Oficio 220-059345 Abril 2 de 2009

Oficio 220-059345 Abril 2 de 2009
ASUNTO:
OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE – Artículo 178 del Código de Comercio.
Me refiero a su escrito radicado en este Despacho con el número 2009-01-064264, por medio del cual eleva
una consulta de la siguiente manera:
Trabajó en una empresa por más de 20 años mediante un contrato de trabajo a término indefinido. Dicha
empresa se fusionó por absorción poco tiempo después de su retiro, manifestando que al dirigirse a la sociedad
absorbente con miras a hacer una reclamación relacionada con la liquidación de su contrato laboral, le
manifestaron que la sociedad en la cual trabajó no existía, por lo que no era posible ninguna reclamación.
El peticionario indaga a quién puede recurrir para reclamar las acreencias laborales que le quedó debiendo la
sociedad absorbida, solicitando igualmente le sean indicados los argumentos jurídicos y normas legales
aplicables a su referido caso.
Sobre el particular, me permito manifestarle que la figura de la ‘ fusión’ es el mecanismo jurídico por el cual
dos o más sociedades preexistentes se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya
existente absorbe a otra u otras que, sin liquidarse, quedan disueltas, situación esta última que parece ser el
caso consultado, caso en el cual la sociedad absorbente adquiere a título universal todos los derechos y las
obligaciones de las intervinientes, situación que se explica en el entendido de que las sociedades se convierten
en una sola, concentrándose en la absorbente el patrimonio económico de las sociedades intervinientes en la
operación.
Así las cosas, la sociedad absorbente queda obligada a pagar el pasivo de la sociedad absorbida, y así debe
quedar acordado en el compromiso de fusión correspondiente, quedando obligada la sociedad absorbente
frente a los acreedores de la o las compañías absorbidas.
Sobre este aspecto se ha pronunciado varias veces el Despacho, entre ellas, mediante Oficio número 22010481 del 30 de marzo de 2001, expedido por esta Superintendencia, en el cual se expresó:
"Afirmamos que la fusión supone una transmisión in universum ius del patrimonio de todas las sociedades
fusionadas a favor de la nueva sociedad o de la absorbente. Al transmitir en bloque su patrimonio las
sociedades transmitentes se extinguen, y al extinguirse se opera una sucesión universal a favor de la
absorbente o de la nueva. Los nexos obligacionales, los derechos reales, los derechos sobre bienes
inmateriales, etc., se transmiten subsumidos en ese bloque patrimonial que constituye una unidad jurídica.”
Conforme con lo anterior es claro entonces que en virtud de la fusión se transfieren a título universal los
patrimonios de las sociedades que desaparecen para ser absorbidas por otra o para crear una nueva sociedad,
patrimonios que desde luego comprometen el sinnúmero de derechos que cada una de las compañías
individualmente consideradas tenían antes de la referida reforma.
(… )” .
Finalmente pregunta el peticionario cuál es el fundamento jurídico en el caso de que sea viable su reclamación
ante la sociedad absorbente por concepto de créditos laborales. Al respecto, resulta pertinente traer a colación
el artículo 178 del Código de Comercio el cual se explica por sí solo, a saber:
“ En virtud del acuerdo de fusión, una vez formalizado, la sociedad absorbente adquiere los bienes y
derechos de las sociedades absorbidas, y se hace cargo de pagar el pasivo interno y externo de las
mismas.
(… )” (resaltado fuera del texto)
Además, en el compromiso de fusión aprobado en su oportunidad por las juntas de socios o las asambleas de
las sociedades intervinientes en la operación, deberá constar, entre otras, la discriminación y valoración de
los activos y pasivos de las sociedades absorbidas, así como de la absorbente, situación que podrá corroborarse
en el acta que de cuenta de tal determinación, que además, deberá hacer parte de la escritura por medio de
la cual se llevó a cabo la solemnización de dicha reforma estatutaria.
Para mayor información e ilustración sobre los temas societarios, se le sugiere consultar la página de Internet
de la Entidad (www.supersociedades.gov.co) o los libros de Doctrinas y Conceptos Jurídicos publicados por la
misma.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.