S-001 - Universidad Nacional del Nordeste

Resumen: S-001
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL NORDEST E
Comunicaciones Científicas y Tecnológicas 2006
Cancelación registral
de las sociedaes comerciales
Sosa de Irigoyen, María Susana
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Políticas.
Salta 459- C.P. 3400- Corrientes- República Argentina
E-mail: susanairigoyen@hotmail.com
Teléfono/Fax: 03783-465574 – cel: 03783-15-56-3092
ANTECEDENTES:
Las personas jurídicas y en especial las sociedades por acciones como las de responsabilidad limitada se hallan
sometidas, desde su nacimiento y hasta su extinción, a un estricto régimen formal que les impone – entre otras
obligaciones- el empleo de la forma escrita y la pertinente inscripción de los actos trascendentes que signan su
existencia.
Precisamente este marco legal ha sido instituido, en principio, protegiendo el interés particular de los socios, pero el
interés de los socios no es el único interés comprometido en el proceso, y éste cede frente al interés de los acreedores
sociales por aplicación del principio pacta sunt servanda, ya que los efectos del contrato de la sociedad no se extinguen
en las relaciones recíprocas entre sus miembros.
También es el interés de los acreedores, porque son ellos quienes persiguen la percepción de sus créditos antes de que el
patrimonio se disuelva y además, por encima de ambos se encuentra el orden público, cuya finalidad es que en la etapa
de extinción no se convierta en instrumento apto para el abuso, debiendo cumplirse con todos los recaudos que estatuye
la ley de sociedades con las formas consagradas por el legislador.
La perspectiva en la que se ha abordado el tema de CANCELACIÓN REGISTRAL DE LAS SOCIEDADES
COMERCIALES es precisamente la que deriva de la posición jurídica de las distintas fases del proceso extintivo que se
inicia con la disolución y culmina con la cancelación registral.
No es por tanto la perspectiva del procedimiento liquidatorio y sus fases, sino estrictamente desde el órgano que la
dirige y vertebra en el interés de los socios, garantizando además, la protección de los terceros acreedores, es el
nombramiento de los liquidadores desde la sucesión orgánica respecto de los administradores, lo que se conecta con la
doble significación del deber de contabilidad como cierre de la sociedad en activo, por un lado, y como inicio de la
apertura de liquidación, por otro, analizando detalles de sus funciones de gestión, como también su poder de
representación en torno a la finalidad liquidativa.
Trata también la posición jurídica del liquidador relativa a sus facultades/ deberes en relación con la llamada formación
del activo y la satisfacción del pasivo frente a terceros, y sus obligaciones respecto del cierre de la liquidación y
distribución del remanente entre los socios, los mecanismos de protección de los socios antes de la extinción
(impugnación del balance y plan de reparto) y de los terceros (acreedores omitidos o nacidos tras el reparto).
En otro contexto se sitúa la quiebra como procedimiento de liquidación patrimonial, pero con una finalidad y naturaleza
distinta de la liquidación social, ya que la quiebra supone un proceso judicial que tiene por finalidad la única extinción
del pasivo de sociedades insolventes y se dirige por órganos extrasocietarios, frente a la liquidación como proceso
extrajudicial para la extinción de sociedades solventes y dirigido por la sociedad misma. A este respecto determinar el
momento final de la extinción en sentido estricto (solicitud de la cancelación y cese del liquidador sobre la base de la
liquidación) y la eficacia de la cancelación.
MATERIALES Y METODO:
El tema así formulado nos lleva en primer lugar a la indagación sobre las normas de la ley de Sociedades, como también
doctrina y jurisprudencia.
En segundo lugar, la investigación se dirigió para su realización el método descriptivo, analítico y comparatista con un
amplio y profundo manejo de la doctrina más autorizada de cada país, al tratamiento del tema, se unió el sentido
práctico con que se abordó el trabajo, aportándose por ello una construcción sólida en lógica jurídica pero a la vez con
pragmatismo para la solución de los múltiples y difíciles problemas que la praxis suscita en sede de cancelación
Resumen: S-001
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL NORDEST E
Comunicaciones Científicas y Tecnológicas 2006
registral , permitiendo establecer el cumplimiento de todas y cada una de las fases y componentes que abarca el estado
actual de la cuestión en el Derecho Argentino.
Se realizó la investigación de tipo explorativa y descriptiva, centrada en mostrar, la posibilidad de elaboración de la
base informativa de la investigación.
El método del trabajo tradicional: inductivo-deductivo, hasta lograr el objetivo propuesto, así como también se empleó
analogía y la abducción, tan propicias para el campo jurídico.
DISCUSION DE RESULTADOS:
Los nuevos textos incorporados por la ley se caracterizan por su prudencia y discreción, prestando especial atención a lo
manifestado por los teóricos- en la cátedra, en los libros, etc- las resoluciones judiciales y administrativas y los diversos
Congresos de Derecho Societario, como también Jornadas de Institutos sobre la materia, donde se han escuchado
ponencias, debates, y resoluciones adoptadas para aplicarlas a disposiciones técnico registrales, que es digno de señalar.
También se ha recurrido al derecho comparado, a fin de sopesar hábilmente la adaptación a nuestras costumbres
comerciales. Esto es así, por lo útil que resulta porque los problemas jurídicos, ante todo los de derecho privado, y entre
ellos, muy particularmente, los de carácter económico, no tienen en su mayoría carácter local. Se presentan en muchas
partes del mundo y a los fines de hallar su solución, el jurista debe aprovechar toda la experiencia acumulada.
Es precisamente la ausencia de resguardo jurídico, lo que nos hace buscar una solución a partir de un análisis
integrativo y armónico del texto de la norma, indagando lo que la ley no quiere significar y proteger, es decir un
procedimiento similar al previsto para la transferencia de fondo de comercio, tendiente a la oponibilidad de la
transmisión del fondo a los acreedores del antiguo propietario .
Pero la pausa y la reflexión hace que debamos diferenciar claramente que una nueva legislación mejorará en
muchísimos aspectos el ordenamiento societario, y recomendar que, sin llegar a una regulación pormenorizada en una
próxima revisión de la ley se integre en lo que le falta, conservando su fisonomía y los contenidos fundamentales,
estableciendo normas concretas sobre aquellas situaciones que han creado y crean aun dudas en base a las cuales el
debate vuelve a abrirse.
CONCLUSIONES:
El silencio legal permite la diversidad de opiniones doctrinarias respecto de los efectos de la cancelación registral de
una sociedad. En consecuencia, se impone que en una futura reforma legislativa dichos efectos se consagren
expresamente, proponiéndose un carácter declarativo con efecto presuntivo.
A los efectos de tutelar de manera eficaz los derechos de los acreedores sociales, cuyas deudas se concretan una vez
cancelada la sociedad, se sugiere la regulación de la acción directa contra los socios por la totalidad de su crédito y
hasta el límite de lo percibido a título de dividendo de liquidación. Es conveniente extremar los recaudos previos a la
cancelación tendientes a garantizar a los acreedores acudiendo a un procedimiento de publicidad y oposiciones.
Sería conveniente preverse, la inclusión de algunas normas que regulen este procedimiento, siguiendo para ello – y
salvo algunas limitaciones- los principios de la legislación española respecto a las sociedades de responsabilidad
limitada.
Debe reconocerse la subsistencia de la sociedad comercial hasta tanto se extinga el pasivo social conocido o
cognoscible, propiciándose la reapertura del proceso liquidatorio a fin de lograr su cancelación total, en tanto y en
cuanto dependerá de la existencia de un interés cuya protección reclame esta supervivencia.
Es posible la reapertura de la liquidación social una vez operada la cancelación registral de la sociedad en virtud del
efecto declarativo, no saneatorio, meramente presuntivo de esta anotación mercantil. Cabe resaltar que la reapertura de
la liquidación resulta ser la forma mas económica y segura de liquidar sustancial y formalmente los activos subsistentes
o sobrevinientes tanto sea en protección de los socios como de los eventuales acreedores.
Debe tenerse en cuenta que la reinscripción no opera retroactivamente sino desde su toma de razón, conservando los
terceros los derechos adquiridos en base a la extinción de la persona jurídica. Solo se concede al efecto de concluir
sustancial o formalmente el proceso liquidatorio.
Resumen: S-001
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL NORDEST E
Comunicaciones Científicas y Tecnológicas 2006
La cancelación registral de las sociedades comerciales tiene carácter meramente declarativo. Dicha inscripción no sanea
los vicios que pudieran existir en la sociedad, en la causal disolutoria de la misma, ni en el proceso liquidatorio que
culmina con la inscripción de la cancelación registral.
La inscripción registral de la cancelación de las sociedades comerciales confiere carácter de presunción iuris tantum al
hecho de la extinción definitiva de dichas sociedades comerciales como sujetos de derecho, como asimismo, constituye
una presunción iuris tantum respecto de la inexistencia de activos a realizar y de pasivos a cancelar por parte de la
sociedad de que se trate.
Sin perjuicio de ello, la sociedad cuya cancelación registral ha operado, conserva una personalidad jurídica residual
limitada exclusivamente a los efectos de realizar los activos remanentes o cancelar los pasivos subsistentes en el caso en
que ambos se conocieran recién con posterioridad a la mencionada inscripción de la cancelación. Dicha excepción
también se aplica respecto de los activos y pasivos no declarados u ocultados por los socios, accionistas o liquidadores
en el proceso liquidatorio.
Si, con posterioridad a la inscripción de la cancelación de la sociedad comercial ocurrieran algunos de estos eventos: a)
aparición de activos que deban ser realizados o b) aparición de pasivos que deban ser cancelados, el proceso pertinente
para tales realizaciones o cancelaciones, es el de “reapertura del proceso liquidatorio”, para lo cual debe reinscribirse la
sociedad a ese efecto en el registro respectivo.
Dicha reapertura, solo será procedente en caso de existir interés legítimo de los socios o de terceros, y el requerimiento
deberá canalizarse necesariamente por la vía judicial. En caso de reapertura del proceso liquidatorio, la reinscripción de
la sociedad no opera con efecto retroactivo sino solo a partir de la toma de razón por parte del registrador.
Como consecuencia de ello, y con el objeto de mejorar el sistema legal vigente, de la investigación de la tesis he
concluido en proponer reformas legislativas para evitar los inconvenientes que actualmente presenta el sistema. Dichas
propuestas son las siguientes:
1.
Establecer expresamente en la ley el alcance y los efectos de la registración de la cancelación de la sociedad,
otorgándole carácter meramente declarativo y presuntivo de la extinción del sujeto de derecho.
2.
Que con el objeto de tutelar debidamente los derechos de los acreedores sociales, cuyas deudas se conocen
recién una vez cancelada la inscripción registral de la sociedad, se regule una acción directa contra los socios
por la totalidad del crédito y hasta el límite de lo percibido por éstos a título de dividendo de liquidación.
3.
Adicionalmente deberá establecerse un régimen de publicidad y de oposiciones al finalizar el proceso
liquidatorio con carácter previo a la inscripción de la cancelación registral.
4.
Finalmente, también deben regularse en la ley: a) las normas de procedimiento en materia cancelatoria y b) las
normas regulatorias del posterior y eventual proceso de reapertura liquidatorio.
BIBLIOGRAFIA
AGUINIS, Ana María- KLEIDERMACHER, Arnoldo- La desprotección de terceros de buena fe y el art. 54- Curso de
especialización en Negocios Societarios. 2001. Universidad Notarial Argentina.
BORDA, Guillermo. Tratado de Derecho Civil Parte General T.I. Cap.IX Buenso Aires 1991.
BROSETA PON, Manuel Manual de Derecho Mercantil 9º edición. Ed. Tecnos 1991.
CÁMARA, Héctor. Disolución y liquidación de sociedades mercantiles, Bs. As., T.E.A., 1957.COLOMBRES, Gervasio. Curso de Derecho Societario, parte general, Bs. As. , Abeledo Perrot, 1972.FAVIER DUBOIS, Eduardo M. Derecho Societario Registral, Bs.As., Ad-Hoc, 1994.FERARA, Francisco (h) Empresarios y Sociedades-Madrid. Revista Derecho PrivadoGARRIGUES, Joaquín- Curso derecho Mercantil. T.I
HALPERÍN, Isaac - Otaegui, Julio. Sociedades Anónimas, Bs.As., Depalma, 1998.MUÑOZ PEREZ, Ana Felicitas. El Proceso de Liquidación de la Sociedad Anónima. Posición jurídica del Liquidador.
Ed. Aranzadi.Navarra-España 2002.
NARVÁEZ, Jose Ignacio- teoría general de las Sociedades- Bogotá 1990. Ed. Temis.
NISSEN, Ricardo A. Ley de Sociedades Comerciales comentada, anotada y concordada. T.II, Bs.As., Abaco, 1994.NISSEN, Ricardo A. La pérdida del capital social como causal de disolución en las sociedades comerciales-Buenos
Aires 2002. Ed. Ad Hoc.
OTAEGUI,Julio- Anomalías societarias- Córdoba 1992-Ed.Advocatus.
Resumen: S-001
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL NORDEST E
Comunicaciones Científicas y Tecnológicas 2006
PULGAR EZQUERRA, Juana- La Cancelación registral de las sociedad de capital. Ed.McGraw-Hill Interamericana de
España-Madrid 1998.
RICHARD, Efraín Hugo Muiño, Orlando M. Derecho Societario, Bs.As., Astrea, 1997.RICHARD, Efraín Hugo-Las relaciones de organización y el sistema jurídico del Derecho Privado –Córdoba 2000-Ed.
Academia Nacional de derechp y Ciencias Sociales de Córdoba.
RICHARD, Efraín Hugo- Sociedades y Contratos asociativos. Buenso Aires. 1987. Ed. Zavalía
SASOT BETES – SASOT. Sociedades Anónimas. Constitución, modificación y extinción, Bs.As., Abaco, 1982.TONÓN, Antonio. “La Supervivencia de la sociedad liquidada y cancelada en el derecho argentino”. E.D. T-100, 1982
TONÓN, Antonio. “Las acciones de los accreedores sociales contra los socios después de liquidada y cancelada la
sociedad”. E.D. T-102, 1983
TONÓN, Antonio. “La Supervivencia de la sociedad liquidada y cancelada en el derecho frances”. E.D. T-98URIA Rodrigo.,Aurelio-MENENDEZ y Manuel OLIVENCIA- Disolución y Liquidación de la S.A.-T.XI.
VAZQUEZ PONCE, Héctor-Tratado de Derecho Privado. Disolución y Liquidación de Sociedades Comerciales. Ed.
Abeledo Perrot. 2001
VERÓN, Alberto. Sociedades Comerciales. Ley 19550 comentada, anotada y concordada. T.II, Bs.As., Astrea, 1983.VITOLO, Daniel Roque- Manual Económico Jurídico de la Empresa-Buenos Aires 2003. Ed. Ad Hoc.
ZALDÍVAR –MANÓVIL- RAGAZZI- ROVIRA, Cuadernos de Derecho Societario, T.III, vol. IV, Bs.As., Abeledo
Perrot, 1980.ZUNINO, Jorge. Disolución y Liquidación, T.II, Bs.As., Astrea, 1987