Steven Burton, The New Judicial
Hostility to Arbitration: Federal Preemption, Contract Unconscionability, and
Agreements to Arbitrate, 2006 J. DISP. RESOL. 469.
68
William K. Slate, Keynote address at Orlando Neutrals Conference,
November 5, 2010. Por lo menos un comentario reciente, en refutación, propone
que las críticas son inevitables y responden a la complejidad del mundo de
negocios de hoy. Ver Luca Radicati di Brozolo, Arbitration ‘bashing’,
Commercial Dispute Resolution News, January 19, 2011, disponible en
http://www.cdr-news.com/comment/137-arbitration-a-adr/993-arbitration-bashing.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 20
problema, señaló, es que el arbitraje se ha ido pareciendo cada vez más al
litigio. Entre los defectos más objetables señaló el descubrimiento y las
prórrogas o suspensiones.
Como excepción, algunos abogados postulantes favorecen el arbitraje
comercial porque entienden que, entre otras ventajas, provee:
a) La oportunidad de participar en el equivalente a un juicio, algo
que cada día es la excepción en los tribunales y es más frecuente
en arbitraje.
b) La oportunidad de llegar a juicio sin tener que cernir miles de
documentos impertinentes y padecer repetidas, inútiles y
frustrantes disputas sobre descubrimiento.
c) La oportunidad de atemperar la preparación del caso a la cuantía
en disputa.
d) La relativa ausencia de “mocioneo”.
e) La relativa ausencia de disputas sobre jurisdicción.
f) La relativa informalidad del procedimiento.
El foco del arbitraje es llegar sin demoras indebidas a una audiencia
final en la cual cada parte presente sus pruebas y sus argumentos ante un
juzgador imparcial, sin excesiva formalidad.
En el comercio internacional, aunque la mayoría de las empresas que
hacen negocios fuera de su país todavía insisten en incluir cláusulas de
arbitraje en sus contratos porque no quieren depender de los tribunales del
país en el cual hacen negocios, también critican la manera en que ha
evolucionado el arbitraje internacional. Se quejan de que el arbitraje se ha
“americanizado”. Con esto quieren decir no solamente que el arbitraje
internacional ya no es un club exclusivo de ciertos árbitros europeos,69
sino que cada vez más se incorporan prácticas procesales del mundo legal
angloamericano que consideran contrarias al espíritu del arbitraje.
Entre las prácticas más objetadas está la que llaman, con cierto
disgusto, “discovery”: y el odiado contrainterrogatorio.70 El choque de
69
Nicolas C. Ulmer, A Comment on ‘The Americanization’ of International
Arbitration?, 16 MEALY’S INT’L. ARB. REP. 24 (2001). Ver además, The
Americanization of International Dispute Resolution, 19 OHIO ST. J. ON DISP.
RESOL. 1-88 (2003).
70
Claude Raymond, Civil Law and Common Law Procedures: Which is the
More Inquisitorial? A Civil Lawyer’s Response, 5 ARB. INT’L. 357, 360 (1989);
Benjamin Kaplan, Civil Procedure – Reflections on the Comparison of Systems, 9
BUFF. L. REV. 409 (1960); Bernardo M. Cremades, Managing Discovery in
Transnational Arbitration, documento presentado en el seminario International
Commercial Arbitration in Latin America: The ICC Perspective, Miami, 2003.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 21
culturas jurídicas es frecuente,71 en vista del auge del comercio
internacional entre países con tradición jurídica del “common law” como
los Estados Unidos, Canadá, el Reino Unido y Australia y países de
tradición civilista como muchos de Europa y de América Latina; sin
mencionar países del Medio Oriente, África y Asia que adoptaron códigos
parecidos.
En Puerto Rico no hay artículos recientes publicados sobre el tema, por
lo cual los comentarios siguientes están basados en entrevistas con algunos
abogados que a menudo actúan como árbitros, en lectura de opiniones del
Tribunal Supremo y el Tribunal de Apelaciones y en experiencias propias.
Las mismas críticas que se relatan sobre el arbitraje comercial en los
Estados Unidos aplican en Puerto Rico: arbitrajes que duran años, costos
que se multiplican, descubrimiento de prueba sin límites razonables,
multiplicidad de mociones, procesales y sustantivas. En fin, un calco de lo
que se critica en los tribunales, con el agravante de que las partes pagan los
honorarios del árbitro y a veces de tres. Por cierto, la American Arbitration
Association ha calculado que los arbitrajes ante tres árbitros tardan un
promedio de 30% más que los decididos por un árbitro, suponiendo
cuantías comparables en juego.
Los arbitrajes que se llevan bajo el auspicio de organizaciones como la
American Arbitration Association, con todos sus defectos, tienden a ser
más rápidos que los que no son supervisados por alguna organización, en
parte porque hay reglas procesales claras, hay supervisión y estímulo para
que los procedimientos no se demoren. La impugnación de árbitros,
después del cedazo inicial, se lleva ante la propia organización, que tiende
a resolver diligentemente y la organización provee guías y formatos para
cada etapa del proceso. La organización también establece los honorarios
de los árbitros y administra el fondo del cual se pagarán. En la práctica,
pide justificación de las facturas, que se envían a la organización y no
directamente a las partes.
Muchos de los arbitrajes en Puerto Rico son ad hoc, sin supervisión o
apoyo de organización alguna. Los mismos árbitros establecen el itinerario
del caso, las reglas procesales y la amplitud del descubrimiento, entre otras
cosas. Los árbitros facturan directamente a las partes. A menudo cada
parte paga directamente los honorarios del árbitro que escogió y la mitad
de los honorarios del presidente del panel.
Esto casi garantiza que los árbitros seleccionados por las partes no sean
del todo neutrales, a pesar de que hoy casi todos los códigos de ética de los
árbitros requieren que aún los árbitros seleccionados por las partes se
71
Bernardo M. Cremades, Overcoming the Class of Legal Cultures: The Role of
Interactive Arbitration, 14 ARB. INT’L., 157 (1998).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 22
comporten como neutrales y se abstengan de comunicarse con la parte que
lo escogió, o con el abogado de ésta, una vez constituido el panel.72
No es secreto que algunos abogados que actúan como árbitros en
Puerto Rico rechazan arbitrajes manejados por organizaciones como la
AAA porque no quieren someterse a supervisión de los procedimientos ni
a control sobre sus honorarios. Algunos ex-jueces están en ese grupo. Si a
lo anterior añadimos las demoras causadas por recursos interlocutorios a
los tribunales cuando los árbitros le deniegan algún planteamiento, la
situación es peor. No es poco frecuente, particularmente en arbitrajes ad
hoc, que la demora sea causada en gran parte por estas interrupciones
interlocutorias. Aunque lo cierto es que la inmensa mayoría de tales
recursos ante los tribunales son eventualmente denegados, no es menos
cierto que sucede sólo “eventualmente”. En un arbitraje ad hoc,
particularmente cuando una de las partes es una agencia del gobierno, no
es raro que las partes presenten, entre otras:
1. Mociones para desestimar por falta de jurisdicción o por algún
otro supuesto defecto de las alegaciones;
2. Mociones para impugnar al tercer árbitro o al que seleccionó la
otra parte;
3. Mociones de prórroga o suspensión;
4. Mociones para ampliar el descubrimiento previamente acordado;
5. Mociones protectoras para limitar o evitar el descubrimiento;
La resolución de cada una de estas mociones interlocutorias puede dar
base a un recurso al tribunal, cuya resolución suele tardarse meses.
Cuando después de un largo camino se emite un laudo, comienza otra
saga; primero ante los árbitros mediante mociones de reconsideración o
para corregir supuestos errores, y luego ante los tribunales. A pesar de que
la ley provee razones limitadas para revocar o corregir un laudo, la
inventiva de los abogados no tiene límite. De nuevo, aunque
“eventualmente” la mayoría de los laudos son confirmados, ello no sucede
sin que antes hayan pasado meses, si no años.
El caso de Constructora Estelar v. Autoridad de Edificios Públicos,73 es
un ejemplo notable. La controversia surgió en 1995 y el proceso de
arbitraje comenzó en 1996. Después de cincuenta y cinco (55) días de
vista que comenzaron en enero de 2000 y terminaron en diciembre de
2001, el panel de árbitros emitió un laudo en abril de 2002, cinco años y
medio después de comenzado el proceso. La parte desfavorecida acudió al
Tribunal de Primera Instancia en agosto de 2002 y éste revocó cuatro años
72
Code of Ethics for Arbitrators in Commercial Disputes AAA/ABA (2004),
disponible en www.adr.org/si.asp?id=4582; IBA Guidelines on Conflicts of
Interest in International Arbitration, disponible en www.iba.org.
73
Ver nota 46, supra.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 23
después, en noviembre de 2006. El Tribunal de Apelaciones dictó
sentencia en 2009 y el Tribunal Supremo revocó en septiembre de 2011,
quince (15) años después de haber comenzado el proceso.
Pero ahí no terminó el maratón. El Tribunal Supremo devolvió el caso
para que el Tribunal de Apelaciones considere si el Tribunal de Primera
Instancia actuó correctamente. El caso aún muestra vigorosas señales de
vida.
Es difícil obtener datos confiables y no anecdóticos sobre el arbitraje
comercial en Puerto Rico fuera de los que son supervisados por la AAA.
Por ejemplo, el Negociado de Métodos Alternos de Solución de Disputas
no tiene estadísticas sobre arbitraje, a pesar de que el Reglamento contiene
disposiciones sobre el arbitraje. La explicación que se ofrece es que
cuando un tribunal refiere un caso a un árbitro, casi siempre es uno
escogido por las partes o por el tribunal, y éste responde a las partes y al
tribunal, sin que el Negociado tenga injerencia alguna. Distinto a la
mediación, sobre la cual el Negociado sí tiene estadísticas, no hay datos
confiables en cuanto al arbitraje. La AAA atiende un promedio de 25
casos de Puerto Rico al año.74
La Oficina de Administración de los Tribunales no mantiene
estadísticas sobre los casos de arbitraje comercial que llegan al Tribunal de
Primera Instancia, ya sea para solicitar la confirmación de un laudo, para
impugnarlo, para compeler arbitraje o para solicitar algún remedio
interlocutorio. Por lo tanto, solamente podemos examinar los casos que
llegan al Tribunal de Apelaciones y al Tribunal Supremo. Ya pasamos
revista de los casos más recientes resueltos por el Tribunal Supremo. Se ha
resuelto media docena en los últimos diez años, ninguno de gran
relevancia aparte de los que comenté antes.
El Tribunal de Apelaciones resolvió casi cien casos relacionados al
arbitraje comercial durante la década pasada. De éstos, la gran mayoría
trató asuntos rutinarios. Muy pocos mencionan la ley federal, a pesar de
que los contratos claramente implican el comercio interestatal. El profesor
Helfeld comentó en su día sobre los errores doctrinales del Tribunal de
Circuito de Apelaciones y la falta de entendimiento de la ley federal y la
jurisprudencia que define el rol de los jueces.75
La tendencia continúa. Una lectura de las opiniones del Tribunal de
Apelaciones revela que en los tribunales de primera instancia y a menudo
en el de apelaciones existe una manifiesta desatención a la jurisprudencia
federal y una tendencia incontrolable de dictar a los árbitros cómo deben
actuar.
74
Ver nota 8, supra.
75
Ver, Helfeld, supra nota 11, en las págs. 105, 126.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 24
Posibles Remedios
¿Qué hacer antes estas quejas y críticas?
Es poco lo que puede hacer la legislatura de Puerto Rico en aquellos
casos donde aplica la ley federal de arbitraje. Algunos congresistas han
tratado, sin éxito hasta la fecha, de reformar la ley federal. Desde 2007 se
han presentado varios proyectos para excluir del alcance del FAA los
contratos con empleados o con consumidores, entre otros.
El último intento ha sido el proyecto del Senado 987, conocido como el
“Arbitration Fairness Act of 2011”, presentado por el Senador Al Franken
de Minnesota en mayo del año pasado. El representante Hank Johnson de
Georgia presentó la misma legislación en la Cámara de Representantes
bajo el número 1873. Once senadores y 62 representantes co-auspician la
legislación, que excluye del alcance de la ley federal de arbitraje a los
contratos con consumidores, contratos con empleados y aquellas disputas
en la cual se aleguen violaciones de derechos civiles protegidos por la
Constitución de los Estados Unidos o por alguna ley federal. Dada la
composición actual de la Cámara de Representantes, y aún del Senado, es
poco probable que estos proyectos se conviertan en ley.
Organizaciones de arbitraje, como la AAA y Corte de Arbitraje de la
Cámara de Comercio Internacional, han tomado nota de las críticas al
arbitraje y han adoptado medidas para reducir demoras y costos
irrazonables. Entre otras, han adoptado normas para limitar el ámbito del
intercambio de documentos y de tomar testimonio que son mucho más
restrictivas que las reglas de descubrimiento de los Estados Unidos y
Puerto Rico. La Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio
Internacional ha adoptado las reglas de la IBA, International Bar
Association, sobre la práctica de prueba en el arbitraje internacional.76 La
rama internacional del American Arbitration Association, el Centro
Internacional de Resolución de Disputas (CIRD, o ICDR por sus siglas en
inglés) también adoptó guías sobre intercambios de información.77
Las organizaciones también exigen que los árbitros que recomienden
hayan tomado cursillos sobre cómo manejar los procedimientos de
arbitraje eficientemente y sin demoras irrazonables. Periódicamente
conducen encuestas para cotejar el tiempo que toman los arbitrajes y los
gastos que suponen.
76
IBA Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration, disponible
en
http://www.ibanet.org/Publications/publications_IBA_guides_and_free_materials.
aspx#takingevidence
77
ICDR Guidelines for Arbitrators Concerning Exchanges of Information,
disponible en www.adr.org
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 25
Por otro lado, las leyes y los tribunales de muchos países que antes se
mostraban hostiles al arbitraje han ido cambiando. Brasil y Méjico son
buenos ejemplos, pues han aprobado leyes favorables al arbitraje
internacional.78 Estas nuevas posturas, combinadas con las medidas que
han venido adoptando las organizaciones principales que supervisan y
manejan los arbitrajes internacionales, posiblemente contribuyan a mitigar
las críticas en el ámbito internacional.
En Puerto Rico, podemos pensar en algunas medidas tales como la
formación de una organización del país que aspire a emular las
organizaciones internacionales o las de otros países de manera que sea
merecedora de la confianza y apoyo de la comunidad jurídica y de los
usuarios potenciales. Esa organización adoptaría reglas procesales y
administrativas de arbitraje y establecería o aprobaría un programa de
capacitación de árbitros para transmitir las destrezas de manejar
diligentemente los procedimientos. El 5 de enero de 2012 entró en vigor la
Ley de Arbitraje Comercial Internacional en Puerto Rico, Núm. 10 de
2012, que adopta en Puerto Rico la Ley Modelo de UNCITRAL (siglas en
inglés de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional). Esa ley provee un marco estatutorio bien conocido en el
mundo de empresas internacionales, por lo cual puede facilitar que esas
empresas vean a Puerto Rico como un foro atractivo para resolver sus
disputas. Pero el marco legal es meramente el primer paso. Conozco que
algo parecido se ha intentado más de una vez, pero vale la pena reanudar el
esfuerzo.
Es importante, también, que los tribunales sean conscientes del valor de
la resolución rápida de disputas arbitrables y que en consecuencia atiendan
diligentemente, y a menudo sumariamente, los recursos, particularmente
los interlocutorios, para que las partes y sus abogados dirijan sus energías
a concluir el proceso arbitral sin demoras o gastos innecesarios. La norma
de laudos “conforme a derecho” merece una muerte pronta y piadosa, ya
sea por legislación o jurisprudencia; y los tribunales deben poner a un lado
la suspicacia que todavía algunos muestran hacia el arbitraje.
A falta de una organización independiente que supervise el arbitraje en
Puerto Rico, el Tribunal Supremo tendría que tomar cartas en el asunto. La
aprobación de un código de ética para árbitros es un paso inicial necesario
para crear confianza entre los usuarios. Aunque algunos árbitros no son
abogados, durante la mayoría de los arbitrajes ad hoc se acude a los
tribunales en algún momento y ese momento puede servir para hacer
conscientes a los árbitros no abogados de sus obligaciones éticas.
78
Ver Horacio A. Grigera Naón, Arbitration in Latin America: Overcoming
Traditional Hostility, 5 ARB. INT'L 137 (1989).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 26
Aparte de asegurarse que los jueces de primera instancia, y los de
apelación, se familiaricen con las normas pertinentes sobre los respectivos
roles de los tribunales y los árbitros, podría pensarse en entrenar a un
grupo relativamente reducido de jueces a quienes se referirían los casos de
arbitraje. Unos jueces conscientes del valor de evitar demoras causadas por
recursos interlocutorios e impugnaciones de laudos que no se basen en las
razones taxativas de la ley ayudarían a rehabilitar la reputación del
arbitraje comercial.
La promesa del arbitraje comercial de ser una forma más eficiente,
rápida y económica de resolver disputas no se ha cumplido
satisfactoriamente. Las organizaciones de arbitraje reconocidas
mundialmente han comenzado a adoptar medidas para eliminar o mitigar
las demoras y los gastos innecesarios y habrá de continuar mejorándolas.
En Puerto Rico falta por atender las fallas en los arbitrajes que no son
supervisados por esas organizaciones.
El profesor Helfeld hizo varias de estas sugerencias hace más de diez
años, pero no creo que haya habido mucha mejoría. Lo que él llamó
jurisprudencia creadora ha cerrado las puertas de los tribunales pero la
alternativa no ha cumplido su promesa.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 27
LA SALUD DE NUESTRO DERECHO MERCANTIL: RESPUESTA AL
DISCURSO DE INCORPORACIÓN A LA ACADEMIA PUERTORRIQUEÑA DE
JURISPRUDENCIA Y LEGISLACIÓN DEL LICENCIADO SALVADOR
ANTONETTI ZEQUEIRA
Antonio García Padilla1
Agradezco la oportunidad que me brinda la Junta de Gobierno de esta
Corporación de responder al discurso de instalación del Académico
Numerario, Salvador Antonetti Zequeira.
En su discurso, Antonetti examina el estado de cosas en torno al
arbitraje comercial en Puerto Rico. Su análisis se bifurca: de una parte,
atiende la forma en que se manifiestan en Puerto Rico los problemas
típicos del arbitraje comercial contemporáneo; de la otra, identifica los
problemas que son propios del arbitraje comercial puertorriqueño. Como
es de anticipar, el análisis se detiene con especial cuidado en los segundos.
El nuevo académico invita a dar una nueva mirada a algunos de los
problemas mayores que en Puerto Rico aquejan a esta forma de solución
de controversias comerciales: la desatención a las normas federales sobre
arbitraje en casos en que su aplicación es evidente; la insistencia de
nuestras cortes en intervenir en los arbitrajes para revisar conclusiones de
derecho y aun conclusiones de hechos equiparando los laudos con
decisiones de agencias administrativas; las demoras, en ocasiones de
lustros, que la intervención de las cortes genera en los procesos arbitrales;
la ausencia de estadísticas en cuanto a los casos de arbitraje que se ventilan
en los tribunales del país; la falta de reglamentación de los arbitrajes
ad-hoc.
Puestos en perspectiva, problemas como los que identifica Antonetti en
torno al arbitraje comercial no se observan solo en los arbitrajes. El estado
de cosas que el discurso de esta noche advierte en cuanto al arbitraje
comercial es síntoma de un problema mayor que tiene que ver con la
desatención del derecho mercantil puertorriqueño. Otras zonas de ese
derecho acusan problemas similares. El asunto demanda atención. Sobre
todo en un país cuya economía depende de nuestra capacidad de añadir
valor a bienes y a servicios, la salud del derecho mercantil debe ser asunto
de alta prioridad.
Aun en cuanto a las instituciones más básicas de ese campo, el estado
de cosas es inquietante. Sobre el propio contrato de compraventa
mercantil, por ejemplo, el más básico de todos los contratos comerciales,
1
Presidente de la Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación;
Catedrático y Decano Emérito de la Escuela de Derecho de la Universidad de
Puerto Rico.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 28
permitimos lagunas, confusiones y gagueos difíciles de justificar en una
economía del desarrollo de la nuestra. Nos apegamos con tal literalidad al
artículo 243 del Código de Comercio,2 que ni siquiera nos planteamos el
carácter mercantil de la reventa al detal que los comerciantes hacen de los
productos adquiridos para ser revendidos, no empece lo dispuesto en el
artículo 244 (4) del mismo Código3, y de la prescripción adquisitiva
inmediata que se proclama a favor de tales adquirentes en su artículo 50.4
El claro ratio decidendi del Juez Trías Monge en Buena Vista Dairy v.
Aponte, reconociendo expresamente el carácter mercantil de las compras
de cosas para integrarse a una operación comercial, aunque no se revendan
directamente,5 pasó por no dicho en Sociedad de Gananciales v. Paniagua
Diez, donde el Tribunal tronó sentencioso que atribuirle carácter mercantil
a esas compraventas será “destruir el concepto de compraventa
mercantil”.6
En cuanto al importante tema de los vicios de las cosas vendidas y los
plazos para su reclamación, el gagueo que muestra nuestro derecho, es
igual. Toleramos por décadas una jurisprudencia impresentable que,
incapaz de manejar adecuadamente la reglamentación vigente en los
artículos 2547 y 2608 del Código de Comercio, a la menor provocación
2
CÓD. COM. PR art. 243, 10 LPRA § 1701 (2004). Este artículo dispone: “Será
mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma
forma que se compraron, o bien en otra diferente, con ánimo de lucrarse en la
reventa”.
3
Id. § 1702. La citada disposición establece que “[n]o se reputarán mercantiles: . .
. (4) La reventa que haga cualquiera persona no comerciante del resto de los
acopios que hizo para su consumo”. Véase Rodrigo Uría, Derecho Mercantil 636637 (2000).
4
Id. § 1132. Específicamente, el artículo 50 del Código de Comercio estatuye:
Las operaciones que se hicieren en bolsa se cumplirán con las condiciones y en el
modo y forma que hubiesen convenido los contratantes, pudiendo ser al contado o
a plazo, en firme o a voluntad, con prima o sin ella, expresando al anunciarlas las
condiciones que en cada una se hubiesen estipulado.
De todas estas operaciones nacerán acciones y obligaciones exigibles ante los
tribunales.
5
Buena Vista Dairy v. Aponte, 108 DPR 657 (1979).
6
Sociedad de Gananciales v. Paniagua Diez, 142 DPR 98, 107 (1996). Véase
Antonio García Padilla, Derecho Mercantil, 67 REV. JUR. UPR 731 (1998).
7
CÓD. COM. PR art. 254, 10 LPRA § 1712 (2004). Este artículo dispone:
El comprador que, al tiempo de recibir las mercaderías, las examinare a su
contento, no tendrá acción para repetir contra el vendedor, alegando vicio o
defecto de cantidad o calidad en las mercaderías.
El comprador tendrá el derecho de repetir contra el vendedor por defecto en la
cantidad o calidad de las mercaderías recibidas enfardadas o embaladas, siempre
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 29
acudía a la doctrina del aliud pro alio, cosa distinta, para zapatearse de los
cortos plazos de reclamación por vicios que prescriben dichos artículos.
Según leída por esa vieja jurisprudencia9, la doctrina del aliud, tenía el
efecto maravilloso de borrar por completo el plazo de denuncia de 30 días
que prescribe el artículo 260, y de multiplicar nada menos que en treinta
veces el plazo de reclamación de seis meses, la acción edilicia, que saltaba
entonces a 15 años. En Julsrud v. Pesche de P.R., también por voz del
Juez Presidente Trías Monge, el Tribunal Supremo revocó esos
razonamientos de principios de Siglo 20 y puso los temas en orden.10
Parecía que nos movíamos ya a atender los temas más cortantes en el
campo. No fue así. En breve tiempo volvimos a invocar el aliud, sin
necesidad, generando los mismos efectos acrobáticos que habían generado
las opiniones de principios del siglo pasado.11
En materia del préstamo mercantil, otro contrato obviamente
fundamental para el comercio, el cuadro no es más alentador. No empece
el alerta del conocido escolio 8 de la opinión de Pescadería Rosas, Inc. v.
Lozada,12 dictada ya hace 17 años, seguimos sin aclarar si el préstamo
bancario, el más típico de estos negocios, debe considerarse mercantil en
todos los casos, o si debemos insistir para el préstamo bancario en la
literalidad del artículo 229 del Código de Comercio.13
que ejercite su acción dentro de los cuatro días siguientes al de su recibo, y no
proceda la avería de caso fortuito, vicio propio de la cosa, o fraude.
En estos casos, podrá el comprador optar por la rescisión del contrato o por su
cumplimiento, con arreglo a lo convenido, pero siempre con la indemnización de
los perjuicios que se le hubieran causado por los defectos o faltas.
El vendedor podrá evitar esta reclamación exigiendo, en el acto de la entrega, que
se haga el reconocimiento, en cuanto a cantidad y calidad, a contento del
comprador.
8
Id. § 1718. Este artículo establece: “El comprador que no haya hecho
reclamación alguna fundada en los vicios internos de la cosa vendida, dentro de
los treinta días siguientes a su entrega, perderá toda acción y derecho a repetir por
esta causa contra el vendedor”.
9
Véase Booth Pack. Co. v. Sobrino y Hno., 34 DPR 15 (1925); Bay Shoe Co. v.
Muñiz, 43 DPR 352 (1932); Díaz v. Viejo, 54 DPR 825 (1939).
10
Julsrud v. Pesche de PR,115 DPR 18 (1983).
11
Véase S.M.C. v. Master Concrete, 143 DPR 221 (1997); García Padilla, supra
nota 8, en la pág. 739.
12
Pescadería Rosas, Inc. v. Lozada, 116 DPR 474 (1985). En Pescadería Rosas,
Inc., el Tribunal advirtió en el escolio 8: “Sobre los préstamos bancarios, los
cuales han generado gran controversia, no nos estamos expresando en esta
ocasión. [(Citas omitidas)]” Id. en la pág. 481.
13
CÓD. COM. PR art. 229, 10 LPRA § 1651 (2004). De acuerdo con este artículo:
Se reputará mercantil el préstamo, concurriendo las circunstancias siguientes:
(1) Si alguno de los contratantes fuere comerciante.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 30
En el manejo de instituciones más nuevas del campo mercantil,
tampoco damos pie con bola. No hay más que ver la forma en que hemos
adoptado en Puerto Rico los capítulos 3, 4, 4A, 5 y 9 del Uniform
Commercial Code (U.C.C.) . El apego a los textos ingleses ha sido a tal
punto literal que en ocasiones la traducción preferida es la palabra
española fonéticamente más parecida a la voz inglesa que se quiere
traducir, signifique lo que signifique en español. Así por ejemplo, hemos
llegado a traducir “conversion” (apropiación indebida) por “conversión”
que en español, como sabemos, no significa lo mismo.14
Y si poco diferenciada ha sido la forma en que hemos adoptado por ley
las instituciones del UCC, la forma en que hemos definido su interacción
con nuestro derecho obligacional básico, es igual de problemática o aun
más.15 Al saldo, en vez de aprovechar las oportunidades que tenemos de
influenciar los desarrollos del UCC, nos colocamos en situación tal que se
nos mira con extrañeza. La situación no nos gana admiración alguna ni de
los observadores norteamericanos, ni de los europeos y latinoamericanos.
Asimismo, no empece el acelerado crecimiento en el volumen de las
transacciones comerciales generadas a través de internet, nos mantenemos
en Babia a la hora de anticipar los problemas que generan, por ejemplo,
los clickwraps o shrinkwraps.16
Ante este cuadro, la situación que observa el nuevo académico en torno
al arbitraje comercial, no debe causar sorpresa.
¿Qué ocurre en Puerto Rico con el Derecho Mercantil y económico? A
mi juicio, la contestación rebasa el descuido general que tantas veces
mostramos los puertorriqueños hacia nuestro derecho en tantos de sus
campos. Va más allá. Tiene que ver, se me ocurre pensar, con nuestra
actitud hacia la generación y circulación de la riqueza en Puerto Rico.
Demasiadas veces actuamos, me parece a mí, como si estuviéramos
inmunes a las dinámicas económicas que impone el competido mundo de
nuestros días; como si la responsabilidad por el bienestar económico fuese
algo que podemos encomendar a otros, que se descarga solo con la
búsqueda de beneficios legislados en Washington, que no tiene nada que
ver con los contornos que por acción o por omisión le damos a las
instituciones nuestras, controladas por nosotros, que influyen
significativamente sobre nuestra economía, el derecho entre ellas.
(2) Si las cosas prestadas se destinaren a actos de comercio.
14
P. de la C. 1815, 12ma Asam. Leg. § 2-420 (1995).
15
Véase COSSEC v. González López, 179 DPR 793 (2010).
16
Robert A. Hillman et al, Standard-Form Contracting in the Electronic Age, 77
N.Y.U. L. REV. 429, 464 (2002); Luis Muñiz Arguelles, La contratación
electrónica y las normas generales de contratación, 71 REV. JUR. U.P.R. 639, 643
(2002).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 31
Un autor que visitaba recientemente a Puerto Rico, se sorprendía ante
las muchas y buenas conversaciones que sostuvo aquí en cuanto a las
formas y maneras de invertir la riqueza que producimos y las pocas que
pudo sostener en cuanto a las formas de estimular y aumentar esa
producción. Tiene razón. Corresponde, por ejemplo, que nos preocupemos
tanto como sea debido por mantener nuestros gastos e inversiones
ajustados a la riqueza que generamos. Pero tiene que preocuparnos igual la
forma en que debemos generar la riqueza necesaria para sufragar los
gastos e inversiones que nos sentimos con el deber o la responsabilidad de
hacer.
De esa preocupación, el derecho no puede estar ajeno. Es cierto que el
derecho de por sí no produce actividad económica ni es el factor principal
en su generación. Pero no es menos cierto, por otro lado, que el derecho no
es neutral a la producción, ni al tráfico. Los apoya o los traba; los facilita o
los dificulta. En la cotidianidad nuestra, el tema de la adecuación del
Derecho frente a las urgencias del desarrollo económico, es un asunto que
tiende a circunscribirse a un aspecto, vinculado al quehacer administrativo.
La preocupación se centra en cuan ágil o cuan torpe es el Estado en la
concesión de los permisos que son necesarios para construir, para operar
un negocio, para gestionar actividades productivas. Hasta ahí llega el
escrutinio.
En cuanto al resto de los problemas que un derecho incierto, titubeante,
anticuado, le presenta al desarrollo económico, las preocupaciones se
escuchan menos. Es hora de generarlas más a menudo; no tanto con el
propósito de explicarlas para que se entiendan, sino de que se entiendan
para que se corrijan.
Las preocupaciones profesionales del nuevo académico, el interés que a
lo largo de su carrera ha demostrado por el cultivo del derecho comercial,
sus valiosas publicaciones en el campo, el buen ensayo sobre el tema de
arbitraje que acaba de presentar, anticipan que la Academia gana hoy un
buen recurso a la hora de descargar su responsabilidad con este campo de
nuestro derecho.
Bienvenido el Académico Antonetti Zequeira.
Muchas gracias.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 32
RE-EXAMEN DE LLAMAMIENTOS A SUCEDER: APUNTES DE
DERECHO COMPARADO1
Efraín González Tejera* I INTRODUCCIÓN
Esta noche les hablaré sobre un asunto muy cercano a mis afectos: la
necesidad de actualizar nuestro Derecho de Sucesiones. Como el tópico es
extenso, me limitaré a abordar algunos de sus institutos, aquellos que a mi
juicio claman con mayor insistencia por su puesta al día. Me concentraré,
pues, en los llamamientos sucesorios que extiende el ordenamiento vigente
a los parientes del causante: cónyuge viudo, descendientes, ascendientes,
colaterales preferentes, y demás parientes consanguíneos o adoptivos hasta
el sexto grado. En el proceso, haré referencia con mayor o menor
detenimiento, al derecho español y al anglosajón.
Pero antes, permítaseme aludir, aunque brevemente, a los orígenes del
Derecho de Sucesiones, y a las transformaciones sociales y económicas de
la familia puertorriqueña durante las últimas doce décadas, que en
definitiva justificaron la puesta en marcha de las inconclusas agendas de
trabajo tanto de la Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y
Legislación como de la Comisión Conjunta Permanente para la Revisión
y Reforma del Código Civil que muchos de ustedes recordarán.
II ORÍGENES DEL DERECHO DE SUCESIONES
Sobre los orígenes del Derecho de Sucesiones puede decirse que hace
mucho, mucho, en tiempos de la piedra sin pulir como dirían los mayas
precolombinos, nació el Derecho de Propiedad, y con él, inevitablemente,
el derecho que nos ocupa. A los implementos de caza, de pesca, o de
labranza del fenecido jefe del clan, títulos sin titular, era menester
encontrarles titulares sustitutos. Ello porque desde antiguo el hombre
aborreció los vacíos, fueren en la pintura o en la música, y ¿por qué no
decirlo?, en el derecho. Y como era de esperarse, los llenaban los más
cercanos al lecho de muerte del causante: su hijo mayor, su viuda, su
1
Discurso pronunciado por el Dr. Efraín González Tejera en la Escuela de
Derecho de la Universidad de Puerto Rico en ocasión de la conferencia titulada
Re-Examen de Llamamientos a Suceder: Apuntes de Derecho Comparado,
auspiciada por la Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación, San
Juan, 27 de octubre de 2011.
*
Académico de Número de la Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y
Legislación, y Catedrático Emérito de la Escuela de Derecho de la Universidad de
Puerto Rico.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 33
criado, en fín, aquellos que sin ulterior rito los hacían suyos. Nada, que la
ocupación fue siempre medio de adquirir la propiedad, lo que explica que
todavía hoy presida la lista del Artículo 549 del Código Civil2 sobre los
referidos medios.
Lo que desde hace milenios fue un simple modo de trasferencia de
riqueza por razón de muerte, es hoy el Derecho de Sucesiones, esa
compleja materia jurídica que tantos quebraderos de cabeza me han
causado. Reexaminarla una vez más a los fines de esta corta presentación
ha sido el último. Vayamos, pues, a ella. Pero antes, unas muy breves
palabras sobre las transformaciones de la vida puertorriqueña durante las
últimas doce décadas, tanto en lo social como en lo económico, cambios
cuya diversidad y profundidad, como dije en otra ocasión, han estremecido
los tradicionales fundamentos de nuestro ordenamiento jurídico familiar y
sucesorio.3
III TRANSFORMACIONES SOCIOECONÓMICAS
A EN LO SOCIAL
En lo social, hemos pasado del matrimonio vitalicio y monógamo al
matrimonio multi conyugal; de la familia nuclear a la familia mixta; de la
nulidad y muerte como exclusivos mecanismos de disolución matrimonial,
al sostenido crecimiento del divorcio vincular; de la consanguinidad y la
afinidad como criterios exclusivos del llamamiento sucesorio, a los
insistentes reclamos de viejos y nuevos parientes por afinidad; del hijo
póstumamente nacido al hijo póstumamente concebido.
También hemos pasado de la tradicional familia de un padre que gana
el pan y de una madre que lo cuece, a la unidad familiar nutrida por las
aportaciones económicas de ambos cónyuges; del matrimonio
heterosexual, como requisito indispensable para la legitimación sucesoria,
a los insistentes reclamos de los convivientes de un mismo sexo; de la
concubina desprovista de trato justo de los días de Morales v. Cuz Vélez,
34 DPR 834 (1926), a la barragana de trato menos injusto de Torres v.
Roldán, 67 DPR 367 (1947); de la pasiva aceptación por el medio
hermano de su desigual trato sucesorio de antaño, a los insistentes
reclamos de trato igual de hogaño. De nuestro estable crecimiento
poblacional de siglos pasamos a la masiva emigración de las últimas
décadas, cambio que valida mi insistencia en familiarizar a nuestro
2
31 LPRA § 1931.
Efraín González Tejera, Mortis Causa Wealth Transfer and the Protection of the
Family: The Spanish-Puerto Rican Experience, 60 TULANE L. REV. 1231 (1986).
3
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estudiantado con el ordenamiento sucesorio de los Estados Unidos.
Después de todo, allí nacen, viven y mueren muchos de los nuestros.
B EN LO ECONÓMICO
Nuestras transformaciones económicas durante la última centuria no
han sido menos dramáticas. Pasamos de la finca y del negocio familiar
como fundamentos de la riqueza de la familia al reinado de los bienes
muebles; de las pesadas tierras a las incorpóreas promesas, como le oí
decir a un viejo profesor; de los bienes fijos a los bienes trotamundos; de
la transferencia mortis causa como base del poder social a la transferencia
inter vivos de saberes como fuente primaria de poder y libertad; y de la
primacía del capital cuantificado a la preeminencia del capital humano.4
C
IMPACTO SOBRE EL DERECHO
Conscientes de la relevancia de los referidos cambios para la futura
agenda del quehacer legislativo en torno a nuestro Derecho de Sucesiones,
vayamos a los llamamientos a suceder de los parientes del causante.
Empezaré con el trato de que es objeto el cónyuge supérstite, que si bien el
Código Civil lo releva a un cuarto lugar cuando de heredar a plenitud se
trata, es ciertamente el heredero preferido de muchos de los ordenamientos
jurídicos que conocemos. Y para entender las propuestas que irán
surgiendo conforme avanzamos en la presentación, permítaseme una
exposición en torno del trasfondo histórico y del desarrollo de dicho trato,
tanto en la tradición anglosajona como en la tradición civilista.
IV LLAMAMIENTOS A SUCEDER DEL VIUDO O VIUDA
A EN EL DERECHO INGLÉS
1. DOWER Y CURTESY
Sobre el trato jurídico de la viuda en el antiguo derecho anglosajón
puede decirse que fue bastante parecido al de su homóloga en el derecho
civil de la Europa continental. Mientras duró su matrimonio, su marido
tuvo el usufructo de sus tierras.5 Al morir su consorte, recibía su dower, es
decir, el usufructo de la tercera parte de las tierras de su marido. Pero si
4
Véase John H. Langbein, The Twentieth Century Revolution in Family Wealth
Transmission, 86 MICH L. REV. 722 (1988).
5
THOMAS P. GALLANIS & LAWRENCE W. WAGGONER, ESTATES, FUTURE
INTERESTS AND POWERS OF APPOINTMENT IN A NUTSHELL 215 (4th ed. 2010)
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quien enviudaba era el marido, recibía su curtesy, el usufructo de la
totalidad de las tierras de su mujer, si tuvieron descendencia.6 Nada, era
menester acatar el bíblico mandato de que con el matrimonio los esposos
advienen una sola carne, la del marido.
2. CUOTA ELECTIVA CONVENCIONAL
En el Siglo XVII tanto el dower como el curtesy del Common Law
llegaron a las colonias inglesas de Norteamérica. Pero en la medida en que
la tierra dejó de ser la forma dominante de la riqueza familiar, aquellos
viejos institutos sucesorios anglosajones dejaron de proveer la protección
del viudo o viuda para lo cual fueron creados.7 Con el tiempo, ambos
evolucionaron hasta dar paso, primero, a la cuota electiva convencional, y
posteriormente, a la cuota electiva re diseñada. Con sus variaciones, rigen
actualmente sobre el setenta y cinco por ciento de la población
norteamericana, que vive en cuarenta estados de la unión.
La sociedad de gananciales, como régimen supletorio, rige sobre el
veinticinco porciento, es decir, en Luisiana, Tejas, Nuevo Méjico,
Arizona, Nevada, California, Idaho, Washington y Wisconsin.8 Es régimen
opcional en Alaska.9 Como podrá observar el lector, la sociedad de
gananciales echó raíces allí donde españoles y franceses dejaron sentir su
presencia durante siglos. Falta un estado, me dirán. Pues sí, falta Georgia,
cuya legítima viudal se reduce a una pensión alimentaria de sólo un año de
duración.10
Tanto la cuota electiva convencional como la re diseñada son lo que en
nuestro sistema jurídico llamamos la legítima del cónyuge viudo. Son
cuotas electivas en la medida en que puede el cónyuge supérstite elegir
entre la atribución patrimonial que en su testamento le hiciera el difunto y
la porción legitimaria que le asigna el legislador. En nuestro medio puede
el viudo o viuda recibir ambas, siempre que se cumplan los criterios
establecidos en las opiniones del caso de Moreda Toledo v. Rosselli, 141
DPR 674 (1996) y 150 DPR 473 (2000).
La cuantía de la cuota electiva convencional en los estados donde rige
no es uniforme. Oscila entre una tercera parte y la mitad, en pleno
6
Jesse Dukeminier, Robert H. Sitkoff & James Lindgren, Wills, Trusts, and
Estates 476 (8th ed. 2009).
7
William M. McGovern and Sheldon F. Kurtz, Wills, Trusts and Estates 148 (3d.
ed. 2004).
8
Andersen and Bloom, Fundamentals of Trusts and Estates, 38 (3d ed. 2007).
9
Alaska Stat. § 34.77.060.
10
Ga. Code Ann. § 53-5-1
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dominio, de los bienes de la herencia del causante sujetos al procedimiento
de testamentaria o abintestato, el célebre probate del Common Law. Y si
concluyera el lector que dicho trato sucesorio sería la envidia de muchas
viudas puertorriqueñas tendría que advertirle que no se precipite, pues
antes debe conocer algunos de los detalles del referido procedimiento. No
olvidemos que el demonio, que como diría De Diego nos tiene rabia, opera
desde los detalles. Y el más relevante de ellos a los fines de esta
aseveración es el que dispone que no toda la riqueza del difunto en los
estados donde rige la cuota electiva convencional pasa por probate, sino
aquella sobre la cual el difunto ostentaba plena titularidad al momento de
morir, que en muchos casos se reduce a una porción muy pequeña de su
patrimonio.
Lo antes dicho implica que en los Estados Unidos muchas viudas o
viudos, más aquéllas que éstos, resultan perjudicadas llegada su viudez,
todo porque en vida su consorte invirtió parte o toda su riqueza en
sustitutos testamentarios, mecanismos mediante los cuales la riqueza allí
invertida pasa a los beneficiarios designados sin la intervención judicial.
Éstos la hacen suya con sólo presentar el certificado de defunción de su
creador y el correspondiente relevo contributivo del IRS o de hacienda
estatal. Y si me preguntaran por ejemplos de sustitutos testamentarios les
mencionaré varios: fideicomisos revocables, pensiones de retiro, pólizas
de seguro de vida, algunas cuentas bancarias. Los beneficiarios allí
designados hacen suya la riqueza depositada con sólo presentar el
certificado de defunción de su creador y el relevo del IRS, o de hacienda
estatal.
Me dirán que los referidos sustitutos, especialmente el fideicomiso
revocable, si ha de tener efectos mortis causa debe, para su validez,
cumplir con las formalidades de alguna de las modalidades testamentarias
admitidas. Y les diría que eso es así en Puerto Rico pero no en los Estados
Unidos. Desde hace varias décadas, profesionales del Derecho
norteamericano, insatisfechos con la excesiva rigurosidad de las
formalidades de la testamentifacción activa, el tiempo invertido y los
costos de los procedimientos de probate, se dieron a la tarea de promover
fallos judiciales que reconocieran efectos mortis causa, inicialmente, para
el más importante de ellos, el fideicomiso inter vivos revocable, y con el
tiempo, para muchos otros. Y lo lograron.
En 1955 el Tribunal Supremo de Illinois, haciendo malabarismos
jurídicos, resolvió en Farkas v. Williams, 5 Ill.2d 417 (1955), que la mera
designación del beneficiario en un fideicomiso inter vivos revocable le
confiere no ya meras esperanzas que se esfuman, o como lo dijera el juez
ponente, evanescent hopes, sino una corporeidad, una existencia física de
valor económico, a valuable substantiality. Es decir, resolvió que desde el
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momento de su designación recibe el beneficiario un bien de valor
económico, un elemento de riqueza que se ha desprendido del patrimonio
del fideicomitente. O dicho de otra manera, que el acto de la designación
fideicomisaria perfeccionó una donación inter vivos. Con el tiempo, y
lentamente al principio, el precedente de Farkas fue extendiéndose hasta
alcanzar muchos otros mecanismos financieros. De ahí los injustos
resultados sufridos por la viuda norteamericana en la partición de las
herencias de sus difuntos maridos.
Un ejemplo demostrará cómo el procedimiento de probate produce los
resultados que en gran medida condujeron a la cuota electiva re diseñada
del Código Uniforme de Testamentarías y Abintestatos de los Estados
Unidos, en adelante, el UPC, por sus siglas en inglés. Veamos: Durante
veinticinco años de vida conyugal marido y mujer lograron amasar una tan
modesta fortuna familiar de $300,000, pero sólo sobre de $30,000
ostentaba el causante el título pleno. El resto lo había invertido éste en
sustitutos testamentarios. Para agravar la situación de la viuda, en el
domicilio del causante la ley dispone que la cuota electiva convencional
del supérstite es la tercera parte en pleno dominio de los bienes sujetos a
probate, es decir, $10,000. Ahora ven porqué viudas como las de este
ejemplo no serían motivo de envidia para las nuestras.
3. CUOTA ELECTIVA RE DISEÑADA
Como adelantáramos, resultados como el del ejemplo antes
mencionado movieron a juristas norteamericanos a buscar otros que
hicieran justicia al viudo o viuda. Lo lograron mediante un mecanismo
jurídico que llamaron la cuota electiva re diseñada, la cual montaron sobre
la teoría del matrimonio como sociedad, como empresa o aventura común
no sólo en lo familiar sino también en lo económico. Su mayor diferencia
con la cuota electiva convencional reside en el cómputo de la masa de
bienes que se utiliza para fijar su cuantía. Ya vimos que para fijar la
clásica cuota electiva convencional se excluye todo elemento de riqueza
sujeta a sustitutos testamentarios. Bajo la cuota electiva re diseñada el
cómputo los bienes a ser incluidos alcanza las siguientes partidas: a) todos
los elementos de riqueza del difunto, sujetos o no a probate, b) las
donaciones que en vida hiciera a su cónyuge supérstite, c) todos los bienes
del viudo o viuda al morir su consorte, y d), el valor de las donaciones que
a terceras personas hubiera hecho el supérstite, excepto regalos módicos.
La suma de esas partidas produce lo que el UPC llama la herencia
incrementada, o dicho en inglés, el augmented estate.11 11
Véase Unif. Probate Code § 2-203(a).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 38
Determinado el valor de la herencia incrementada, procede el contador
partidor a fijar la porción que de la misma corresponde a la sociedad
conyugal, porción que el UPC llama la porción de bienes maritales del
caudal incrementado,12 o en palabras de nuestro Código Civil, los bienes
gananciales netos, que como es sabido, se adjudican por igual entre el
viudo o viuda y los herederos del difunto.
Me preguntarán cómo se fija el monto de dicha porción de bienes
maritales y les diré que mediante un sistema de aproximación
mecánicamente determinado producto de la inventiva de los autores del
UPC. Se trata de un sistema que incrementa el valor de la porción marital
dependiendo de cuán duradero fue el matrimonio de la pareja, porción que
al fallecer el primero de ellos se adjudica por partes iguales entre el
supérstite y los herederos del causante. Mientras más aniversarios de boda
llegaron a celebrar, mayor resulta la cuantía de la referida porción.
Debo señalar que la distribución de bienes a que alude la cuota electiva
re diseñada rige únicamente cuando el matrimonio se disuelve por razón
de muerte. Si fuere disuelto por razón de divorcio, los tribunales
norteamericanos utilizan otro mecanismo para determinar la cuantía de los
bienes de la unidad familiar a que tiene derecho cada uno de los ex
cónyuges, la llamada distribución en equidad.
La manera más eficiente de explicar los alcances de la cuota re
diseñada del UPC es mediante algunos ejemplos. Si la pareja no llegó a
celebrar su primer aniversario de bodas, bajo los términos de la sección 2203(b) del UPC la porción de propiedad marital del matrimonio sería el
3% de la herencia incrementada. Si el valor de dicha herencia asciende a
la cantidad de $300,000, la cuota electiva re diseñada del viudo o viuda
sería $4,500, es decir, la mitad del 3% de $300,000. Pero si llegaron a
celebrar su décimo aniversario de bodas, la porción marital de la herencia
incrementada sería, bajo la sección 2-203(b) del UPC, el 60%, en cuyo
caso al viudo o viuda correspondería $90,000, la mitad de la porción
marital. A los demás herederos del difunto corresponderían los restantes
$210,000. Pero si llegaron a celebrar el décimo quinto, todo el caudal
incrementado advendría propiedad marital a repartirse por igual entre el
viudo o viuda y los herederos del difunto. De manera que en este último
caso correspondería al cónyuge supérstite, como su cuota electiva re
diseñada, la cantidad de $150,000. Por supuesto, si el viudo o viuda tenía
en su poder parte del caudal incrementado, bastará conque se le complete
su participación con bienes del difunto.
12
Véase Unif. Probate Code § 2-203(b).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 39
B EL VIUDO O VIUDA EN EL DERECHO ESPAÑOL
Los derechos sucesorios del cónyuge supérstite español se remontan al
Siglo VI de nuestra era, cuando en tiempos del Justiniano Roma exportó a
España su cuarta marital, que no fue otra cosa que una mera pensión
alimentaria para la viuda indotada y pobre. Con los siglos, sin embargo,
desprovista de su original discrimen por razón de género, llegó a ser lo que
dispone hoy el Artículo 807 de su Código Civil, un derecho real de
disfrute de bienes ajenos. Para una abarcadora exposición en torno al
desarrollo histórico de la cuota viudal española los remito a la extensa y
bien elaborada opinión que por voz de la Juez Fiol Matta emitiera el
Tribunal Supremo en Clavelo Pérez v. Hernández, 177 DPR 822 (2010)
Dispone el Artículo 807 del Código Civil español que son herederos
forzosos los descendientes, ascendientes y el viudo o viuda del causante,
ésta “en la forma y medida que establece este Código.” Su porción
legitimaria se hace depender de quienes son los que con él o ella concurren
a la herencia. Si concurre con descendientes del causante tiene derecho al
usufructo del tercio de la herencia destinado a la mejora.13 Si concurre con
ascendientes, tiene derecho al usufructo de la mitad de la herencia.14 En
ausencia de unos y de otros, si se trata de una sucesión testada, le
corresponde el usufruto de las dos terceras partes de la herencia,15 pero si
en cambio se trata de una sucesión intestada, el usufructo sería sobre la
totalidad del caudal hereditario.16
C EL VIUDO O VIUDA EN DERECHO PUERTORRIQUEÑO
El monto de su cuota legitimaria se hace depender de varios factores:
de la cuantía de la herencia, como es lógico; del orden en que fuere
llamado a suceder, y del número de herederos con quienes concurra a la
partición del caudal. Si concurre con una estirpe descendiente, tiene
derecho al usufructo de la tercera parte de la herencia destinada a la mejora
y si concurre con dos o más estirpes, al usufructo de una cuota igual a la
que por legítima corresponda al hijo o descendiente no mejorado.17 Es
decir, mientras más estirpes descendientes tuvo el causante, menor es la
cuota usufructuaria de su cónyuge supérstite. De manera que quien
merece recibir lo más recibe lo menos, porque en la mayoría de los casos
los descendientes que concurren el viudo o viuda son hijos comunes. Y si
13
Art. 834 Cód. Civ. España.
Art. 837 Cód. Civ. España.
15
Art. 838 Cód. Civ. España.
16
Art. 944 Cód. Civ. España.
17
Véase Art. 761 Cód. Civ. PR, 31 LPRA § 2411.
14
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 40
de diverso matrimonio, de una u otra manera el cónyuge viudo aportó en
su desarrollo. En el primer caso estamos ante una rara forma de compensar
a quien hizo las mayores aportaciones a la unidad familiar. Cabe
preguntarnos si en realidad fue esa la apreciación que de la voluntad
presunta del causante decimonónico tuvo el legislador que promulgó
nuestro Código Civil.
También tenemos que cuestionar su trato sucesorio cuando concurre a
la herencia con hijos de dos o más matrimonios de su difunto consorte,
porque como dispone el Artículo 766 del Código Civil,18 en esos casos su
lote hereditario se cargará contra el tercio de la herencia de libre
disposición, que como saben los profesionales que practican el Derecho de
Sucesiones, es el primero que agota el difunto mediante transferencias
gratuitas inter vivos. Ello implica que en muchas ocasiones la efectividad
de la legítima del cónyuge supérstite dependerá de la raquítica eficacia del
Artículo 1811.19
Me pregunto si con la norma antes dicha lo que quería el legislador era
desalentar los segundos y ulteriores matrimonios, o mantener la riqueza
del difunto heredada de su ascendiente discurriendo a lo largo de la línea
de donde procedía. Para esos fines España aún retiene su reserva lineal
mediante el Artículo 811 de su Código Civil, que fue parte de nuestro
ordenamiento jurídico hasta 1902. Debo señalar que en 1981 el legislador
español enmendó su Artículo 837, nuestro 766, para disponer, en parte,
“.....cuando los únicos herederos forzosos que concurran con el viudo o
viuda sean hijos sólo de su consorte concebidos constante el matrimonio
de ambos, la cuota usufructuaria recaerá sobre el tercio de mejora,
grabando el resto el tercio de libre disposición.”
V LLAMAMIENTOS A SUCEDER: DESCENDIENTES
A PARTICIÓN IGUALITARIA
Llama la atención la frase con que concluye el Artículo 895 del Código
Civil,20 que ordena que la partición de la herencia del causante entre sus
hijos se haga “por partes iguales.” Como el vocablo “herencia” allí
empleado alude al caudal relicto partible del causante, la distribución de su
riqueza en realidad no se lleva a cabo por partes iguales. Me dirán que el
Artículo 101121 autoriza la partición desigual, y les asiste la razón. Pero
como la condición humana es como es, la referida disposición brinda poco
18
31 LPRA §2416.
31 LPRA §5171.
20
31 LPRA § 2643.
21
31 LPRA § 2877.
19
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 41
consuelo al hijo menor que comparece a partir la herencia con su hermano
mayor, aquél que en vida de su padre recibió la herencia que mejor explica
las diferencias sociales de nuestro tiempo.
No disponemos de tiempo esta noche para explorar soluciones a tan
ostensible desigualdad distributiva de la riqueza familiar. Pero ciertamente
tiene que ser parte de la agenda de trabajo de quienes sean llamados a
poner al día nuestro ordenamiento sucesorio. Adelanto, sin embargo, una
idea: explorar la posibilidad de redimensionar la legítima de manera que
antes de partir la herencia reserve el partidor los alimentos futuros de los
menores y los discapacitados como créditos contra el caudal, empleando el
término alimentos en su sentido técnico jurídico.
B REPRESENTACIÓN
Otro aspecto del llamamiento a suceder de los descendientes que nos
llama la atención y que a mi juicio se impone revisemos es lo relativo a la
representación de los descendientes. Como sabe el lector, la representación
es un instituto jurídico universal que hace posible que parientes más
remotos del causante sean llamados a heredar concurriendo con parientes
más cercanos. Los eventos que en nuestro ordenamiento la ponen en
marcha son la premoriencia del heredero, su indignidad para suceder y su
desheredación. En algunas jurisdicciones, como en los varios estados de
los Estados Unidos que adoptaron el UPC, también la pone en marcha la
repudiación de la herencia.22 En nuestro ordenamiento, sin embargo, quien
repudia la herencia de su causante la repudia para sí y para su estirpe.23 Debemos aclarar que en Puerto Rico la representación del indigno y del
desheredado se produce únicamente en cuanto a su cuota legitimaria.
Código Civil.24 En Occidente se admiten varias modalidades de representación
sucesoria, entre las que podemos mencionar tres: representación
estrictamente por estirpes, representación moderna por estirpes y
representación por cabezas en cada generación. La primera, la que nos
rige, es la más antigua, la más fácil de aplicar, la que Roma legó a España
y España legó a América. Bajo ésta se divide la herencia en tantos lotes de
bienes como estirpes dejó el causante. Si en alguna concurre más de un
heredero, la porción que corresponda se divide por igual entre ellos. De
manera que si el causante tuvo tres hijos, dos que le premurieron y uno le
sobrevivió, y de los premuertos uno dejó un hijo y el otro dejó diez, el
supérstite recibe una tercera parte de la herencia, el nieto único recibe otra
22
Véase Unif. Probate Code § 2-1106(B).
Véase Art. 892 Cód. Civ. PR, 31 LPRA § 2626.
24
Véase Arts. 690 y 892 Cód. Civ. PR, 31 LPRA §§ 2266, 2626.
23
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 42
tercera parte y los otros diez nietos reciben una décima parte de la restante
tercera parte. Pienso que con este sencillo ejemplo puede el lector captar
lo que en realidad implica la partición de una herencia bajo la
representación estrictamente por estirpes.
Y la pregunta que surge de inmediato es si dicho modelo particional
responde a la presunta voluntad del hipotético abuelo del caso que
acabamos de presentar. No olvidemos que la misión primaria del
legislador que provee el testamento del difunto que no quiso, no supo o no
pudo testar es tratar en lo posible de que su producto refleje esa presunta
voluntad. El resultado que acabamos de exponer ha generado duras críticas
de parte de la doctrina que entiende que el causante promedio no partiría
su herencia de esa manera. En atención a esas críticas los autores del UPC
se dieron a la tarea de explorar soluciones más cónsonas con el sentir de
los causantes intestados, y auscultaron el parecer de variados sectores de
opinión.25 Ya terminando el Siglo XX al U.P.C. e sustituyó la
representación estrictamente por estirpes por la representación moderna
por estirpes, cuyo fin primario es proveer trato sucesorio igual a los nietos
del causante.
Admitieron lo que se ha entendido por generaciones, es decir, que los
once nietos del caso hipotético ocupaban, en el orden de los afectos del
abuelo, igual lugar, por lo que deben heredar por igual. Bajo la nueva
modalidad de representación el hijo que sobrevivió al causante recibe una
tercera parte de la herencia, como bajo la representación estrictamente por
estirpes. El cambio se produce, sin embargo, en la distribución de las
restantes dos terceras partes. Y reside en que ambas se suman en un sólo
lote que se distribuye por igual entre los once nietos. De manera que si la
herencia ascendió a $90,000 el hijo recibe $30,000 y $5,454 cada uno de
los nietos. Ese resultado, a juicio de los autores del UPC recoge mucho
mejor la presunta voluntad del abuelo.
La representación por cabezas en cada generación llegó al U.P.C. poco
después. Su objetivo, como el de la segunda modalidad, es proveer igual
trato sucesorio a herederos igualmente situados, esta vez, a los biznietos
del causante. La segunda modalidad había detenido la búsqueda de trato
igual al nivel de los nietos. Veamos la aplicación de la tercera modalidad
en otro caso, también hipotético: El causante, X, tuvo cuatro hijos: A, B,
C y D, de los cuales A y D le sobrevivieron, y B y C le premurieron. B le
dejó dos nietos, E y F, y C dejó cuatro, G, H, I, y J. El nieto F premurió a
X, dejándole un biznieto, K, y el nieto I también le premurió, dejándole
cuatro biznietos, L, M, N, y O. Si la herencia partible asciende $360,000, a
A y D corresponde $90,000 a cada uno; a los cuatro nietos que le
25
Véase Raymond H. Young, Meaning of “Issue” and “Descendants”, 13 PROB.
NOTES. 225 (1987-1988).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 43
sobrevivieron, E, G, H y J, corresponde $30,000 a cada uno. A los cinco
biznietos, K, L, M, N y O corresponde $12,000 a cada uno. El resultado:
herederos igualmente situados recibieron iguales lotes en la herencia del
causante, que puede ser un padre, un abuelo o un bisabuelo.
C EL SUPER PÓSTUMO
Otro asunto que debemos enfrentar en la próxima revisión del Código
Civil es el que alude a los reclamos sucesorios, alimentarios, de seguro
social y otros de ese recién llegado a la familia ya de muchos, el hijo
póstumamente concebido. Cuando se promulgó el Código Civil hace doce
décadas, como era de esperarse, nada se dispuso al respecto porque
descendencia tal ni siquiera fue imaginada. Coincido con un viejo colega
cuando decía que quien hablara entonces de la crio preservación de
materiales reproductivos humanos para dar vida nueva al ya descarnado
difunto hubiera ciertamente terminado en un hospital de siquiatría. Aún
más, hasta hace apenas varias décadas la prole póstumamente concebida
era a lo sumo un concepto, la expresión de una idea fruto de las
elucubraciones mentales de algún trasnochado profesor de Derecho de
Familia. Pero nos llegaron los super póstumos, y llegaron para quedarse.
Y con ellos llegó también la urgente necesidad de re examinar nuestro
ordenamiento familiar y sucesorio.
Con los reclamos del hijo póstumamente nacido la humanidad ha
lidiado por siglos, no sólo desde la perspectiva del Derecho, sino también
desde la historia, la biología, la literatura. Recuérdese aquellos versos de
Dickens, que traduzco a mi manera: “Fuí un niño póstumo. Seis meses
llevaban cerrados sobre el mundo los ojos de mi padre cuando los míos se
abrieron sobre él”.26 La historia está repleta de los tales, figuras célebres
como emperadores, reyes, papas, artistas, y hasta uno de los apóstoles, el
dídimo Tomás. Los derechos alimentarios y sucesorios del hijo
póstumamente nacido no tardaron en serles reconocidos en todos los
lugares.
Cabe decir, por otro lado, que tímida parece ser la acogida que se ha
dado en el derecho norteamericano a los reclamos del hijo super póstumo.
Ello quizás se deba a que acogerlos con liberalidad pudiera desarticular la
necesaria armonía entre los importantes intereses que se dan cuando de
partir una herencia se trata, como el de proveer certeza a la titularidad de
los bienes que se adjudican y el de lograr prontas y ordenadas particiones.
Otro no menos importante, es el relativo a la cumplida identificación de
los partícipes en ese negocio pluri personal que es la partición de un
caudal relicto. Imagine el lector el caos que pudiera producir el que se
26 Cita obtenida de Dukeminier, Sitkoff, Lindgren, supra nota 6, en la pág. 115.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 44
diera acogida a la petición de herencia de un hijo que permaneció en
ventre sa frigidaire durante quince años, o quizás veinte, a partir del óbito
de su padre. Estaríamos, no ya ante un hijo super póstumo, estaríamos ante
un moderno Rip Van Winkle. No debemos llegar a tanto. Por otro lado,
también importa honrar las decisiones reproductivas de las personas, sus
deseos de perpetuarse mediante su reproducción, no obstante la naturaleza
de la tecnología reproductiva empleada, como dijera el tribunal en In re
Martin B, 841 N.Y.S.2d 207 (Sur. Ct. 2007). Por consiguiente, todo será
cuestión de establecer un justo balance.
Para guiarnos en la confección de dicho balance, sobre todo dado lo
espinoso del asunto, conviene tener presente la experiencia de otras
jurisdicciones, sobre todo en los Estados Unidos. Hasta el momento en que
se escriben estas líneas debo decir que no pasan de doce las jurisdicciones
norteamericanas que bajo variadas condiciones reconocen reclamos
sucesorios y alimentarios al póstumamente concebido. Pienso que como ha
sucedido con el matrimonio entre personas del mismo sexo, esa lista irá
creciendo con el tiempo. Entre las primeras soluciones legislativas que
hemos encontrado cabe mencionar la del Restatement (Third) of Property:
Wills and Other Donative Transfers,27 bastante vaga por cierto, al efecto
de que para heredar del causante debe el concebido póstumamente haber
nacido dentro de un término razonable a partir de la muerte del causante y
en circunstancias que indiquen que éste habría refrendado sus reclamos.
Otra, mucho más elaborada, la encontramos en el UPC, que en su
sección 2-120(k) dispone que para obtener el hijo póstumamente
concebido derechos sucesorios en la herencia intestada de su padre
biológico debe cumplir con dos requisitos: haber estado en útero dentro de
los 36 meses siguientes a la muerte del causante y haber nacido no más
tarde de los 45 meses de su fallecimiento. Nos dicen sus autores que los
referidos plazos tienen dos propósitos: primero, brindar al cónyuge
supérstite el tiempo necesario para la observancia del usual luto al óbito de
su cónyuge, y segundo, espacio para decidir sobre la conveniencia de la
contemplada reproducción post mortem. También nos dicen que el término
de los 36 meses armoniza con el que fija el mismo cuerpo legal a la
persona que reclama bienes hereditarios indebidamente distribuidos en la
partición de la herencia.28 Debemos decir que limitar los reclamos
sucesorios del concebido póstumo tiene sentido en el ordenamiento
sucesorio norteamericano porque allí, excepto el cónyuge supérstite, nadie
más es heredero forzoso.
27
Restatement (Third) of Property: Wills and Other Donative Transfers § 2.5,
cmt. 1.
28
Véase Thomas P. Gallanis, Uniform Trusts and Estates Statutes 45 (2011-2012
ed.).
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 45
Pero mayores son las soluciones que ha ido produciendo la
jurisprudencia norteamericana. Veamos algunas. En Woodward v.
Commisioner, 760 N.E.2d 257 (2002), a petición de un juez federal, el
Tribunal Supremo de Massachussets replicó que bajo las leyes del estado
el hijo póstumamente concebido tenía derechos sucesorios bajo ciertas
circunstancias. Enumeró las siguientes: que el padre que aún vive o el
representante legal del menor pueda establecer la existencia de una
relación genética entre éste y el causante; que el causante consintió su
concepción póstuma, y que se obligó a proveer sus alimentos. Dijo además
el tribunal que aún cuando se cumplieran estas circunstancias, limitaciones
de tiempo podrían impedir que se iniciara la acción correspondiente.
En In re Martin resolvió el tribunal que bajo el vocablo “issue”, o
prole, empleado por el fideicomitente en los documentos constitutivos de
varios fideicomisos, incluía a sus dos nietos, hijos póstumamente
concebidos de su hijo. Entendió el tribunal que en 1969, cuando el abuelo
suscribió los fideicomisos, probablemente ni siquiera pensó en que habría
de tener descendencia de tal naturaleza. Sin embargo, resolvió que la
ausencia de voluntad específica de incluirlos como fideicomisarios no
impedía determinar que tales nietos están incluidos bajo el término “issue”
antes dicho. En Speranza v. Repro Lab, Inc., 875 N.Y.S.2d 449 (2009),
otro tribunal de Nueva York denegó a los padres el derecho a hacer uso de
material genético crío preservado de su hijo premuerto porque del
documento de depósito que éste suscribió con el laboratorio se desprendía
su manifiesta voluntad de que no se utilizara si él había fallecido.
En Astrue v. Capato ex rel B.N.C., 132 S. Ct. 2021 (2012), la viuda de
Robert Capato, Karen, tuvo gemelos mediante fertilización in vitro con
esperma congelada de su esposo, fallecido hacía año y medio. El
administrador del Seguro Social denegó los beneficios del programa a sus
hijos y el tribunal de distrito federal de Nueva Jersey lo confirmó.
Entendió que bajo la ley que creó el programa los niños carecían de
derechos porque no cualificaban como herederos intestados de su padre
biológico bajo el ordenamiento sucesorio del estado de Florida, último
domicilio de Robert. En dicho estado los hijos póstumamente concebidos
no cualifican como herederos intestados de su padre biológico.
En alzada, el Tribunal de Apelaciones para el Tercer Circuito revocó.
Resolvió que los hijos de Karen, no obstante su concepción póstuma, bajo
el término "hijo" que contiene la ley de Seguro Social en su sec. 416(e),
que define hijo para significar: "the child or legally adopted child of an
insured individual...", cualifican para el programa. Concluyó que los
irrefutables hijos biológicos del asegurado, y su viuda, tienen derecho a los
beneficios de la ley, independientemente de lo que sobre sus derechos a
suceder disponga la ley del estado del último domicilio del causante.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 46
Sin embargo, el Tribunal Supremo revocó. Entendió que la
interpretación del foro de instancia estaba más en armonía, tanto con la
letra de la ley como con su diseño, dirigido primordialmente a beneficiar
aquellas personas a quienes el asegurado sostenía. Expresó que si bien la
añejada interpretación del administrador no es la única razonable, es al
menos es permisible, y por tanto, digna de deferencia.
Cabe pensar que el alivio económico que para el sobregirado
patrimonio del programa representa esta decisión podría no ser
permanente, toda vez que nada impediría que el estado de Florida
extendiera los derechos sucesorios intestados a la prole póstumamente
concebida. Entendemos, sin embargo, que dicha extensión debiera
contener un término prescriptivo razonable para su ejercicio, por los
efectos que sobre la partición de las herencias pudiera tener un término
irrazonablemente extendido.29
VI LLAMAMIENTO A ASCENDIENTES
En el derecho anglosajón hasta el primer tercio del Siglo XIX los
ascendientes del causante no heredaban de sus descendientes. Blackstone
daba una razón para ello: como el decrépito padre de un robusto vasallo no
podía rendir los servicios feudales que el poseedor de las tierras debía a su
Señor, otro debía heredarlas.30 Pero a partir de 1833 los ascendientes
también fueron llamados a heredar de sus descendientes,31 y adoptaron
vigente la norma del Derecho civil, que ha regido en la Europa continental
desde la Roma imperial.
Sobre el trato que brinda nuestro ordenamiento sucesorio a los
ascendientes del causante quisiera destacar algunos aspectos, pues un
examen a fondo de todos tendrá que esperar por otra ocasión. Uno de ellos
es el que dispone que, contrario a los descendientes y a los colaterales
preferentes, los ascendientes carecen del derecho de representación
sucesoria.32 A éstos les rige, sin excepción, la antigua norma de que en la
sucesión intestada el pariente más próximo en grado excluye al más
remoto, que es la que, luego de extenso examen, adoptó el UPC en su
Este análisis de Astrue v. Capato ex rel B.N.C.fue incorporado posteriormente
al escrito, ya que al momento de pronunciarse el discurso la controversia allí
dirimida no había sido resuelta.
30
Véase 2 WILLIAM BLACKSTONE, COMMENTARIES 212.
31
WILLIAM M. MCGOVERN, SHELDON F. KURTZ AND DAVID ENGLISH, WILLS,
TRUSTS AND ESTATES INCLUDING TAXATION AND FUTURE INTERESTS 60 (4th ed.
2010).
32
Art. 900 CÓD. CIV. PR, 31 LPRA § 2653.
29
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 47
sección 2-103 (2). No obstante ese desarrollo, pienso que en nuestro medio
esa norma debe ser modificada.
Veamos una hipotética situación de hechos que, a mi juicio, lo
justificaría. Piénsese en el caso de un causante intestado que dejó como
parientes más cercanos a su padre y a su abuela materna. El padre cuenta
con total solvencia económica. La abuela, por el contrario, es una anciana
pobre y enferma que por años dependió de la asistencia alimentaria de
nieto. Nadie discute que si el legislador hubiera extendido el derecho de
representación sucesoria al segundo orden de llamamientos, la abuela de
nuestro caso hubiera tenido derecho a la mitad de la herencia de su nieto.
¿Acaso no era esa, y sigue siéndolo todavía, la solución más cónsona con
la presunta voluntad del nieto?
VII LLAMAMIENTO A COLATERALES
En nuestro Derecho de Sucesiones se limitó el llamamiento a suceder
abintestato de los parientes colaterales del difunto hasta el sexto grado de
consanguinidad.33 Posteriormente se hizo extensivo a los parientes por
adopción.34 España, que también había fijado el límite de los llamamientos
sucesorios de los parientes colaterales hasta el sexto grado, lo redujo al
cuarto grado en 1928. Téngase presente que algunas jurisdicciones
norteamericanas, como Tejas, aún mantienen la antigua norma del
Common Law, que no reconoce límites al llamamiento a suceder
abintestato, por lo que la búsqueda del pariente más cercano agota en
muchos casos parte sustancial de la herencia del difunto, retarda su
partición, e incentiva la producción de falsos árboles genealógicos.35 En ausencia de parientes hasta el sexto grado, dispone el Artículo 912
del Código Civil,36 “. . . heredará el Estado Libre Asociado de Puerto Rico,
destinándose los bienes al Fondo de la Universidad.” El vocablo
“heredará” no fue, a mi juicio, del todo acertado, si se considera que el
Soberano en ningún sitio recibe los bienes de un finado a título de
heredero.37 Los recibe por causa de reversión, dado a que fue su titular
originario, por lo que en ausencia de herederos legítimos, los bienes de una
herencia les son restituidos. Nótese que si fuera heredero en su sentido
técnico jurídico, al ocupar los bienes del causante sin acogersese al
beneficio de inventario respondería de las deudas insolutas del difunto, y
lo que es peor, respondería en forma ultra vires. Pero afortunadamente,
33
Véase Art. 911 Cód. Civ. PR, 31 LPRA § 2679.
Véase Ex Parte Feliciano Suárez, 117 DPR 402 (1986).
35
Thomas P. Gallanis, Family Property Law 44 (5th Ed. 2011).
36
31 LPRA § 2691.
37
I Efraín González Tejera, Derecho de Sucesiones 78 (2001).
34
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 48
mediante el Artículo 6 del Código Político38 quedó el Estado relevado de
esa responsabilidad.
Cabe recordar que es deber del Primer Ejecutivo ceder a la Universidad
de Puerto Rico los bienes que adquiera el Estado Libre Asociado en virtud
del citado Art. 912, excepto las tierras de labrantío, que entregará a la
Autoridad de Tierras.39 Ahora entiende el lector por qué no pocos
ejecutivos universitarios han promovido por décadas que se enmiende ese
artículo y se reduzca el alcance de su llamamiento al cuarto grado de
consanguinidad o adopción.
Dos señalamientos más sobre los derechos sucesorios de los parientes
colaterales del difunto, y concluyo.
A DISCRIMEN POR RAZÓN DE VÍNCULO
Otro aspecto de nuestro ordenamiento sucesorio que es menester
actualizar es el trato de que es objeto el colateral preferente de vínculo
sencillo en la partición de la herencia. Como se recordará, cuando
concurrieren hermanos de padre y madre con medio hermanos, aquéllos
toman doble porción que éstos.40 Si todos los que concurren fueren
hermanos de vínculo sencillo, unos por parte de padre y otros por parte de
madre, heredan por igual, sin ninguna distinción de bienes.41 Como dato
de interés cabe señalar que la frase: “sin ninguna distinción de bienes” hoy
carece de sentido en nuestro medio pues alude a la reserva lineal que aún
rige en España bajo el Artículo 811 de su Código Civil pero que dejó de
formar parte de nuestro ordenamiento jurídico en 1902. Tal parece que al
redactar nuestro Artículo 907 de hoy pasaron por alto que la reserva lineal
no sería parte de nuestro Código Civil. Pero volvamos a lo que interesa re
examinar, el trato sucesorio desigual pot razón de la intensidad del nexo de
sangre entre el sucesor y el sucedido.
Si se considera que la sucesión refleja la percepción que de la presunta
voluntad del causante intestado tuvo el legislador decimonónico, las
anteriores disposiciones eran generalmente aceptadas cuando se
promulgaron, dado el cuadro general de la familia española de la época.
Sin embargo, los cambios en el perfil de la familia, tanto española como
nuestra, producto muchos de ellos de la explosión del divorcio vincular al
que hicimos referencia, y su inevitable producto en términos de una mayor
incidencia de hermanos y sobrinos de diverso vínculo conviviendo bajo
38
1 LPRA § 3.
31 LPRA § 2693.
40
Art. 906 CÓD. CIV. PR, 31 LPRA § 2674.
41
Art. 907 CÓD. CIV. PR, 31 LPRA § 2675.
39
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 49
un mismo techo justifica examinar la conveniencia eliminar dicha
desigualdad.
La doctrina de las ciencias sociales sostiene que cuando los hermanos
de vinculo sencillo comparten un mismo hogar con hermanos de vínculo
doble desarrollan las usuales relaciones familiares del hogar tradicional.42 La convivencia de hermanos de vínculo doble con sus hermanastros
ciertamente se ha multiplicado muchas veces desde que la norma de
desigual trato sucesorio entre ellos se puso en efecto. El actual nivel de
dicha convivencia ciertamente no era de esperarse hace doce décadas. El
legislador de entonces no pudo prever el divorcio de hoy, mucho menos su
explosivo crecimiento. Pero lo cierto es que también en los hogares post
divorcio o post viudedad se desarrollan fuertes nexos afectivos entre
hermanos. Habrá casos donde no sea así, pero ello no deben ser razón
para perpetuar el trato sucesorio desigual contra hermanos y sobrinos del
causante por razón de la intensidad del vínculo de parentesco,
consanguíneo o adoptivo.
En las jurisdicciones norteamericanas la solución más aceptada hoy es
el trato igual.43 Así se pronuncia el UPC en su sección 2-107. En algunas
jurisdicciones la solución varía. Por ejemplo, en Florida el trato es como
en Puerto Rico.44 Lo mismo sucede en el estado de Tejas.45 En Mississippi
los parientes colaterales de vínculo sencillo heredan solamente si no los
hay de vínculo doble.46 En Jones v. Stubbs, 434 So.2d 1362 (Miss.1983)
resolvió el tribunal que los sobrinos de doble vínculo desplazan a los
hermanos de vínculo sencillo. En el estado de Washington heredan por
igual, pero el hermano de vínculo doble excluye al hermanastro
únicamente en los bienes que el causante obtuvo mediante herencia,
legado o donación de un ascendiente que no lo fue de él. Algo así como
la reserva lineal del Artículo 811 del Código Civil Español a que hicimos
referencia, y cuya finalidad es impedir que los bienes obtenidos a título
gratuito regresen a la línea familiar de donde proceden.47
42
Joel C. Dobris, Stewart E. Sterk & Melanie B. Leslie, Estates and Trusts: Cases
and Materials 93-94 (2d ed. 2003).
43
William M. McGovern, Sheldon F. Kurtz & David English, Principles of Wills,
Trusts and Estates 67 (2011).
44
Véase Fla. Stat. Ann. § 732.105.
45
Véase Curry v. Williman, 834 S.W.2d 443 (1992).
46
Miss. Code Ann. § 91-1-5.
47
Véase Wash. Rev. Code § 11.04.35.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 50
B
HEREDEROS DE LA RISA
En el Artículo 911 del Código Civil48 el legislador fijó, como límite al
orden de llamamientos de la sucesión intestada, el sexto grado de
parentesco. Cabe señalar que hasta la primera mitad del Siglo XX el orden
de llamamientos del Derecho de Sucesiones angloamericano carecía de
límites.49 Era cuestión de localizar al next of kin, tarea tanto más difícil
cuanto más se había dispersado la familia del causante. Hace doce décadas
pensó quizás el legislador español que la parentela del difunto hasta el
sexto grado se componía de personas que de una u otra manera formaban
parte de su círculo familiar, y por ende, dignas de heredarle.
Hoy, ciertamente, tan extendidos llamamientos no podrían justificarse,
cono no fuera para derrotar la reversión de títulos sin titulares a favor del
Estado. Puede afirmarse que a muchos de los parientes dentro del quinto o
sexto grado el difunto ni siquiera llegó a conocerlos. Son los parientes que
la doctrina del Derecho sucesorio norteamericano ha dado en llamar los
herederos de la risa, aquellos cuyo gozo camino al banco a cerrar la cuenta
del difunto en nada disminuye el hecho de su muerte.50
En el derecho comparado se observa una tendencia a reducir
sustancialmente el máximo grado de parentesco que cualifica para el
llamamiento sucesorio intestado. Las razones son varias. Localizar y traer
a los procesos de testamentaría o abintestato a parientes tan remotos
genera elevados costos al caudal, pérdida de tiempo y agotamiento de
recursos judiciales. El UPC, en su sección 2-103 los reduce a los
descendientes de los abuelos, es decir, pagada la cuota electiva re diseñada
del viudo o viuda si la hubiere, en el remanente de la herencia el orden de
llamamientos es el siguiente: descendientes, padres, descendientes de los
padres, abuelos y descendientes de los abuelos. De manera que un sobrino
nieto, hijo de un sobrino del causante, a cuatro grados de consanguinidad,
desplaza al tío, que está a tres, porque está en un orden sucesorio anterior
al suyo. Los bisabuelos y sus descendientes quedan del todo excluidos. Al
argumento de que debe ser el causante quién excluya a sus parientes
remotos y no el legislador cabe decir que ello incrementaría los litigios
testamentarios. Además, es legítimo el interés del público en limitar las
posibilidades de pleitos inmeritorios en torno al nexo de parentesco de un
alegado pariente con el causante, como dijo el tribunal en In re Estate of
Jurek, 428 N.W.2d 774 (Mich. App. 1988).
48
31 LPRA § 2679.
Thomas P. Gallanis, Family Property Law Cases and Materials on Wills, Trusts
and Future Interests 44 (5th ed. 2011).
50
MCGOVERN, KURTZ & ENGLISH, supra nota 42.
49
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 51
VIII CONCLUSIÓN
Debo concluir expresando mi esperanza de que el apretado examen de
nuestros institutos sobre los llamamientos a suceder abintestato que hemos
hecho esta noche justifique retomar la agenda inconclusa a que hicimos
referencia al empezar.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 52
LA PARTICIPACIÓN DE RAMÓN POWER Y GIRALT EN LAS
SESIONES SECRETAS DE LAS CORTES DE CÁDIZ1
Enrique P. García-Agulló y Orduña**
D. Ramón Power y Giralt falleció en Cádiz el
10 de junio de 1813. Pocos días antes había escrito
que “enfermo y sin recursos en un país extraño no
puede serme indiferente el olvido con el que se me
abandona a la más triste suerte.”
EXCMO. SR. PRESIDENTE DE LA ACADEMIA PUERTORRIQUEÑA
DE JURISPRUDENCIA Y LEGISLACIÓN
EXCMAS. E ILMAS AUTORIDADES
EXCMO. SR. EMBAJADOR DEL REINO DE ESPAÑA
EXCMOS. E ILMOS. SRES. ACADÉMICOS
SEÑORAS Y SEÑORES.
Profundamente conmovido por hallarme entre ustedes, legítimos
herederos de aquellos españoles de este hemisferio, y por el honor que me
brinda este noble Instituto al abrirme su cátedra a fin de que pueda
exponerles mis modestos trabajos sobre la figura del Prócer Ramón Power
y Giralt en las sesiones secretas de las Cortes generales y extraordinarias
que se abrieron con su Vicepresidencia el día 24 de septiembre de 1810,
Día de Nuestra Señora de la Merced, copatrona, junto con la Virgen del
Rosario, de la ciudad que me vio nacer, y en la que en la actualidad tengo
la dicha de seguir viviendo tras algunas ausencias que, por motivos
profesionales, me llevaron fuera de ella, comparezco ante su benevolencia
para darles cuenta de estas preocupaciones que para mí están siendo las
Actas de aquellas sesiones secretas.
1
Discurso pronunciado por el Dr. Enrique P. García-Agulló y Orduña en el
Anfiteatro de la Biblioteca Nacional en la segunda conferencia auspiciada por la
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación con motivo de la serie
conmemorativa del Bicentenario de la Constitución de Cádiz de 1812, San Juan,
24 de marzo de 2011.
**
Académico de Número de la Real Academia Hispano Americana de Ciencias,
Artes y Letras de Cádiz.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 53
Puedo decir hoy con verdadero gozo que me han dado la feliz
oportunidad de que una asignatura que tenía pendiente, al llegar a este
momento de mi vida, a causa, quizás, de una justa y benéfica circunstancia
cual es mi dedicación al Bicentenario de la Constitución Española de
1812, ha dejado de estar pendiente y completa un ciclo en mi existir.
El paréntesis abierto hace años en mis preocupaciones puede cerrarse y
dar pie al curso de la normalidad. Las vivencias que estoy seguro se
apropiarán de mí durante esta estancia en su hermosa Isla me harán
comprender mejor, sin duda, qué pasó con aquella aventura que se iniciara
a finales del Siglo XV.
Y es que Puerto Rico, con su natural condición de Estado Libre,
comparte con muchos de nosotros, las raíces de la hispanidad.
Vengo, como vinieron muchos de sus ascendientes, de un pueblo
amalgamado por el cruce de linajes y razas. Desciendo, como muchos de
ustedes, de un encuentro entre las primitivas sociedades de la Iberia
peninsular con el arrojo de los navegantes fenicios, aquella raza de
navegantes que ya quedaron citados en la propia Biblia al recordar la gesta
de las naves del Rey Hiram llegando hasta Tharsis, (¿las costas de Cádiz?),
para comerciar con los primitivos pueblos del Occidente que se abrían al
Mar Tenebroso.
Y, aún hoy, a los tres mil años de aquel encuentro, cierro los ojos y no
me es nada difícil imaginarme aproximándose a las rocas que sustentan mi
ciudad, las míticas islas Kotinoussa y Erytheia del archipiélago de las
Gadeiras, las velas de los barcos de aquel pueblo comerciante y marinero.
Como tampoco es tan difícil reproducir en mi interior desde el arcano
aquellos rostros de los que entonces poblarían las playas de mi tierra natal
observando con asombrada curiosidad aquellas naves que, procedentes del
hondón del más lejano Mediterráneo, aparecieron por primera vez frente a
su costa, arriando su vela y fondeando mientras, probablemente,
tripulaciones y lugareños estudiaban qué hacer y se vigilaban mutuamente
a bordo de las mismas o en la arena de la playa.
Hermoso espectáculo para la Humanidad el que hoy se nos está dado
acceder si lo intentamos, educados como estamos en esta sociedad de las
imágenes, para recomponer la escena.
Unos hombres cansados, con sus rostros requemados al sol y a la sal,
separados de su puerto de origen mucho tiempo atrás, de las ciudades
donde nacieran y quedaron sus familias, de sus reyes y de sus dioses,
observando la línea de la costa. ¿Llegarían al atardecer, llegarían a las
primeras luces del día? ¡Qué tremendo momento!
Al Estrecho de Gibraltar se accede desde el Levante, desde el Oriente,
entre dos grandes masas montañosas, las Sierras del Norte de Marruecos y
las que configuran el Sur de España vigiladas, desde siempre, por la
inmensa mole del Peñón que lleva su mismo nombre. Son las puertas hacia
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 54
el Mar Ignoto, las columnas que empujase Hércules, mítico fundador de
mi Cádiz natal, Hércules, dominador y fundador de Cádiz.
Es muy fácil imaginarse la derrota que tomaran las naves de aquellos
fenicios que posiblemente seguirían la ruta que cada año reinicia nuestro
preciado atún rojo en sus desplazamientos desde el Atlántico al fondo del
Mediterráneo para desovar y viceversa. Y es fácil que así fuese cuando la
numismática descubierta en nuestra ciudad nos muestra unas monedas
acuñadas por estos pueblos donde en una u otra cara de la misma se ve
labrado un atún o un delfín, o los dos.
De seguro que en aquellas primigenias pesquerías orientales donde
cada año verían acercarse los atunes en bandadas, se observaría con
repetido interés cómo al poco tiempo desaparecían estos hermosos y
fuertes reyes del mar rumbo al Oeste, año tras año. De la pesca próxima al
litoral se irían atreviendo a perseguirle ya en mar libre. Y al otro año igual.
Y así año tras año. ¿Por qué no imaginarnos que, como consecuencia de
ese distanciamiento de la tierra se atrevieran un día a seguir la línea de
costa, tal como hasta hace muy pocos años se ha hecho en la navegación
que conocemos de cabotaje, y teniendo siempre a la vista la línea de tierra,
adentrarse cada vez más en ese mar desconocido?
No es tampoco arduo imaginarse aquellas primeras navegaciones en un
mar que empezaba a ser cruzado por sus pueblos ribereños. Egipto de los
Faraones, Sidón de los Fenicios, el sur de las ciudades griegas que fueron
de Turquía o las propias costas e islas griegas que pronto iban a verse
conectadas por las primeras marinas comerciales o, tal vez, agredidas por
las primeras invasiones de las armadas militares. Y así, por tanto
encuentro y desencuentro, se irían formando al Sur y al Norte del
Mediterráneo, cada vez más distantes de la vieja Tiro, los primeros
establecimientos mercantiles o avanzadas que pronto devendrían en
importantes ciudades. Biblos daba paso a Cartago o El Pireo a nuestra
Ampurias.
Sólo fue seguir el curso de la costa que, a estribor o a babor de aquellas
naves, se perfilaba. Y a lo mejor por eso fue que nació para la historia
Gadir, mi Cádiz natal. Y Cartago o Rosa, continuando, como muchas otras
ciudades del momento, nuevas aventuras marineras. Y Roma, la madre de
todas las ciudades de Europa que, muy poco tiempo después, mandó
también sus trirremes a dominar las costas mediterráneas.
Ya saben ustedes que la provincia de Cádiz, de donde vengo, se baña
en dos mares, el Mediterráneo y el Océano Atlántico. En muchas
ocasiones, navegando a vela por esas costas nuestras, en el silencio del
mar, también he jugado a imaginarme aquel día, cómo sería aquel primer
día.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 55
Verán. Si cierran sus ojos y perfilan el mapa cercano al Estrecho de
Gibraltar podrán ver cómo la línea de costa, al llegar a la Punta de Europa,
donde se ubica la actual ciudad gaditana de Tarifa que tan briosamente
pasara a la historia con la firme gesta de Guzmán el Bueno, deriva de
manera notoria hacia el noroeste. Y conforme se va saliendo del Estrecho
rumbo a Occidente, la costa norteafricana se diluye hacia el Sur así que,
pronto, muy pronto, deja de verse ésta y sólo se tiene como referencia la
costa gaditana.
Normalmente, con vientos mansos, la travesía de Tarifa a Cádiz se
puede hacer en una jornada. Saliendo de Punta Europa al mediodía es
fácil, en los largos días del verano, empezar a ver las luces de Cádiz al
final de la tarde. Pero también Cádiz hace un guiño al mapa y, al caer a
estribor, la larga lengua de arena que va desde el viejo Templo de
Hércules, hoy algo aislado en el Caño de Sancti-Petri, recorre de Sudeste a
Nordeste la larga isla Erytheia hasta el canal que la separaba de la isla
Kotinoussa, hoy aterrado.
Pues bien, esa jornada es la que se tarda normalmente desde la boca del
Estrecho hasta Cádiz donde se puede llegar sin prisas al atardecer y
aquellos primeros fenicios, llegados al Archipiélago de estas Islas
Gadeiras a primeras horas del anochecer, cuando el sol tiempo ha que se
ha escapado tras la línea de horizonte que mira para América, verían sin
duda la luz de alguna fogata que alumbrase a los pueblos de la costa y, al
momento, conscientes de la trascendencia de lo que podría pasar,
expectantes del brillo de aquellas lumbres alejadas en la oscuridad,
dejarían arriar la vela fondeando anhelantes sus naves frente a la
desconocida costa a la espera de las primeras luces del día.
¡Momento especial!
Desde tierra, al comenzar el nuevo día, algún habitante del lugar saldría
de su cabaña y se acercaría a la playa en busca de conchas o de almejas
con qué desayunarse, o quizás a tender redes que desde la orilla fuesen
capaces de capturar algún pez que llevarse a la boca cuando, teniendo a su
espalda el sol del amanecer, su mirada se pararía atónita sin duda en esos
flotantes artefactos próximos a la playa donde también se esperaba el
amanecer. Y correría tierra adentro a dar la voz de alarma. Y volvería
acompañado de sus amigos a ver qué pasaba. Desde las naves unos
hombres decidieron bajar a tierra y, a golpe de remo, se acercarían en una
chica chalupa.
España había comenzado por Cádiz y Cádiz se había nutrido del primer
cruce racial. Aquella mañana, que deberemos de presumir clara y
luminosa, sirvió de escenario para el encuentro de dos culturas que nunca
hasta aquel día habían sabido nada la una de la otra.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 56
Ya ven, no habíamos empezado los españoles de aquel hemisferio las
primeras líneas de nuestra historia y ya supimos de un viejo Rey
Argantonio que escribía sus leyes en verso para Tartessos y ofrecía
lingotes de plata extraídos de sus minas para cimentar las bases de
entendimiento con los pueblos de aquel mar entre tierras.
Tras aquellos años del Gadir fenicio y del inmediato gobierno que de
los nuevos territorios perfilara la sociedad púnica desde la Cartago
norteafricana, ocho siglos después de aquel primer desembarco, también
un nuevo pueblo llegó hasta nuestras costas desde el Mediterráneo y el
águila romana se enseñoreó de Gades y de la incipiente Hispania donde
germinó una nueva alianza de pueblos culminada en el cruce de hispanos,
fenicios o griegos con Roma y, a su vez, no mucho después, todos ellos,
con los godos que en España se asentaron naciendo así la raíz del pueblo
español formada en esos otros ocho siglos de convivencia entre los
pueblos hispanos.
A la noble Grecia, la vieja Iberia, a la audacia de los fenicios y a los
primeros mostradores del comercio que los púnicos establecieran, tras
estos ochocientos años que nos llevaron a vivir con los romanos, dieron
pie a lo que muchos creemos verdadera raíz de la hispanidad, el pueblo
hispanorromano que, sin renunciar a la valiosísima aportación que
recibiéramos de celtas y godos que perfilaron nuestras viejas costumbres y
nuestra antigua organización como pueblo, dieron patente de identidad al
viejo pueblo español, pronto adalid de la Cristiandad.
Pero aún nos quedaba a los gaditanos ver más.
El ímpetu de un joven Islam, enaltecido por su estrenada juventud,
también quiso cabalgar por las arenas de sus territorios en busca de un
fértil vergel, Al-Ándalus, el área que hoy compartimos portugueses y
españoles como Península Ibérica y donde volvió a producirse la singular
regeneración sanguínea de nuestro ADN nacional ya que, nuevamente
durante ocho siglos, otra nueva savia contribuyó en nutrir nuestro sentir y
ser nacional.
¡Qué curioso! Ciclos de ocho siglos siempre. Ocho siglos desde la vieja
Fenicia hasta Escipión. Ocho siglos desde el godo D. Rodrigo y ocho
siglos desde Tarik también hasta los Reyes Católicos, Dª Isabel y D.
Fernando. Siempre esos ciclos de ochocientos años cada uno hasta que se
nos abrió la puerta de Occidente
Y es que la historia de Cádiz siempre ha estado ligada al mar.
El cierre del Siglo XV nos trae a los españoles el fin de un ciclo y el
comienzo de otro. Cae Granada y Colón descubre América. Es el tiempo
de las Navegaciones y de los Descubrimientos y nuevas migraciones
comienzan a fluctuar desde las viejas tierras a un Nuevo Mundo. Y otra
vez a empezar la misma historia. Otra vez a llevar las naves a nuevas
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 57
tierras y a generar un nuevo encuentro de pueblos. Y todo ello también de
las costas de donde vengo.
Había empezado a agotarse un Mundo Antiguo y la Humanidad
buscaba ansiosamente un futuro nuevo que se encontró en la feraz
América y de nuevo, dos mil cuatrocientos años después, parecidas
escenas bajo el cielo. Unas naves fondeadas frente a una costa
desconocida. Las luces de un nuevo día y un nuevo encuentro entre
distintos y desconocidos pueblos.
Fueron los siglos del Nuevo Mundo, las más preciadas posesiones de
los Reyes de España, los siglos amados de Cádiz que no ha podido superar
aún la separación.
Mi ciudad es muy pequeña, con un término municipal muy exiguo,
prácticamente, de diez kilómetros cuadrados nada más. Una larga lengua
de arena por la que, en tiempo de los romanos, transcurría el acueducto
que traía el agua a la vieja Gades y cuyas conducciones aún se pueden ver
a lo largo de sus playas, que se extiende en dirección Sur-Norte desde el
viejo Templo de Melkart, erigido por los fenicios, que años después se
dedicaría a Hércules y adonde acudiera el propio Julio César a contemplar
la estatua de Alejandro Magno, se alarga hacia el Noroeste, hasta la
coqueta Playa de la Caleta, primer fondeadero de las naves de aquellos
marinos comerciantes.
Y del Levante al Poniente es por donde se extiende la ciudad nueva
actual.
No tiene tierras de labor, ni granjas ni alquerías, ni pace próxima a ella
ganado alguno y como anécdota fácil de comprender por este ilustrado
público de naturaleza jurídica, curiosamente, los Juzgados de Cádiz no
conocen de pleitos donde se discutan disputas agrarias que sólo la
Audiencia Provincial, con sede en nuestra ciudad, conoce como tribunal de
segunda instancia en las apelaciones que vienen de los demás pueblos y
ciudades que conforman la provincia gaditana, feraz y rica en sus campos
y dehesas, cuna de generosos vinos y orgulloso ganado bravo.
Tan sólo comprende, además de su caserío, de unas antiguas salinas
que afloran en lo que es hoy un Espacio Natural de poco más de cinco
kilómetros cuadrados cuyo ecosistema en la actualidad está protegido por
las leyes como Parque Natural de la Bahía, de algunos establecimientos
militares de Artillería de Costa y de las dunas perpetuas de nuestras playas
que se mueven con los vientos serpenteantes por el asfalto de la autovía
que nos une a San Fernando.
Cádiz es ciudad y es puerto, sede del comercio y de las novedades y así
lo era ya cuando se formaban en su Bahía las Flotas de Indias limitando su
territorio al Poniente, con el Nuevo Continente.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 58
Es una ciudad europea, ciertamente, porque, como ciudad española,
pertenece a la Unión Europea, pero desde hace cinco siglos vive su amor
por América.
Nuestras casas, nuestras iglesias, nuestras fortalezas, podrían alzarse
aquí o allí con total naturalidad. Nuestro folclore y, algunas veces,
nuestros mejores vinos, se enseñorean por ese vaivén de ida y vuelta que,
desde entonces, ha venido alimentando nuestro existir. Las calles y plazas
se rotulan con los nombres americanos y, por supuesto, San Juan de Puerto
Rico está presente en la ciudad porque la plaza donde se ubica la Jefatura
de la Policía Local de nuestro Ayuntamiento, lleva su nombre.
Por eso, cuando la Historia sorteó los sitios en los que podría construir
España su Libertad, se fijó en Cádiz, la ciudad de los encuentros, la ciudad
de los mares, la ciudad erigida por los pueblos del Levante mediterráneo
que se convirtió en la puerta de tres continentes, Europa al Norte, África al
Sur y América al Poniente. La España de ambos hemisferios cuando las
Cortes de Cádiz.
El Combate de Trafalgar había desarbolado la Flota de España
dejándonos sin marina militar. La impericia del Almirante Villeneuve
llevó nuestros barcos al desastre y a la muerte en las frías aguas del
Atlántico a lo más granado de la marina española.
Trafalgar fue un sublime sacrificio donde quedaron inmoladas las vidas
de valientes soldados. Nelson, Churruca o Gravina no son más que los
primeros nombres de un lapidario feroz pero también fue el principio del
fin.
La armada británica se había enseñoreado del mar a lo largo y ancho
del planeta mientras las pocas naves que restaban de la Marina Real
española permanecían amarradas en sus apostaderos o pendientes de
reparar en astilleros y careneros. Por otro lado, nuevos vientos cruzaban
entonces la faz de la tierra portando las nuevas ideas del
constitucionalismo y de la libertad. Nuevas fuentes de pensamiento habían
hecho correr un curso cada vez más impetuoso de libertades y el hombre
empezaba a saberse administrador de su propia vida y no sujeto sometido a
las voluntades de sus Reyes.
Los recién creados Estados Unidos de América habían conseguido
independizarse de Inglaterra y habían alzado contra su singular Parlamento
una nueva Unión de individuos frente al poder tradicionalmente instituido.
En Francia, la Revolución había hecho brotar tras la dureza de la
guillotina las primeras letras piadosas del Himno a los Derechos del
Hombre y a su primera Constitución.
Y las Españas, con tan extensos territorios y sin una flota importante en
que basar su conexión, no podrían sustraerse a estos nuevos vientos.
Curioso es que el invasor diera la voz de salida a los liberales españoles
que pensaban en cambiar el Viejo Régimen con la Carta otorgada de
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 59
Bayona porque, sin duda, los nuevos credos sociológicos, las nuevas
corrientes humanistas y las ansiadas libertades para el comercio,
levantaron en España la necesidad de constituirse en un gran pacto
nacional a semejanza de lo que había sucedido ya en la Constitución
norteamericana o en la Declaración francesa de los Derechos del Hombre
o su Constitución.
Y esto se dio en Cádiz, en la ciudad de los encuentros, en la ciudad del
mar, en la ciudad del comercio.
Madrid se alzó el 2 de mayo de 1808 frente al más impresionante
ejército de todos los tiempos y el proceso constitucional, en la confusión
de la defensa de la dinastía tradicional de los Reinos de España y por el
deseo de transformación que en algunos sectores de la población había
germinado, sin saberlo, había sembrado en feraz suelo su semilla.
La guerra hizo salir de Madrid al gobierno de la Nación y la Junta
empezó su largo peregrinaje hacia el Sur donde recalaría, dos años
después, en una pequeña población militar que hasta unos pocos años
antes había sido parte integrante del municipio gaditano, la Real Isla de
León, antes Antípolis. Ésta es la tercera de las islas que al sur de la
península ibérica habían conformado el archipiélago que los antiguos
historiadores denominaron Gadeiras, según el nombre que le habían dado
los primeros viajeros que al mismo llegaran desde el fondo del
Mediterráneo.
Y en esa pequeña localidad, donde se situaban por aquel entonces
alrededor del carenero y de la guarnición militar algunas huertas que
nutrían a Cádiz del cotidiano alimento, en esa Real Isla de León, que ahora
lleva el nombre de Ciudad de San Fernando, todo empezó el 24 de
septiembre de 1810 para los españoles de ambos hemisferios, cuando
España era una Isla….
Dice el Diario de Sesiones:
En seguida tomó la palabra el Diputado D. Diego Muñoz
Torrero y expuso cuán conveniente sería decretar que las
Cortes generales y extraordinarias estaban legítimamente
instaladas; que en ellas reside la soberanía; que convenía
dividir los tres Poderes, legislativo, ejecutivo y judicial, lo que
debía mirarse como base fundamental, al paso que se renovase
el reconocimiento del legítimo Rey de España el Sr. D.
Fernando VII como primer acto de soberanía de las Cortes;
declarando al mismo tiempo nulas las renuncias hechas en
Bayona, no solo por la falta de libertad, sino muy
principalmente por la del consentimiento de la Nación.
Desenvolvió estos principios con muchos y sólidos
fundamentos sacados del derecho público, y de la situación
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 60
política de la monarquía, los cuales fueron después ilustrados
por muchos Sres. Diputados. Concluyó manifestando que uno
de los Diputados traía preparado un trabajo sobre este
importante asunto, que podía mirarse como una minuta del
decreto que convenía sancionar sobre estos puntos.
Convinieron las Cortes en que se leyese, y lo verificó el Sr.
Luján, que era quien traía el papel.
Discutióse prolijamente sobre cada uno del los puntos que
comprendía.
El primero declaraba hallarse los Diputados que componen
este Congreso, y que representan la Nación, legítimamente
constituidos en Cortes generales y extraordinarias, en quienes
reside la soberanía nacional. Quedó aprobado.
Por el segundo se reconocía y proclamaba de nuevo al Sr.
Rey D. Fernando VII, y se declaraba nula la cesión de la
Corona que se dice hecha a favor de Napoleón. Quedó
aprobado.
Por el tercero se establecía la separación de los tres
Poderes, reservándose las Cortes el ejercicio del legislativo.
Quedó aprobado.
Por el cuarto se declaraba que los que ejerciesen el Poder
ejecutivo en ausencia del Sr. Rey D. Fernando VII serían
responsables a la Nación. Quedó aprobado.
Por el quinto habilitaban las Cortes a los actuales
individuos del Consejo de Regencia parta que interinamente
ejerciesen el Poder ejecutivo, lo que era tanto más conveniente
declarar, como que el Consejo de Regencia debía ser
rehabilitado, y había manifestado en su papel sus deseos de
dejar el mando. Quedó aprobado.
Por el sexto se establecía que el Consejo de Regencia
vendría a la sala de sesiones a reconocer la soberanía
nacional de las Cortes.
Prolongándose mucho la discusión sobre este punto, se
propuso por algunos Sres. Diputados que fuese permanente la
sesión hasta que quedase terminado este decreto fundamental,
y el reconocimiento que debía prestar el Consejo de Regencia.
Acordado así por el Congreso, siguió la discusión hasta
determinarse el punto como queda en el decreto.
Por el séptimo se fijaron los términos del reconocimiento y
juramento que la Regencia debe hacer a las Cortes cómo se ve
en el mismo.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 61
Por el octavo se confirmaban por ahora todos los tribunales
y justicias establecidas. Quedó aprobado.
Por el noveno se confirmaban por ahora todas las
autoridades civiles y militares. Quedó esto aprobado, sin
admitirse la adición que un Diputado propuso para que se
confirmase también las autoridades eclesiásticas, por haber
observado otros señores vocales que éstas no tienen su origen
de la potestad civil.
Por el décimo se declaraba que las personas de los
Diputados son inviolables. Quedó aprobado.
Por el undécimo y último se encargaba al Consejo de
Regencia que viniese acto continuo a la sala de sesiones a
prestar el reconocimiento y juramento prescrito, y que
reservase el publicar y circular este decreto hasta que las
Cortes manifestasen cómo convendría hacerse. Quedó
aprobado.
La historia dispuso que en aquella inolvidable fecha estuviese presente
en La Isla un único Diputado americano, D. Ramón Power y Giralt de
quien, como es natural, debo hacerles obsequio de glosar su biografía tan
conocida como venerada en Puerto Rico aunque, con su benevolencia, les
agradeceré que, como español, me permitan exponerles su Hoja de
Servicios obtenida del Archivo de la Armada española, que lleva el
nombre de “Álvaro de Bazán” y que se encuentra prácticamente en el
centro del territorio peninsular español, en una localidad que, como quizás
puedan conocer, se llama El Viso del Marqués.
Don Ramón Power ingresó en la Escuela de Guardias Marinas de Cádiz
en 1792 el día 22 de mayo, recibiendo despacho de Alférez de Fragata el
siguiente 29 de enero de 1793, ocho meses y una semana después.
Tenía, pues, aquel bizarro Alférez de Fragata, poco más de dieciocho
años cuando embarcó en el navío San Pedro Apóstol con el que hizo
algunas comisiones al Mediterráneo y ya, en abril del siguiente año, partió
para la América septentrional donde tuvo destino en otros buques hasta
agosto de 1796 que volviera a Cádiz en el bergantín “Vigilante” uniéndose
a la Escuadra de D. Juan de Langara con la que de nuevo salió igualmente
por el Mediterráneo, regresando a Cádiz con la del mando del Almirante
D. José de Córdoba en marzo de 1797 y en la que permanecería
embarcado en los navíos “Asís”, “Soberano” e “Ildefonso” hasta que, en
diciembre de 1798, saliera para Veracruz no volviéndose para Europa
hasta mayo de 1799, permaneciendo en El Ferrol hasta junio de 1800
cuando fuera transbordado al navío “San Carlos” como Ayudante de D.
Juan Moreno, partiendo de nuevo hacia Cádiz y Algeciras, permaneciendo
embarcado hasta diciembre de dicho año en el que, S.M. El Rey, le
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 62
concedió licencia por un año para que pasara a Puerto Rico, su Patria,
(como dice su Hoja de Servicios…), obteniendo por nueva licencia de
S.M. prórroga por otros seis meses más hasta fin de diciembre.
En l6 de diciembre de 1801 le fue concedida otra nueva Real Licencia
por un año que le fue prorrogada por otros seis meses más.
En enero de 1805 se halla en Puerto Rico como Comandante de la
Goleta “Fortuna” donde siguió hasta diciembre de dicho año.
En 1806, al excluirse del servicio dicho buque por inútil, pasó con igual
encargo de Oficial a comandar la nombrada “Cometa” con la misma
misión de correo de la costa.
En 1807 pasó todo el año en Puerto Rico como Comandante de la
Goleta “Cometa” y, finalmente, ya en 1808, recoge su Hoja de Servicios
una nota de 12 de junio de dicho año con la que se da cuenta de la
recomendación particular que el Comandante del Apostadero de Marina de
Puerto Cabello hace del Teniente de Fragata D. Ramón Power,
Comandante de la Goleta Correo “Cometa” porque con sus conocimientos,
actividad y celo, mantiene la correspondencia de aquel continente con
Puerto Rico, acabándose así, en los reconocimientos de Power, la
transcripción guardada en el Archivo de la Marina.
Finalmente, con fecha 13 de julio de 1810, dirigido a D. Félix de
Texada, queda nota de lo que sigue tomado como manifestación del
Gobernador de la Isla de Santo Domingo:
El Teniente de Navío de la Real Armada D. Ramón Power,
Diputado para las Cortes por la Isla de Puerto Rico, de donde
ha salido ya para su destino, vino a fines de Mayo del año
próximo pasado, en el Bergantín de guerra “El Aguila”, con el
mando de las fuerzas sutiles de aquella isla al bloqueo de esta
plaza, que se formalizó y estrechó desde su llegada en
términos, que cesaron por esta parte los recelos, de que habla
el Diario; el exacto desempeño de su comisión, su interés por
el Real servicio, su carácter desinteresado, y demás prendas,
que le califican de un Vasallo estimable, me ejecutan a
tomarme la libertad de hacerlo presente a V.M. considerándolo
de justicia a favor de un Oficial tan benemérito.
Y lo traslado a V.E. de Orden del Consejo de Regencia para
su noticia y demás efectos que puedan convenir. Dios guarde a
V.E., Isla de León, 8 de octubre de 1810.
Éste era el Oficial de la Armada y Diputado en las Cortes generales y
extraordinarias de 1810 que, preparándose en Francia y en Cádiz, navegó
también por el Mediterráneo, curiosa coincidencia en este enclave abierto
a estos dos mares.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 63
Dicho esto vayamos a las sesiones secretas de las Cortes.
Quisiera en primer lugar advertir de la parquedad de las Actas que se
refieren a estas sesiones transcritas más en un lenguaje criptográfico que
revelador, por sus naturales consideraciones de discreción y reserva al
tiempo que por la carencia de hábiles escribanos en aquellos momentos del
inicio de tan Augusto Congreso y es que la ausencia de taquígrafos al
principio de las reuniones de las Cortes hizo que las primeras Actas
recogidas en San Fernando, entonces la Real Isla de León, fueran
excesivamente sucintas y parcas, estimándose que no es sino hasta
diciembre cuando comienzan a recogerse las Actas con mayor rigor y,
segundo, la natural cautela de los temas tratados que aconsejarían ese
secretismo que les refiero.
Lejos, pues, estos instrumentos recordatorios de esa preciosa oratoria
que en los que corresponden a las sesiones públicas expresaban nuestros
tribunos y cuya lectura a todos recomiendo como verdadera lección de
conocimiento del lenguaje y sinceridad en la expresión de los
sentimientos.
Desde los primeros momentos de aquel Parlamento ocupan lugar
destacado la cuestión americana y el libre comercio. Van a ser muchas las
sesiones que concentrarán en estas sesiones secretas el interés de nuestros
Diputados y ya, el 3 de octubre de 1810, prácticamente a la semana de la
apertura de aquellas Cortes generales y extraordinarias, se acordó fueran
secretas las sesiones que tratasen sobre declaración de los dominios de
Ultramar, integrantes de la Nación española con igualdad de derechos a los
territorios peninsular e insular clásico, esto es, los archipiélagos balear y
canario.
Y pocos días después, en el siguiente 9 de octubre, los Diputados
americanos, como así fueron llamados desde el principio del Congreso
diferenciándolos de los que pertenecían a los territorios que
tradicionalmente habían sido llamados a Cortes, conocidos como
europeos, pidieron tratar acerca de “las declaraciones lisonjeras y justas
que convenían hacer a favor de los dominios de Ultramar” acordándose
tratar este tema en siguientes sesiones secretas y extraordinarias.
Ya ven, parece que un deseo de los Diputados americanos
implícitamente acordado por llevar la “cuestión americana” en secreto y
no en sesiones públicas, como si de un proyecto bien trazado previamente
se tratar desde el sentir de esta parte más occidental del común hemisferio,
imperó desde el principio, inteligentemente quizás, desbrozando por ello
de angustiosos e incómodos debates el cuidado de la cosecha que, de
seguro, estimaron podrían recoger meses más tarde. Y llegó el 10 de
octubre de 1810, a mi juicio, fecha clave en la agenda de aquellos
Diputados.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 64
Cuenta el Diario de Sesiones que aquella precisa sesión secreta, que se
circunscribió exclusivamente a la solicitud de los Diputados americanos a
favor de lo que pretendían en aquellos dominios de su residencia, “generó
una discusión larga y vivaz por estimar justas sus pretensiones”, dándose
la singular circunstancia de que, quienes así se consideraban americanos,
vivían por aquel entonces en la Península y, para mayor eficacia en lo que
de general y extraordinario se buscaba por todos en aquellas Cortes,
ocuparon de manera suplente los escaños que, fechas inmediatamente
siguientes, irían siendo ocupados por sus legítimos poseedores, los electos
en tierras americanas y filipina.
¿Todos eran suplentes? No, y ustedes bien lo saben, que el único
Diputado titular americano precisamente al inicio de todo, fue D. Ramón
Power y Giralt, que ya se encontraba en el enclave gaditano a la hora de
abrirse aquellas Cortes generales y extraordinarias el día de Nuestra
Señora de la Merced del año de gracia de 1810, pero todos, los que eran
suplentes y el único titular, propusieron a sus compañeros de función en
tan Augusto Congreso, discutir estas cuestiones una vez fueran haciéndose
presentes en las Cortes aquellos Diputados que habían sido elegidos en los
lejanos Virreinatos, Audiencias o Capitanías, salvándose así el sagrado
principio de la representación territorial, clave y razón de una asamblea
democrática.
Hasta allí, y en el fragor de la mayor de las contiendas en la que España
se había visto inmersa quizás desde la invasión de los musulmanes, en el
consenso de europeos y americanos, se izó la grandeza de nuestro Primer
Código Fundamental cimentando tan noble principio el armazón de lo que
habría de ser de inmediato Congreso constituyente nutriendo con
generosidad las bases de su gestación.
Primero, que las Cortes ratificaran aquellas declaraciones que
establecieran el principio de que los dominios de Ultramar eran parte
integrante de la Monarquía e iguales en derechos a la Madre Patria.
Segundo, que se tuviera en cuenta adecuar la representación a la
verdadera extensión y población de aquellos territorios.
Tercero, que habría de tratarse la particularidad del comercio hacia y
desde los puertos americanos.
Y, cuarto, que se aprobase un “general olvido” sobre las
“conmociones” manifestadas en algunos puntos de América.
Antes de entrar en detalle déjenme que comparta con ustedes este
hermoso concepto que se da al territorio de la vieja España, el de “Madre
Patria” puesto en voz por los propios Diputados americanos y que tanto
nos distingue a los otros dos grandes procesos constitucionales, el
norteamericano y el francés porque, ¿quién hurtará el noble sentimiento de
sentirse hijos y de defender a la madre que manifestaron aquellos
Diputados del Nuevo Mundo?
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 65
Si en los Estados Unidos de América aquellos colonos proclamaron su
Ley de Leyes como un nuevo pueblo, si la Constitución francesa ensalza
su texto declarando proscrito el régimen en el que hasta entonces siendo
franceses habían vivido, los Diputados españoles de ambos hemisferios,
conscientes algunos de ellos ya de que el tiempo era cambiante y que
pronto habrían de instar en sus territorios la secesión de esa Madre Patria,
ante la flaqueza y la debilidad de quien les había dado la vida, no dudaron
ni un ápice en proclamarse hijos de una misma madre y, en su maternal
regazo, definirse como reunión.
Y esto, a los dos siglos de lo que pasó, conmueve, como conmueve la
tierna expresión encontrada en la literatura actuarial del general olvido en
aquel tiempo de conmociones, tumultos y levantamientos ante el Poder en
tan distantes territorios, la amnistía, como nos tiene acostumbrado el actual
lenguaje a escuchar y decir, que no es más que, según el Diccionario de la
Real Academia de la Lengua Española, ese olvido legal de delitos que
extingue la responsabilidad de sus autores, magnífico himno de
generosidad que aumenta su valor al demandarse sea declarada de manera
general y no de unos para otros.
Ello, ha de decirse, parece fue tomado por todos con atención pero
exigiéndose la más natural de las virtudes, la prudencia, que siempre ha de
imperar sobre el hombre para que sus tareas y su vivir puedan llegar a feliz
término eludiendo la contienda. Y se comenzaron a tejer los primeros
mimbres de aquel cesto común que a todos en reunión nos llevaría hacia
nuestros propios destinos no sin antes acudir igualmente en reunión a la
defensa de la común Madre Patria frente al francés invasor.
Imbuidos, pues, de aquella prudencia, aunque ciertamente avaros en
otras humanas exigencias, despejaron de la discusión cotidiana otros temas
que les pareciera de claro conflicto y en los que, justo es recordarlo,
algunos de quienes abogaron por este apartamiento, procedían de aquellas
orillas más occidentales de los Dominios de Ultramar, aconsejando no
tratar tan de inmediato el asunto de la igualdad de las diferentes castas y
gentes de color existentes ya en América para admitirles en esa demandada
representación, lo que originó, dicen las Actas, importantes discusiones
“en fino y corto”.
Nos estamos acercando ya en este proceso a la singular y esencial
participación de D. Ramón Power en las sesiones secretas de aquellas
Cortes de las que fuera Vicepresidente y conviene resaltar aquí la
afortunada presencia en los debates del diplomático y gran jurista que
fuera D. Evaristo Pérez de Castro, a la sazón Secretario de tan Augusto
Congreso, que propuso a la Asamblea para lograr el mejor entendimiento
entre todos, que desde ese primer instante se declarase que América era
parte integrante de la Monarquía y se obviara, a la vista del
desentendimiento existente entre los propios americanos, asunto tan
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 66
singular como el de las castas, dejándose para sucesivos debates el tema de
la representación que habrían de irse tratando en futuras sesiones secretas,
o el de la libertad del comercio para los puertos que propuso, igualmente,
posponer para más adelante.
Prontas serán ya las voces americanas que se alzan en clara disonancia
con esta propuesta o a favor de la misma porque si D. José Mexía
Lequerica, irrogándose la representación americana en ese sentir bien
pronto exige sea tratado el tema de la libertad de los puertos americanos,
otro americano, por ejemplo, que no fuera tampoco de condición anónima
y que incluso con el tiempo ostentaría la presidencia de aquel Congreso,
D. Vicente Morales Duárez, es de quien recogen las Actas su postura de
posponer los debates sobre la igualdad de las castas hasta tanto no llegasen
a Cádiz los Diputados electos y cambiasen los titulares del Consejo de
Regencia.
Y en este espíritu de prudencia es cuando la figura de Power alcanza un
particular protagonismo, esencial presencia en el debate, diré aún más,
porque gracias a su intervención, estoy seguro, aquellas Cortes generales y
extraordinarias, prontas probablemente a enfrentarse antes que a reunirse,
encontraron el camino que, meses más tarde, nos darían a todos los
españoles de ambos hemisferios nuestra primera Constitución.
El Decreto de 14 de octubre de 1810
Vuelvo al inicio de este tema recordando la parquedad de aquellas
Actas, lo sucinto de lo que en las mismas naturalmente haría de recogerse
dadas las materias que en las mismas se trataban y los debates que por las
mismas se desarrollaban, transcribiéndose en las mismas por los
Secretarios prácticamente el índice de las materias discutidas, y llego a la
sorpresa que para mí supuso el Decreto de 14 de octubre de 1810 aprobado
con tan exacta minuciosidad en lo que se recoge como en lo que se
aprueba y que ha llegado a convertirse para mí en la verdadera llave de la
Constitución de 1812 ya que sin su aprobación nada hubiera podido pasar
o no hubieran pasado las cosas de la misma manera.
Es el primer Decreto que se toma de manera literal en una sesión
secreta y, a mi modesto entender, es un verdadero ejercicio de consenso
elaborado por la natural necesidad del encuentro frente al siempre propicio
desencuentro al que hemos sido tan afines los españoles tanto en tiempos
pretéritos como, desafortunadamente, nos sigue pasando hoy en demasía.
Merece la pena volver a leerlo para estimar profundamente el valor de
su posibilidad política, que es mucho más que lo que dice su contenido,
porque del enunciado de sus afirmaciones se comprende totalmente la
dimensión de su alcance en ese admirable gesto de generosidad de Power a
la causa de la transformación de España en una nación moderna, en una
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sociedad constitucional, y que tanto dice, por qué no pensarlo, de la
minuciosidad de quien quiere que todo quede claro, que no haya
confusiones, pese a la cortedad de los escribanos al recoger en Acta las
manifestaciones de los Diputados, fiel reflejo de aquella apreciación que
hizo en 1809 el Gobernador de la Isla al hablar del bizarro oficial Power y
de su carácter por cumplir “el exacto desempeño de su comisión”.
Las Cortes generales y extraordinarias confirman y
sancionan el inconcuso concepto de que los dominios
españoles en ambos emisferios, [sic], forman una misma y
sola Monarquía, una misma y sola Nación y una sola familia, y
que por lo mismo los naturales que sean originarios de dichos
dominios europeos o ultramarinos, son iguales en derechos a
los de esta Península; quedando a cargo de las Cortes tratar
con oportunidad y con un particular interés de todo cuanto
pueda contribuir a la felicidad de los de Ultramar, como
también sobre el número y forma que deba tener para lo
sucesivo la representación nacional en ambos hemisferios,
[sic].
Ordenan asimismo las Cortes que desde el momento en que
los países de Ultramar, en donde se haya manifestado
conmociones, hagan el debido reconocimiento a la legítima
autoridad soberana que se haya establecido en la Madre
Patria, haya un general olvido de cuanto hubiere ocurrido
indebidamente en ellas dejando, sin embargo, a salvo el
derecho de tercero.
Las Cortes, a lo largo de los siguientes meses, hasta febrero de 1811 en
la Isla de León y, desde entonces, hasta finales de 1813, en la ciudad de
Cádiz, siguieron discutiendo, qué duda cabe, todas estas cuestiones pero
nada impidió que, por los buenos trabajos de D. Ramón y de Pérez de
Castro, los españoles de ambos hemisferios pudieran trabajar “en reunión”
desde aquel supremo momento construyendo la nueva España y, por qué
no, los cimientos también, como se vio poco después, de las nuevas
repúblicas americanas, debatiéndose de manera prolija, y yo diría que
exhaustiva, la cuestión americana que, prácticamente, podría resumirse en
el tratamiento de la libertad de comercio que se pretendía para los puertos
de aquel Continente y posponiéndose para momentos más propicios, o
incluso apartándolos del debate, me atrevo a decir ante ustedes, otros
asuntos que para quien lo ve ahora, a los dos siglos de lo que aconteció,
debieron ser solucionados en aquellos trascendentales momentos, por
justicia y por dignidad humana.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 68
Pero las Cortes empezaron a debatir los asuntos que a España le
afectaban por la guerra frente al francés, por las conmociones que
alteraban el equilibrio territorial que hasta la presente se había mantenido
y, singularmente, para quienes creemos en la democracia como principal
virtud cívica, para construir la primera Constitución de los españoles.
Todas estas altas misiones parlamentarias no impidieron, pues, que en
las sesiones secretas, se discutieran otras cuestiones, llamémoslas, más
domésticas, lo que se convertirá en constante referencia en las mismas, con
esas otras de intendencia como las que, desde tan tempranos momentos,
por esa fatalidad organizativa que adolecía en la semilla hispánica del
absolutismo, se vieron impulsados aquellos Diputados a debatir no ya sólo
de las altas y nobles virtudes de la civilidad, sino como de andar más por
casa, las dietas que no les llegaban para su subsistencia tan lejos de sus
lugares de orígenes, los méritos que no se les reconocían, el amparo que
buscaban de tan Supremo Congreso por las ofensas que algunos recibieran
y, singularmente, por las cuestiones de habitación, casas que no se
encontraban, rentas que no se pagaban a los propietarios de las fincas
arrendadas o cuestiones de mal entendida discriminación por entenderse en
algunos que vivían en estancias inferiores a su cargo y situación.
Y es que habría que evocar aquellas circunstancias en una ciudad
sitiada, sí, pero en una ciudad con escaso territorio que se veía obligada a
hospedar entre sus murallas al Trono, al Gobierno de la Nación, a su
Parlamento, a las Legaciones diplomáticas de los países amigos o a las
tropas propias y aliadas que la defendían frente a las persistentes baterías
de la artillería imperial o a los constantes ataques de sus tropas. Una
ciudad sin huertas ni granjas que tenía que alimentar a sus habitantes cada
día y que dependía de la vía marítima para poder abastecerse. Una ciudad
de Diputados y periodistas que hacían de su cotidiano quehacer crítica y
denuncia. En fin, un problema de importante intendencia que atender.
Se constituyó bien pronto, eso sí, la Comisión de Ultramar, pero, como
les decía, Diputados americanos y europeos, bien pronto también,
empezaron a entender del noble asunto para el que habían sido
convocados.
Y, así, desde los primeros instantes, fue referencia en estas sesiones
secretas, los movimientos de las fuerzas sutiles que, por caños y esteros,
defendían del territorio peninsular los ataques galos; que las cuestiones de
la hacienda nacional fueran tratadas en el seno de este tipo de reuniones
por la Comisión a tales efectos nombrada y que habría de tratar sus
cuestiones en la severa agenda que para ello se diseñara, esto es, en
sesiones nocturnas que no superasen más de las tres horas de duración y a
desarrollarse en las noches de martes, jueves y sábados.
Y aquellos Padres de la Patria, en sesiones secretas, lograron con su
esfuerzo ocuparse del natural devenir de la administración, de los ceses y
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 69
nombramientos en las provincias de Ultramar, del alistamiento de tropas
en la ciudad o del importante contencioso que con la Junta Local de Cádiz
mantuvieran a lo largo de muchos meses, principalmente, por la aportación
económica que se demandaba de los gaditanos para que, al amparo del
monopolio en su puerto, contribuyeran con sus dineros al bien de la Causa
contra el francés.
En aquellas sesiones se vieron también otros temas muy importantes
como las relaciones con los ingleses, aliados de España frente a Napoleón,
las singulares relaciones con los jóvenes Estados Unidos de América, la
cuestión de la sucesión y la particular presencia en la misma de la Infanta
Dª Carlota Joaquina así como la posible venta de los presidios menores
que desde antaño poseía España frente a las costas norteafricanas con el
fin de obtener caudales que colaboraran en la adquisición de armas o
munición.
Y, precisamente, en cuanto a la mediación que desde el primer
momento interesaba llevar a cabo Inglaterra por la libertad de los puertos
americanos, recordaría el Diputado Oliveros en la sesión de 15 de julio de
1811 que “siempre que entre los que son hermanos e individuos de una
misma Nación se pueda transigir en sus diferencias, no debería de
acudirse al extranjero”, ya que las pretensiones de la Corona británica era
mediar en los incipientes conflictos entre españoles de Ultramar y de la
Península, posiblemente para ocupar en el negocio marítimo puesto de
notoria importancia frente a otras Naciones, que llevaron a aquellas Cortes
a ir admitiendo esta intercesión siempre que se fueran dando algunas
condiciones como la que aquellas provincias donde hubiere aflorado la
disidencia se aprestaran a jurar el reconocimiento a estas Cortes y al
Consejo de Regencia nombrándose, además, por las mismas Diputados
que habrían de ser enviados a este Augusto Congreso donde habrían de
incorporarse con “los demás de la nación”, suspendiendo las hostilidades,
liberando prisioneros y restituyendo los bienes a quienes de los mismos
habían sido despojados por la insurgencia, autorizándose así el comercio
que se pretendía en aquellos puertos siempre que se hubiera alcanzado la
reconciliación que entre aquellos territorios y los del resto de las España se
había pretendido lograr.
Pero no sólo de problemas de intendencia o de altos asuntos
internacionales se preocuparon las Cortes en aquellas sesiones secretas,
como puede desprenderse de la lectura de aquellas ochocientas y pico
actas que recogen lo que en las mismas se debatiera, sino de problemas del
presente más rigurosos como el acuerdo que desde primeras sesiones se
adoptara de trasladarse desde la Real Isla de León a la ciudad de Cádiz o
incluso del protocolo que habría de seguirse para la participación de estas
Cortes en la tradicional procesión del Corpus Christi, que no dejara de
celebrarse en mi ciudad pese a la permanente ofensiva del cañón francés.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 70
Ya ven, la cuestión americana se estuvo discutiendo hasta su final
comienzo de solución a mediados del mes de octubre de 1811, en paralelo,
ya, con la discusión del articulado de la propia Constitución y que, para
sorpresa de muchos, no fueron tratados en este tipo de sesiones reservadas,
sino en las celebradas a plena luz del día, con taquígrafos y público,
reservándose para esta severa discreción solamente el capítulo que trató
sobre la sucesión de la Corona.
Y dicha discusión, adoptado acuerdo en sesión secreta de 10 de abril de
1811 de que la misma debería entenderse previo conocimiento que de ella
tuvieran las Comisiones de Ultramar y de Arreglo de Provincias,
encauzará el asunto en el que la presencia de Power pudo de ser esencial
en los siguientes meses después de tantos “dimes y diretes” que irían
cimentando las Bases del Comercio que se aprobarían definitivamente,
admitida la pretensión mediadora de los ingleses, a través de una nueva
Comisión Especial entresacada de la de Negocios Ultramarinos y la de
Arreglo de Provincias. América había empezado a caminar.
Y coincidiendo en el tiempo con ello, en el seno de este secretismo, es
cuando toma protagonismo en estas sesiones secretas el contencioso de
Power frente al Gobernador de la Isla de Puerto Ricio, Meléndez, que
todos ustedes conocen mejor que yo y que tanto dice de su caballerosidad
y bonhomía al dejar que este tema que tanto le afectaba personalmente se
tratara una vez que América hubiera iniciado su camino.
Mi padre tenía dos hermanos que pertenecían a la Armada. Uno de
ellos, el mayor, fue Oficial del Cuerpo de Interventores aunque bien
pronto pasó a ejercer su destino como Ministro, (Magistrado), del Tribunal
de Cuentas del Reino de España en el que terminara como Presidente de
Sala. El otro continuó su carrera militar en la Marina hasta acabar como
Almirante Capitán General del Departamento Marítimo de Cádiz. A mi
pobre padre, Profesor y Director de una fábrica de construcción de
aviones, le gustaba decir que él era sólo “Dr. Ingeniero”, aunque también
colaboró con la Armada porque en sus primeros años de profesión ya
había diseñado unos buenos cañones que se instalarían después a bordo de
algunos buques de guerra de la Marina española.
¿Por qué les cuento esto? No es que quiera traer yo a mis antecesores
entreteniéndoles en asuntos más o menos baladíes, no. Lo que les quiero
decir es que, desde muy pronto en mi vida, la Marina, estuvo presente en
mi vida. Valga como redundancia, además, que dos hermanas mías se
casaron con dos Oficiales y yo mismo cumplí el servicio militar en la
Armada.
Quizás, de aquí, mi predisposición por D. Ramón, por aquel Oficial de
la Armada del Rey que contribuyera de manera eficaz a la erección del
más grande monumento a la civilidad democrática como fueron las Cortes
generales y extraordinarias de 1810 a 1813.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 71
D. Ramón Power fue sin duda un militar ilustrado, como lo eran todos
los Oficiales de la Armada herederos de aquellos navegantes científicos
que tanto lustre científico dieron a España con sus expediciones marítimas.
Y, sin duda, también, por su condición de marino militar, debió de ser
enormemente disciplinado en su cotidiano quehacer uniendo a sus dotes
propias alcanzadas en su formación una capacidad de organización
adquirida en sus largos servicios de mar.
Y es que desde muy pronto, tras ese magnífico texto del Decreto de 14
de octubre, triunfo del consenso político, se ocupó en estas sesiones
secretas de lo que por su capacidad y su trayectoria mejor debió conocer,
la Milicia y el arte de la guerra a favor de “la sagrada causa de España”
como ya invocara en la sesión secreta del 19 de noviembre de 1810, su
compañero en el logro del consenso, el eficaz jurista D. Evaristo Pérez de
Castro, a la hora de discernir sobre el mayor problema al que se enfrentaba
la Monarquía española, la invasión del francés.
Aunque sólo fuera por esto, deberíamos tener siempre presente en
España por lo que para todos significara, la eficaz presencia de Power por
la defensa de la Nación en la que se ocupará desde los primeros momentos
de su nuevo destino. El cumplimiento de notables encomiendas allende las
fronteras cuando fuera comisionado en noviembre de 1810 a fin de
informar sobre la adquisición de caballos en las vecinas tierras del Magreb
que renovasen las diezmadas fuerzas de Caballería del Ejército español
frente a las bien pertrechadas fuerzas napoleónicas o cuando se ocupara
con su buen hacer profesional de aquellas fuerzas sutiles tan bien
conocidas del joven marino y que eran las que defendían lo que de España
quedaba libre de Bonaparte, las Cortes y el Consejo de Regencia,
proveyendo lo necesario para la protección militar de Cádiz y de la Real
Isla de León y preocupándose porque llegaran a Oficiales y marineros de
toda clase, siempre tan olvidados en la vieja España, las pagas de sus
mesadas siempre también atrasadas o encargándose de que embarcaran en
aquellas unidades gente de mar que no provenientes de aceleradas levas de
campesinos.
No abandonó por ello las cuestiones organizativas de la política de los
reinos de España y así, por citar su actuación en las sesiones secretas a las
que me he querido referir en esta pobre intervención, en la de 26 de
noviembre de aquel mismo año, fiel a sus principios de consenso político,
expresaba su voto para que se continuase el juicio de residencia del Virrey
de Méjico, José de Iturregaray, pidió sobreseer la causa imputada de
infidencia y se declarara general olvido por los acontecimientos acaecidos
en aquellos dominios como, igualmente, en esta suerte de organización del
Estado, en mayo de 1811 se opondría a que el Virrey del Perú fuese
mantenido en su puesto, comprometiendo su petición de relevo frente a D.
Salvador Meléndez, a la sazón, Gobernador Capitán General de esta Isla, a
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 72
la aprobación por el Congreso en la Comisión que habría de entender de
todo ello.
Lo tratado en las sesiones secretas no fue recogido en Actas de manera
prolija y abundante, sino todo lo contrario, como bien saben ustedes.
Tampoco recogen mucho de la actividad parlamentaria de Power de quien
mi buen amigo e historiador gaditano el Profesor José María García León,
recuerda en su obra “Los Diputados Doceañistas, 1810-1813” la cita que
sobre el mismo expresara D. Rafael de Labra, que “no hubo en aquella
asamblea persona más generalmente querida. Por ello apareció, en
principio, como la figura más representativa de los americanos, tal vez
por su prestigio, siendo notoriamente respaldado por su Isla”.
Y parafraseando de nuevo al historiador gaditano al referirse a Power,
bueno es que recordemos aquí lo que del mismo decía D. Ramón Darío
Molinar al hablarnos de su elocuencia, con discursos “más bien largos que
cortos, ordenados con rigurosos escalonamiento lógico, de evidente fuerza
suasoria y logro a la par de discretos efectos de sonoridad y patriotismo”.
D. Ramón perteneció a la Comisión que informara a las provincias
americanas de la instalación de las Cortes e, igualmente, a las de Comercio
y de Marina, a la especial que elaboró el reglamento de aquellas Cortes y a
la del comercio de negros. Residió en mi ciudad en la Calle del Molino,
hoy Calle de Adolfo de Castro, donde vivía la familia Gaona, y muy cerca
del Pabellón de Ingenieros Militares, en la que fallecería aquejado de
fiebre amarillo el 10 de junio de 1813.
Sus restos descansan en el templo de sus trabajos en una urna donde
reposan los de otros insignes Diputados Doceañistas que se encuentra en la
Cripta de ese Oratorio de San Felipe Neri, Templo de la Constitución de
1812. Sus albaceas testamentarios, siguiendo lo informado en el trabajo de
García León, fueron Esteban de Ayala y Ramos Arispe, quien propuso, y
así se aceptó por las Cortes, que su funeral se verificase con “la mayor
decencia posible” y se le dispensara de la ordenanza que prohibía hacer
honores militares en la Corte, a fin de que en su funeral, que tuvo lugar el
16 de junio, se le pudiera oficiar los correspondientes a su grado de
Capitán de Fragata de la Armada.”
Aquí mi admiración por el prócer puertorriqueño. Por aquel joven y
generoso Oficial de la Armada que puso a disposición de España sus dotes
de militar y su sagacidad política del consenso que marcaría en los meses
sucesivos el camino hacia la Constitución haciendo bueno el postulado del
primer artículo de la misma, España como reunión.
Déjenme acabar con lo que se publicaba como Epílogo en la “Crónica
de la Guerra Hispano Americana en Puerto Rico” escrita por el Capitán de
Artillería Ángel Rivero y que un buen amigo, colega en la profesión ante
los Tribunales y conocedor de mi afecto por esta maravillosa Isla, me trajo
como regalo hace años en su edición facsímil.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 73
El día 10 de diciembre de 1998, sábado, a las diez de su
noche, se firmó en París el Tratado de Paz que puso fin a la
guerra hispanoamericana. El mismo día, El Liberal, uno de los
periódicos más importantes de Madrid, al dar cuenta de tan
notable suceso, publicó lo que sigue:
Hoy se cerrará para siempre la leyenda de oro, abierta por
Cristóbal Colón en 1492 y, por Fernando de Magallanes, en
1521.
Los tres meses y medio invertidos en estériles negociaciones
diplomáticas, habían embotado la sensibilidad del pueblo
español y héchole perder, la noción de su inmensa desdicha.
Al cabo de cuatrocientos años, volvemos de las Indias
Occidentales, por nosotros descubiertas, y del Extremo
Oriente, por nosotros civilizado, como inquilinos, a quienes se
desahucia; como pródigos, a quienes se incapacita; como
intrusos, a quienes se echa; como perturbadores, a quienes se
recluye.
Día de expiación es el 10 de diciembre de 1898; pero lo
será también de suprema y última despedida a nuestra
personalidad, a nuestra independencia y a nuestras
esperanzas, si no la tomamos como punto de partida para
emprender vías nuevas y, para enterrar, definitivamente, los
vicios pasados y los sistemas caducos.
Para modificar la función no hay otra función que
modificar el órgano; para salvar el tronco, que aún vive, no
hay otra solución que podar las ramas muertas.
Y termino. Soy, de siete hermanos, el más pequeño de los varones y,
todos, somos abuelos ya.
Todos hemos creado nuestras propias familias y hemos emparentado,
naturalmente, con distintos linajes, los de nuestros cónyuges, como
nuestros hijos e hijas tienen ya también, gracias a Dios, distintas alianzas
familiares.
Pero todos, a nuestra edad, y con nuestras nuevas circunstancias
familiares, nos seguimos reuniéndonos juntos por Navidad...
HE DICHO, muchas gracias.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 74
COMENTARIOS EN TORNO A LA POLÍTICA DE DROGAS DE
PORTUGAL*
Carmen E. Albizu-García** Agradezco la invitación de la Academia y la oportunidad que me
brinda para compartir con ustedes algunas reflexiones.
Desde la década de los noventa del pasado siglo, algunos venimos
promoviendo una reflexión seria sobre la política de drogas imperante en
Puerto Rico y abogando por la utilización del marco de referencia de la
salud pública para abordar el fenómeno del uso de drogas psicoactivas
legales e ilegales que son capaces de producir dependencia. Incluimos el
alcohol, el tabaco, los medicamentos prescritos y no prescritos y las drogas
cuyo uso está criminalizado por el ordenamiento jurídico puertorriqueño.
En 1992, preocupados por el alza en criminalidad y el cambio en el
perfil epidemiológico de la epidemia de VIH/SIDA observado en Puerto
Rico, los doctores Salvador Santiago-Negrón y José Álvarez de Choudens,
Q. E. P. D., fundaron la Comisión para el Estudio de la Criminalidad y las
Adicciones (“CECA”) con la intención de explorar el vínculo entre las
tendencias observadas y la política sobre el uso de drogas ilegales del país.
Desde 1989, los datos reportados por el sistema de vigilancia de SIDA del
Departamento de Salud apuntaban a un importante aumento en el uso de
drogas inyectadas como mecanismo de contagio con el VIH. Convocaron
a académicos y a representantes de diversas organizaciones y movimientos
de la sociedad civil para abordar sistemáticamente el análisis del asunto y
promover alternativas de política pública fundamentadas en mejores
prácticas evidenciadas por estudios científicos y enmarcados dentro del
respeto a los derechos humanos. Quiero destacar que en ese grupo
participó activamente el recién fenecido líder sindical, Don Pedro Grant,
quien trató de despertar interés por la agenda de reconsideración de nuestra
política de drogas en sectores del sindicalismo.
Este grupo, del cual soy integrante, organizó en 1996 una conferencia
abierta a amplios sectores de nuestra sociedad en la que se presentaron
datos sobre las consecuencias de la política de drogas prohibicionista y las
*
Discurso pronunciado por la Dra. Carmen E. Albizu-García en el Aula Magna de
la Escuela de Derecho de la Universidad de Puerto Rico en ocasión de la
presentación Iniciativa Portuguesa en Torno a la Drogadicción y el Narcotráfico:
Experiencias y Lecciones, auspiciada por la Academia Puertorriqueña de
Jurisprudencia y Legislación, San Juan, 6 de marzo de 2012.
**
Catedrática, Escuela Graduada de Salud Pública, Recinto de Ciencias Médicas,
Universidad de Puerto Rico.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 75
experiencias de sociedades que, como Holanda y luego España, habían
adoptado una política que privilegia a las intervenciones de salud pública,
obteniendo mejores resultados. Desde entonces, se ha mantenido
incursionando en el discurso sobre criminalidad y drogas en el país.
Mi integración al grupo surge de mi interés en prevenir las múltiples
consecuencias adversas para la salud de consumidores de tabaco. El
tabaco, droga recreativa que en los años cincuenta incluso contaba con la
promoción activa de parte de sectores de la clase médica en Estados
Unidos, es el causante principal de enfermedad coronaria, se asocia a todos
los cánceres y, de todas las drogas psicoactivas de uso recreativo, es la que
tiene el potencial de generar más efectos adversos directos sobre la salud
de quienes lo consumen y de aquellos que se exponen pasivamente a los
productos de su combustión. La nicotina, el ingrediente asociado a la
dependencia, es más adictivo que la heroína. Sin embargo, pese a los
enormes costos de salud asociados al tabaco, la droga nunca fue
criminalizada en Estados Unidos. A partir del Informe del Cirujano
General, Smoking and Health: Report of the Advisory Committee to the
Surgeon General, en 1964, se inició un esfuerzo de concienciar a la nación
de los daños asociados al consumo de esta droga y, consistentemente, se
han realizado intervenciones educativas y legislación que han contribuido
a una enorme merma en el consumo de tabaco y de sus efectos adversos,
sin haber enviado a prisión a un solo fumador ni a los traficantes de esta
droga, la poderosa industria tabacalera. Esta experiencia, al igual que
muchas otras, debe servir para convencernos de que la salud pública
cuenta con herramientas efectivas para reducir conductas con potencial de
lacerar la salud de quienes incurren en ellas y de aquellos con quienes
conviven. Si hemos podido responder a la amenaza a la salud del tabaco
con medidas de salud pública, ¿por qué no acercarnos al consumo de otras
drogas con potencial de adicción de igual manera?
En repetidas ocasiones hemos propuesto que la política de drogas que
se adopte en Puerto Rico deberá promover el bienestar de la población
mediante: el mejoramiento de la salud individual y colectiva (entiéndase,
salud física, mental y social) mediante intervenciones de probada
efectividad, la seguridad ciudadana, la cohesión familiar y comunitaria, el
respeto por los derechos humanos, y la eficiencia en el gasto
gubernamental.
Mucho de nuestro trabajo ha girado en torno a informar sobre los
supuestos no sustentados y las consecuencias no intencionadas de la guerra
contra las drogas que tanto daño hacen a nivel mundial. Durante estas
pasadas dos décadas hemos presenciado la entronización de políticas
sustentadas en persecución y castigo a expensas del tratamiento y la
prevención, sin resultados beneficiosos para la población general de la isla
y menos aún para las personas que padecen un trastorno de substancias y
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 76
sus familias. Hemos sido testigos de un enorme deterioro en nuestra
calidad de vida.
Son muchas las consecuencias colaterales adversas que emanan de
persistir en la criminalización. Deseo resaltar en particular las epidemias
construidas del VIH/SIDA y la del virus de Hepatitis C entre usuarios de
drogas inyectadas y sus parejas sexuales no usuarias. Estas han generado
un enorme costo humano y económico a pesar de que desde hace 20 años
contamos con evidencia científica sobre acciones efectivas para
prevenirlas, como los programas de intercambio de jeringuillas y el
tratamiento asistido por medicamentos para la dependencia a opioides. Al
día de hoy, Puerto Rico es la segunda jurisdicción de Estados Unidos con
la mayor incidencia de casos nuevos de contagio con el VIH. Entre los
latinos en Estados Unidos, los puertorriqueños son los primeros cuyo
contagio ocurre mediante la inyección de drogas con equipo contaminado.
Puerto Rico se parece a las repúblicas de la Federación Rusa más que a
países que comparten su tradición cultural y política. En países que han
adoptado políticas salubristas para atender el uso de drogas inyectadas se
ha logrado reducir el contagio con el VIH entre inyectores y en la
población que no usa drogas, y en algunos, como el Reino Unido, la
epidemia fue abortada desde los años 90. La ONUSIDA informó a la
comunidad internacional temprano en la epidemia que era imperativo
controlar la epidemia entre usuarios de drogas inyectadas para evitar que
se diseminara hacia la comunidad general mediante el sexo sin protección
con parejas no inyectoras.
La criminalización, opción primordial adoptada a través de los años en
Puerto Rico, favorece el castigo a expensas del tratamiento y la
prevención. Entre las casi sesenta mil (60,000) personas con dependencia a
drogas en el país, se estima que cuarenta y cuatro mil (44,000) son
usuarios de heroína u otros opiáceos y, aproximadamente, el setenta y
cinco por ciento (75%) de ellos/ellas consumen drogas inyectadas. Para las
personas con dependencia a opioides existen en el país menos de nueve
mil (9,000) espacios de tratamiento con metadona o buprenorfina, los dos
medicamentos aprobados por la FDA para mitigar esta condición cuya
utilización a la par con servicios psicosociales constituyen el estándar de
cuido.
Nuestra política de salud viene errando desde temprano en la epidemia
del VIH. En el 2002, en medio de un alarmante incremento en casos
nuevos de SIDA vinculados primordialmente al uso de drogas con equipo
contaminado, redujimos nuestros espacios de tratamiento con metadona de
casi dieciséis mil (16,000) a alrededor de dos mil (2,000), eliminando una
de las estrategias más exitosas de control de las epidemias de VIH y VHC,
de criminalidad y de disfunción social para las personas con dependencia a
opioides. A estos problemas, creados por la ausencia de visión y
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 77
compromiso de las autoridades con promover la salud y el bienestar de la
población usuaria y de las personas con las que incurren en contacto
sexual sin protección, hay que añadirle los enormes costos sociales que
representan el gasto en instituciones carcelarias, la desintegración familiar
ocasionada por la encarcelación, la violencia sistémica asociada al
mercado ilegal de drogas y las vidas jóvenes que esta lucha sistémica
sesga. Conjuntamente con la corrupción de las instituciones legítimas del
estado y de la sociedad, nuestra política de drogas, como enfatizáramos en
un artículo escrito con el Dr. Salvador Santiago hace unos años, más que
una guerra contra las drogas se ha convertido en una guerra en contra de
nuestra salud.
¿Hay remedios para el país? Retomar medidas salubristas dada la
dimensión de nuestro problema, ¿redundará en beneficios? Las lecciones
que nos brinda Portugal son muy importantes.
Primeramente, previo a la adopción de su nueva política, Portugal
estaba rezagada comparado a otras naciones de Europa Occidental en
cuanto a la adopción de medidas salubristas se refiere para atender el
problema de las drogas (independientemente de la despenalización). No es
hasta después de 1994 que España comienza a adoptar medidas de
mitigación de daños (más tarde que el Reino Unido, Holanda y Suiza), y
alcanza logros significativos de salud pública asociados al manejo
salubrista para atender el uso de drogas ilegales cuando expande el acceso
a tratamiento con metadona y establece medidas de reducción de daños,
incluyendo acceso a jeringuillas limpias en prisión y, posteriormente, el
acceso a tratamiento asistido con heroína.
La situación en Portugal ameritaba una reformulación de sus
estrategias. Los logros en salud que se nos han presentado demuestran que,
a pesar de la magnitud del problema y del momento histórico en que se
adoptan, comparado a otras naciones de la región, las medidas salubristas
son capaces de reducir las consecuencias adversas del abuso o
dependencia de drogas ilegales y de incentivar y retener en tratamiento a
las personas que pueden beneficiarse del mismo. De manera que es posible
ver cambios significativos en la prevalencia de tratamiento efectivo que, a
su vez, redunda en resultados que benefician la salud física, mental y
social tanto del usuario como de su comunidad. En esto estriban las
acciones de la salud pública y a ello nos referimos cuando aludimos a
una perspectiva salubrista.
¿Está Puerto Rico listo para reformular su política? Creemos que sí.
Como parte de las actividades de un grupo de abogacía que co-dirijo, la
Alianza para Reducir la Insuficiencia en el Tratamiento de Adicción a
Drogas en Puerto Rico, presentamos los resultados de una encuesta de
opinión llevada a cabo hace casi un (1) año en la que se observó que más
del 80% de la población adulta de la isla endosa que la adicción es una
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 78
condición de salud que se puede beneficiar de servicios en el sector de
salud, que una proporción comparable la construye como una enfermedad
crónica que necesita acceso prolongado a servicios y que las personas
encuestadas endosaron la deseabilidad de aportar mensualmente un par de
dólares adicionales a su prima de seguro de salud si ello redunda en
ampliar el acceso al tratamiento para las personas con dependencia a
drogas.
¿Qué falta? Necesitamos una perspectiva integrada eco-sistémica.
Hemos sido testigos de que los partidos políticos proponen integrar una
perspectiva salubrista en sus plataformas, sin embargo, sus propuestas para
atender el crimen, sobre todo los delitos contra la persona, entran en franca
contradicción con el conocimiento que se tiene de múltiples estudios y
experiencias habidas en otras naciones como Portugal que demuestran los
beneficios de aumentar los recursos asignados a tratamiento, en vez de
insistir en la persecución de los usuarios, porque se reduce el crimen y los
problemas sociales y de salud que aquejan a la persona con dependencia
que vive en condiciones de marginación. Liberar recursos mal utilizados
en aumentar las fuerzas castrenses y todo el aparato industrial que se
necesita para sostenerlas permite sin lugar a dudas, como demuestra
Portugal, contar con los recursos para sostener las medidas de salud que
necesitamos. La experiencia de Portugal se suma a la de muchos otros
países que han reducido la criminalidad y el VIH incorporando medidas
salubristas de reducción de demanda. Los datos que sostienen las
ganancias de inversiones en tratamiento se han replicado en muchos
estudios y experimentos naturales a través del globo y están disponibles
desde hace casi veinte (20) años. Uno de los datos más citados provienen
de un estudio de costo beneficio que llevó a cabo la Corporación RAND
para el Departamento de Defensa de EU, el cual demuestra que la
inversión en tratamiento es quince (15) veces más costo beneficiosa que
invertir en medidas de control de oferta en el país consumidor.
Más allá de las consideraciones legales, ¿qué retos enfrentamos para
instrumentar una política salubrista en PR?
1. Tenemos serias carencias en la fuerza laboral que se requiere
para intervenir efectivamente en iniciativas que primen las
intervenciones de salud centradas en las necesidades de los
pacientes. Esto incluye a profesionales de la salud, de servicios
sociales y del sector legal. En Puerto Rico, como en Estados
Unidos, la mayoría de las personas entran a tratamiento bajo
coerción. La estigmatización o demonización del usuario ha
facilitado, desde mucho antes de que el Presidente Richard
Nixon escalara la guerra contra las drogas, una intensa
devaluación de la persona que usa drogas ilegales casi
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 79
tildándole de infra-humano. Solo así podemos consentir que la
cárcel sea un remedio aceptable para esa conducta.
2. Aboguemos por un plan nacional trans-partidista que facilite
las enmiendas al enorme daño que le hemos hecho a nuestra
comunidad privilegiando un modelo prohibicionista de parte de
todas las administraciones de gobierno.
3. Tenemos que hacer distinción entre uso y uso problemático. ¿A
quién beneficia el tratamiento? ¿Es todo uso problemático?
Hasta el momento los datos científicos no establecen que, por
ejemplo, el uso de marihuana conduce inequívocamente al uso
de otras drogas más fuertes. La marihuana tiene más bajo
margen de peligrosidad e incluso efectos salubres. No todo el
que usa una droga recreativa desarrolla un uso problemático. El
uso del alcohol, droga de alto consumo, no lleva
irremediablemente al abuso del alcohol o a la adicción. Lo
mismo ocurre con heroína y cocaína. Debemos ampliar
tratamiento para atender la demanda de las personas con uso
problemático. El mero uso no debe de constituir razón para
enviar al usuario a tratamiento como ocurre en la actualidad,
con la consecuencia de que escasos espacios se utilizan
indiscriminadamente dado que la alternativa para usuarios es el
confinamiento carcelario.
4. Reconozcamos que existe un poderoso complejo de seguridadcarcelario-industrial e instituciones de la economía legítima
que se beneficia del dinero que circula en la economía ilegal y
se opondrá a cambios en paradigmas. Se vivió en California
cuando se llevó la proposición 36 a referendo, en la que se
proponía tratamiento en vez de encarcelación para usuarios que
incurrieron en crímenes no-violentos, y entre sus más vocales
opositores se encontraba la asociación de guardias penales del
estado. Para ellos, al igual que para la industria de cárceles
privadas, reducir conductas punibles con cárcel representa una
merma en la población penal que afecta adversamente sus
intereses pecuniarios. Estos sectores abogarán por penas más
largas y por criminalizar conductas para garantizar la materia
prima de su industria. La industria del dopaje, la de seguridad,
incluyendo las agencias federales privilegiadas para combatir
el trasiego, constituyen fuerzas poderosas que hay que
incorporar al discurso, porque desean perpetuarse. Estas
lucrativas y poderosas industrias abogan por una falsa
seguridad para justificarse.
Les exhorto a que continuemos estudiando las experiencias de Portugal
y otras naciones con medidas para descriminalizar el uso de drogas, así
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 80
como los trabajos sobre política global que han ido emergiendo para
favorecer un cambio paradigmático importante, y convoquemos al país al
dialogo para mejorar nuestra vida en esta islita. Muchas gracias.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 81
RAMÓN POWER Y SU GESTIÓN COMO DIPUTADO A CORTES
Carmen R. Vélez Oliver *
¡Tormenta estacionaria en Puerto Rico! Las millones de gotas de agua
son los problemas, la tiniebla es el gobierno español, el viento es el vaivén
de una sociedad criolla llena de dolor y desespero, ríos desbordándose de
tanta ansiedad que hay en el pueblo. ¿Qué ocurrió? ¿Porqué tormenta
estacionaria? Miles de jefes de familia en las calles buscando empleo para
sostenerse, sin dinero ni para comparar media libra de pan, con hijos casi
desnudos ya que no tienen ropa, y los pies más negros no pueden estar de
andar descalzos. Algunos enfermos, por causa de las condiciones
infrahumanas en que viven, unos se curan y continúan la lucha, pero otros
no sobreviven. Sus casas hechas de cartón o de lo que encuentren por ahí,
sus dormitorios son hamacas y su único consuelo es que algún día se haga
justicia. ¿Por qué tanta pobreza? ¿Por qué tantos problemas?
La economía, el gobierno y la sociedad puertorriqueña se encontraban
en un gran túnel, en el que sólo se podía ver un minúsculo rayito de luz.
Claridad que representaría el sueño del ilustre campesino puertorriqueño,
que en ocasiones, esta iluminación ni se llegó a ver por motivos déspotas
por parte del gobierno español. Asimismo, para el 1790, España se vio
obligada a pasar por un sinnúmero de sinsabores, los cuales hicieron que
este fulgor fuera tomando poder poco a poco sobre esa oscuridad. En
aquella época existían dos clases sociales: el criollo privilegiado y el
criollo pobre. A pesar de que tenían vidas extremadamente diferentes,
carecían de los mismos derechos por los cuales los limitaban. En ellos
comenzó a nacer una mentalidad patriótica y un deseo de saber; que para
el 1808, este nuevo parecer fue tomando forma cuando acontece la crisis
económica más profunda que España tenía que dar frente. Esta fue de tal
magnitud que la metrópoli llegó a dudar de sus capacidades para poder
solucionar los problemas políticos, económicos y sociales en sus vastos
imperios de América.
Las diversas guerras que fue enfrentando España, principalmente su
batalla con Napoleón Bonaparte, fueron los causantes de la gran crisis
económica que fue presentando esta nación sin poder detener la misma, en
la que sin duda alguna comenzó a perder poder en sus colonias. Una vez
enterados los países de América, y de primera instancia las colonias, dio
paso a la desconfianza de que España no estaba preparada para continuar
*
Estudiante de la Escuela Superior Domingo Aponte Collazo y ganadora del
premio en la Primera Categoría del Concurso de Ensayos sobre la
Conmemoración del Bicentenario de la Constitución de Cádiz, entregado el 12 de
julio de 2012.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 82
gobernando a Puerto Rico y sacar de la miseria a los criollos. Las
constantes “faltas de respeto” llegaron al punto de que la metrópoli
exigiera lealtad, ya que las colonias comenzaron a recriminar el abuso.
Dada esta situación, España tenía que convencer y tratar de aliviar los
problemas que se avecinaban. Comenzó a desarrollar diversas estrategias
como posteriormente fue la Carta Autonómica del 25 de noviembre de
1897, que establecería en la isla de Puerto Rico un sistema de gobierno
autonómico luego de 400 años de dominio español. En base a esto, se
inició un rastreo de personas que tuvieran amplias capacidades, que
estuvieran acorde con las ideas de reformas del gobierno español y que
representara al pueblo de Puerto Rico en las Cortes de Cádiz, con el
propósito de mejorar las relaciones de España con los isleños. El elegido
haría todas las gestiones y sacrificios necesarios como diputado en las
Cortes de Cádiz.
El desespero del gobierno español se dejó ver en la búsqueda de
alternativas viables para poder encontrarle solución a la situación, que
hacía inminente el deterioro de un sistema de gobierno que por un tiempo
tuvo su gloria. Para ellos su reputación lo era todo y sus territorios
adquiridos ya se estaban dando cuenta de que no tenía el mismo poder, y
que en algún momento dado podían perder ese imperio que muchas
naciones envidiaban.
Ramón Power y Giralt era el que representaría a Puerto Rico.
Favorecido por la iglesia, llevaría en sus manos el importante cargo de
luchar por los derechos de todos los puertorriqueños, daría cátedra de las
necesidades de los criollos en las Cortes de Cádiz y entregaría su alma
para lograr todo lo que sus compatriotas anhelaban y soñaban por tanto
tiempo. Este ilustre nace en San Juan, Puerto Rico el 7 de octubre de 1775.
Sus padres fueron Juaquín Power, natural de Bilboa, y María Josefa Giralt
y Santalla, de Barcelona. A sus 12 años, Ramón Power y Giralt partió
junto con su hermano José de 14 años de edad hacia Bilboa en la Fragata
Esperanza, con el objetivo de continuar sus estudios debido a la carencia
de escuelas y universidades en Puerto Rico. Luego de haber culminado sus
estudios en Bilboa partieron para Burdeos y Bayona donde aprendieron a
hablar francés. Después fueron a estudiar al Colegio de Guardias Marinos
en 1792. Aproximadamente a los 17 años de edad, alcanzó el rango de
teniente de fragata. Para el 1808, Ramón Power y Giralt contribuyó al
bloqueo de la ciudad de Santo Domingo en España, para rescatarlos de la
invasión de los franceses. Su cargo fue el mando de la división de barcos
destinados al bloqueo y operaciones costeras. Como resultado, los
franceses pierden y España vuelve a tener en su poder a Santo Domingo.
España decide darle la oportunidad a sus colonias de que eligieran un
representante. En el 1809 la Junta Suprema de Sevilla los convoca con el
propósito de que cada uno de ellos trajera las instrucciones para que fueran
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 83
llevadas a cabo por unanimidad de la corte. Estas instrucciones fueron
redactadas por los ayuntamientos de San Juan, San Germán, Aguada,
Arecibo y Coamo. Esta oportunidad de tener un representante hizo que el
puertorriqueño tuviese la valentía de expresar su mentalidad patriótica que
por causa del temor nunca se habían atrevido a dejarse sentir.
La figura de Ramón Power y Giralt sería el inicio de un cambio
político, social y económico para Puerto Rico con miras a reconocer el
sistema de gobierno español. El militar criollo, Ramón Power y Giralt
sería el vínculo más importante que tendría España para que los
puertorriqueños comenzaran a confiar en la política española. Con este
nombramiento, se empezó a propiciar la expresión abierta de un sentido
patriótico que jamás se hubiese imaginado España. El arzobispo
Arizmendi pidió a Ramón Power y Giralt que representara verdaderamente
los derechos de los compatriotas naturales de Puerto Rico, pues la misma
iglesia había visto y vivido los problemas políticos, económicos y sociales
que pasaban los puertorriqueños.
La primera vez que fue electo Ramón Power y Giralt no fue a las
Cortes de Cádiz porque la Junta Suprema de Sevilla se disolvió tras una
serie de enfrentamientos con los franceses. En el 1810 anularon las
elecciones de diputados celebradas en el año anterior y convocaron a
nuevas elecciones. Es aquí donde Ramón Power y Giralt es reelecto por
segunda vez y viajaría a España en mayo de ese mismo año para comenzar
sus actividades en las Cortes de Cádiz. En su búsqueda de reformas logró
ser seleccionado al importante cargo de vicepresidente en las Cortes Cádiz.
Para el 1811, en las colonias de América había estallado una rebelión
contra el dominio español. Los criollos se quejaban de la falta de una
constitución que le protegiera los derechos fundamentales. Los
sentimientos de lealtad expuestos inicialmente por estos cedieron ante la
afirmación de las diferencias que los separaban de la metrópoli. Este foco
de rebelión ocurrió en Caracas, Buenos Aires y México, quienes deseaban
con ansia su independencia. De estos disturbios se percibían las quejas y
agravios que los criollos sentían contra España.
Algunas de las colonias ya admiraban la forma ordenada federal y
democrática de las nuevas naciones, pero en especial la de Estados Unidos.
A muchos les gustaban los ideales que exponía la Revolución Francesa
debido a la naturaleza contractual o de igual vínculo de ambos lados.
Inmediatamente los caraqueños, quienes eran miembros de la Junta
Revolucionaria comenzaron a enviar cartas, proclamas y emisarios al
pueblo de San Juan expresando su alianza con las Cortes de Cádiz por su
afinidad e igualdad de ideales. En ocasiones la casa de San Juan denegó
varias peticiones para evitar revoluciones en la isla, lo que causó que diera
nacimiento a criollos, que secretamente eran revolucionarios y apoyaban
las ideas que el cabildo de San Juan había rechazado.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 84
Como consecuencia, el día menos pensado los puertorriqueños
acabaron en la puerta de la casa de San Juan expresando su cansancio de
soportar los injustos tratos por parte de los españoles. Proclamaban que no
llevaran batallas hacia Caracas ya que estos estaban de su lado. Esto hizo
que para el 1810 el Consejo de Regencia enviara una Cédula brindándole
al gobernador de Puerto Rico facultades omnímodas con el propósito de
no aceptar caraqueños en la isla para así evitar los levantamientos contra el
gobierno, y en caso de que ocurrieran, que tomara todas las medidas
necesarias para enfrentarlo.
Durante este proceso continuaba el prestigio social y su influencia en
los círculos de poder de familias españolas. La economía en diversos
núcleos familiares del país no estaba mal, ya que muchos de estos
agricultores tenían grandes extensiones de terreno, esclavos y producían
productos que se podían exportar, como por ejemplo, el café y el azúcar.
La familia de Ramón Power y Giralt era de las que se encontraban en
semejante situación; era por esto que, a pesar de la crisis española,
confiaban en la representación de Ramón Power y Giralt para apaciguar al
pueblo criollo, pero también estabilizar las clases privilegiadas de España
que quedaban en América.
Para ésta época (1810-1811) surgen debates públicos en los que se
discutían los diversos problemas que presentaba la isla. Aunque en aquel
momento no existían partidos políticos en Puerto Rico, el debate político
era manejado por tres bandos: conservadores, reformistas y separatistas.
Los conservadores anhelaban mantener el sistema mercantil exclusivista
como un gobierno autocrático de los capitanes, generales, la hegemonía de
las iglesias y los privilegios de los peninsulares en el gobierno y la
economía; porque en estas circunstancias el sistema de gobierno español
tenía el control total que esperaba seguir manejando hasta sus últimos días.
Ramón Power y Giralt se enfrentaría en sus gestiones con un problema
que era casi imposible de resolver; buscaría alternativas y soluciones para
una economía que no se proyectaba en el plan económico de los españoles,
ya que la metrópoli era mercantilista. Por causa de tener poca orientación
en el desarrollo agrícola estos se vieron obligados a buscar nuevas
alternativas que los ayudara a seguir dominando sus vastos imperios y
mantenerse en pie de lucha en América. Este sistema mercantil no
completaba exitosamente las expectativas económicas que la isla requería
para salir a flote, ya que necesitaba más mano de obra; ya sea de los
negros, o de los criollos. Esto provocaría un aumento en la tasa de
esclavos, añadiéndole así otro problema más que habría que resolver.
Los grandes hacendados, en su mayoría, habían enfrentado la ruina
económica, por la falta de préstamos o dinero para mantener la producción
y la mano de obra. Las gestiones de Ramón Power y Giralt fueron
criticadas enormemente porque muchas personas decían que estas iban
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 85
dirigidas para un grupo elegido. Sin embargo, ese grupo no era en sí tan
selecto porque el sistema de gobierno estaba en decadencia, y solo deseaba
aparentar que aún podía seguir dirigiendo a las colonias con todo su poder.
En las colonias comenzaron a movilizarse grupos de criollos, jóvenes
que habían estudiado en Europa donde el cambio social y la nueva
mentalidad iban floreciendo sin ningún tipo de control. La vida en este
periodo fue cambiando rápidamente ya que los hijos de españoles nacidos
en la isla, o “criollos nativos”, estaban deseosos de aventuras y de
comenzar a esparcir sus ideales de libertad y de justicia social. Esto le fue
quitando fuerza a un Ramón Power y Giralt que fue elegido en las Cortes
de Cádiz en tiempo de tinieblas. Ello no le quita mérito a sus gestiones,
pero si hubiera sido en otra época, estas hubieran rendido mejores frutos.
Su nombramiento respondió a la necesidad del sistema español y no alas
necesidades del pueblo de Puerto Rico. La elección de Ramón Power y
Giralt fue más política que económica, pues él representó a un sector
privilegiado que deseaba con urgencia resolver los problemas que
presentaban la metrópoli.
Ramón Power y Giralt parte hacia España con las instrucciones que se
le habían encomendado en la isla. Iba con más ganas que nunca de sacar a
Puerto Rico hacia adelante. Contando con el apoyo de todos, iría de
mensajero e intérprete de las necesidades que urgían desde hace mucho
tiempo atrás. Estas instrucciones eran las preocupaciones socioeconómicas
que los puertorriqueños anhelaban solucionar porque tenían todos los
instrumentos para progresar, pero la mala administración española no se
los permitía.
Algunas de sus instrucciones fueron: la extinción de la pesa ganadera o
abastos forzosos de carne a la capital, los ivus de alcabala, la rebaja de los
tributos, la supresión de los diezmos y primicias, y la abolición del
derecho de envoltura que gravaba la destilación del ron. Se aconsejaba la
parcelación y distribución de tierras baldías para el desarrollo agrícola, lo
cual contribuiría a una igualdad social y política. Además, se requería la
construcción de vías de comunicación, libertad de comercio de harinas y
negocios con naciones extranjeras por 15 a 20 años, habilitación de nuevos
puertos, el desarrollo de un sistema contributivo basado en el principio de
proporcionalidad, el fomento de la instrucción popular y el establecimiento
de una universidad, así como la fundación de un hospicio para las artes
mecánicas con salas de corrección de ambos sexos por separado y con
otras de huérfanos educados con igual separación. Reclamaban el derecho
de los criollos a ocupar preferentemente los cargos públicos y la libre
exportación de ganado. Señalaban las necesidades de hospitales y casas de
salud, y recomendaban que la isla fuera comprendida en el territorio de la
Real Audiencia de Caracas, donde debían dirigirse las apelaciones y
recursos, que se llevaban en ese momento a Cuba.
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 86
La mentalidad criolla había madurado en relación a un gobierno
autónomo, en el cual aceptan su atraso en la agricultura y deciden
impulsarlo con la ayuda de los países que tenían un sistema capitalista.
Este sistema constaba con la creación de un Banco Nacional, para recaudar
las contribuciones e impuestos provisionales, con aumento de ellas, alivio
de los contribuyentes, y prosperidad de la agricultura, comercio e industria
de la isla. Estas ideas fomentarían la economía y agronomía en Puerto
Rico.
Ramón Power y Giralt le dio a Puerto Rico la oportunidad de crecer
como país de gran identidad, aunque sus gestiones fueran criticadas por
parte de algunos escritores. Resaltó en aquel momento el poder y los
derechos que le dieron la autorización para representar a Puerto Rico en
las cortes españolas. Después de la invasión de los Estados Unidos de
América en el 1898, el país tuvo que esperar diez años para que se les
permitiera tener un representante como lo es un comisionado residente.
Ramón Power y Giralt logró tener voz y voto en las Cortes de Cádiz y
logra diversas gestiones que ayudarían a la isla a organizarse. Sin
embargo, la persona que nos representa hoy día en el Congreso de los
Estados Unidos, el comisionado residente, apenas se le da la oportunidad
de gestar acción alguna sin la anuencia de las autoridades americanas.
Desde la primera década del siglo XX solo tiene voz en el Congreso
estadounidense. Sobre el particular, Luis Díaz Hernández, profesor de
Historia y Geografía de La Pontificia Universidad Católica de Ponce,
Puerto Rico expuso:˝En un principio, después del 98, tuvimos un
representante sin voz, sin voto; un observador; luego, con el tiempo, de 10
a 12 años después, se logró tener voz, y hasta ahora ningún comisionado
de Puerto Rico ante el Congreso Norteamericano tiene el poder que tenía
Ramón Power y Giralt.”
Las gestiones realizadas por los comisionados residentes de Puerto
Rico en los últimos años, para el periodo histórico que vivimos, han sido
poco productivas si las comparamos con una época tan limitada en el
aspecto político, económico y social. No le restamos mérito a las gestiones
realizadas por los comisionados actuales, pero durante una era de tanta
transición y lucha, no se le reconocía derechos a muchos ciudadanos. Con
una nación que controlaba en lo absoluto, Ramón Power y Giralt realizó
unas diligencias que se han considerado de suma importancia cuando
hablamos de gestiones políticas.
Históricamente, Puerto Rico ha logrado monumentales avances en
cuanto a política se trata. Es preocupante que hoy Puerto Rico no cuente
con diversas personas capacitadas para poder encaminar su destino como
un país políticamente soberano. Todavía los representantes actuales de
Puerto Rico, como los comisionados residentes, no han podido lograr su
voto en el Congreso. En el pasado como en nuestro presente Puerto Rico
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 87
ha enfrentado diversos cambios en el proceso político, especialmente a
nivel de los comisionados residentes. Entiendo que continúa siendo un
sistema de gobierno sin derechos y sin deberes.
No obstante, esta representación no le ha ayudado a Puerto Rico para
igualarse o estar a la par con diferentes estados de la nación
Norteamericana. Los logros han sido de poco alcance comparándolos con
las gestiones realizadas por Ramón Power y Giralt. Estas rindieron más
frutos que las gestiones llevadas a cabo por los diferentes comisionados,
como lo fue desde el 1901-1905 Federico Degetau, 1905-1911 Tulio
Larrinaga, 1911-1916 Luis Muños Rivera, 1917-1932 Félix Córdova
Dávila, 1932-1933 José Lorenzo Pesquera, 1933-1939 Santiago Iglesias
Pantín, 1939-1945 Bolívar Pagán, 1945-1946 Jesús T. Piñero, 1946-1965
Antonio Fernós Isern, 1965-1969 Santiago Polanco Abreu, 1969-1973
Jorge Luis Córdova, 1973-1977 Jaime Benítez, 1977-1985 Baltasar
Corrada del Río, 1985-1992 Jaime Fuster, 1992-1993 Antonio Colorado,
1993-2001 Carlos Romero Barceló, 2001-2005 Aníbal Acevedo Vilá,
2004-2008 Luis Fortuño, hasta nuestros días con Pedro Pierluisi desde el
2009. Puerto Rico necesita poner en claro de una vez y por todas la
representación de dichos servidores políticos de los dos partidos en turno.
Por lo tanto, se debe establecer la necesidad de elegir la participación
directa e indirecta de Puerto Rico ante el Congreso. Este proceso de voz y
voto ya debe ser pedido por Puerto Rico, ya que lleva mucho tiempo
siendo colonia de Estados Unidos sin poder pedir nada, solo recogiendo
aquello que queda o que le imponen otros congresistas.
El sistema de gobierno español fue una autoridad déspota, ahora
Estados Unidos es un país con democracia. Sin embargo, Ramón Power y
Giralt logró mucho más que lo que nos representa hoy día, a nivel
comercial. Puerto Rico tuvo avances en el siglo XIX. No obstante, nuestro
destino comercial está aún en manos de Estados Unidos. La diferencia
entre ambas naciones es de un sistema mercantilista (España) y un sistema
capitalista (Estados Unidos) por el cual se espera del capitalista hasta el
día de hoy, donde no hemos podido ver avances.
El claro talento de resolver los diversos problemas nacionales que se
planteaba en aquel momento o día a día fueron de eterna gloria para
Ramón Power y Giralt, se acordó trabajar por la querida isla donde había
nacido, con todo su empeño siempre estuvo claro a lo que dedicó su
juventud. En aquel momento promovió la libertad y la justicia para Puerto
Rico, por tal razón pidió derogar la odiosa Real Orden del 4 de septiembre
de 1810. Esta daba a los capitanes generales de Cuba y de Puerto Rico las
facultades omnímodas de plazas sitiadas, en la que se dejaba campo libre a
la voluntad de aquellos jefes para poder actuar a su arbitrio en el gobierno
de las Antillas. Ramón Power y Giralt comprendía perfectamente el ilustre
criollo, que si el fin supremo de la sociedad es realizar el bien, este debe
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 88
realizarse dentro del ejercicio de la libertad, porque el bien efectuado por
la fuerza es un bien falsificado y problemático.
Después de defender la patria puertorriqueña en el terreno político,
comenzó sus gestiones en el área económica logrando grandes avances.
Por estas gestiones conquistó la confianza de todas las personas en la isla,
ya que las reformas realizadas fueron importantísimas para el progreso de
Puerto Rico.
Pertenece a la gloria con júbilo estas gestiones y recordaremos a
Ramón Power y Giralt como el gran ilustre que dejó sus huellas de
victoria. Muere en plena juventud, pero sus acciones permanecerán
grabadas para siempre y se llevarán a comparar en las diligencias de los
comisionados que han representado a Puerto Rico en los últimos años.
A mi entender, Ramón Power y Giralt logró mucho más durante su
nombramiento en las Cortes de Cádiz que los que nos sirven en
representación de Puerto Rico en el siglo XXI. No le quitamos mérito a las
gestiones que han realizado los diversos comisionados residentes, pero he
concluido que las diligencias que rindieron verdaderos frutos fueron las de
este insigne hombre puertorriqueño. En aquella época era casi imposible
lograr lo que alcanzó Ramón Power y Giralt, pero en nuestros días, en la
democracia en que vivimos podemos lograr mucho más de lo que
pensamos. Para así poder vivir en una sociedad de igualdad de derechos
como los demás estados.
¡Coño! ¡Puerto Rico! ¿Por qué continuamos así? Tanto nadar para
morir en la orilla. ¡Sí! Aceptemos que en la época en que vivimos
podemos lograr mucho más. ¿Qué ha pasado criollo campesino? ¿Qué
sucedió gobernadores y comisionados residentes de Puerto Rico? Al
parecer, todos recorremos caminos diferentes pero un mismo sueño.
Queremos un Puerto Rico fijo, basta ya de la ley 7, de cierres de gobierno,
corrupción y de indecisiones. De qué nos sirve ser rojo, azul, verde si de
cualquier manera estamos hundiéndonos por falta de unión, entendimiento
y común ideal. Si aspiramos prosperar tenemos que ser el cambio que
queremos ver en nuestra isla Puerto Rico. Ahora bien, ¿qué cambios
ansiamos? Te has puesto a analizar, ¿cuál sería la situación si hubiésemos
continuado con España con todo lo que había logrado Ramón Power y
Giralt y sus gestiones como diputado en las Cortes de Cádiz? ¿Nos hubiese
ido mejor?
En cambio, con la invasión de los Estados Unidos entendimos que
tendríamos un sinnúmero de oportunidades que solo algunas de ellas se
han visto. Si Puerto Rico hubiese tenido un buen plan de combate en
aquella época, ahora mismo fuésemos un país independiente, pero ya es
muy tarde para cambiar lo que ya está concreto. Puerto Rico nació para
ser libre, prosperar, realizar cosas inmensas, no para ser el sirviente de un
imperio como lo hemos sido en los últimos siglos. La gran interrogante es:
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 89
¿anexión con los Estados Unidos o independencia total? ¿Quién nos
llevara a la cima como país? ¿Quién nos representará como el célebre
Ramón Power y Giralt?
Academia Puertorriqueña de Jurisprudencia y Legislación - Revista Volumen XI 90