ANALISIS DE LA IMPLEMENTACION DE LA LEY ORGANICA DE

ANALISIS DE LA IMPLEMENTACION DE LA LEY ORGANICA DE EMPRESAS PUBLICAS Juan Pablo Espinosa Burgos 27 de junio de 2012 Agenda 1. DESARROLLO NORMATIVO 2. INCONVENIENTES EN LA APLICACIÓN DE LA LOEP 3. TEMAS PENDIENTES 1. DESARROLLO NORMATIVO CPE (Registro Oficial 449 de 20-­‐oct-­‐2008) • 313, 314 Y 315 • SECTORES ESTRATEGICOS • SERVICIOS PUBLICOS • ART. 95, 204 Y 297 • PARTICIPACIÓN Y ORGANIZACIÓN DEL PODER • TRANSPARENCIA Y CONTROL SOCIAL • TRANSPARENCIA, RENDICIÓN DE CUENTAS Y CONTROL PÚBLICO. LOEP (Registro Oficial Suplemento 48 de 16-­‐oct-­‐2009) • ART. 4 • SECTORES ESTRATEGICOS • SERVICIOS PUBLICOS • APROVECHAMIENTO SUSTENTABLE DE RECURSOS NATURALES • DESARROLLO DE ACTIVIDADES ECONOMICAS ART. 100 COPCI (Registro Oficial Suplemento 351 de 29-­‐dic-­‐2010) • EXEPCIONALIDAD PRESTACION DE SERVICIOS PUBLICOS 4 INTERPRETACION DE LOS ARTS 313, 315 Y 316 ( Resolución de la Corte Cons]tucional Registro Oficial Suplemento 629 de 30-­‐ene-­‐2012) Autorización EP ges]ón SE y SP Delegación sector privado o economía popular y solidaria • Excepcional • Reconocida por la ley de la materia 5 Obje]vos Cumplimiento de las metas del Estado Autonomía, financiera, económica, administra]va y de ges]ón Parámetros de calidad. Evitar distorsión de la provisión de bienes. PRINCIPIOS Desarrollo buen vivir Eficiencia, rentabilidad, racionalidad, en la explotación y exploración de los recursos naturales Desarrollo sustentable e integral del Estado Obligatoriedad, generalidad, eficiencia en los servicios públicos Precautelar que los costos socio-­‐
ambientales se integren a los costos de producción ATRIBUCIONES Directorio • Plan estratégico • Orgánico funcional • ROFD • PGNEI • Presupuesto • NITH • Cierta clase de actos ( enajenación, alianzas, actos de filiales) • Giro especial • Creación de filiales Gerencia General • PAC • Otros Reglamentos • Régimen de Talento Humano • Unidades de negocio PROCESOS EXTERNOS DE CREACION EL CASO DEL MDMQ Ordenanza Régimen Común de Organización y Funcionamiento de EP (301) Resolución designación de Concejales Creación de las EP (306) Régimen común Conformación de directorios Reglas de sesiones Reglas de gobierno Creación Denominación Objeto Sucesión Patrimonio/ Tasas Anexo de bienes Requisitos de operación (2) (3) PROCESOS INTERNOS RID Integración Periodos Funciones • Enajenación Bienes • Operación filiales • Aprobación presupuestaria Funciones Presidente, Gerente Ámbito de funciones y deberes en ges]ón ordinaria Secretaria Sesiones (1 vez al mes) Dietas Inclusiones Reformas presupuestarias • 217 COOTAD Máxima autoridad Talento Humano • Facultad reglamentaria Gerente General excepto remuneraciones Creación de Comité de Auditoria -­‐ Análisis previo Informes de Auditoria interna o externa 13 Principios de buen gobierno corpora]vo • Criterios de actuación • polí]ca de responsabilidad en su ges]ón • Cumpliendo deberes é]cos • M e c a n i s m o s y p r o c e d i m i e n t o s p a r a l a administración • No intervención en ac]vidades administra]vas co]dianas • Ninguna persona o grupo reducido de personas ostenten un poder de decisión no some]do a contrapesos y controles • Prohibición de tratos privilegiados 14 NITH ( Normas Internas de Talento Humano – Tipo LOSEP) OBJETIVO, ÁMBITO, PRINCIPIOS Y ORGANIZACIÓN ÓRGANOS DE APLICACIÓN DEL SISTEMA DE DESARROLLO DEL TALENTO HUMANO GESTION DE TALENTO HUMANO POR COMPETENCIAS TALENTO HUMANO EP La LOEP estableció que el Talento Humano de las EP se regirá por: • -­‐ • -­‐ • -­‐ Los principios y polí]cas previstos en la LOEP la Codificación del Código del Trabajo Las leyes que regulan la administración pública A ese entonces estaba todavía vigente la LOSCCA, por lo que esta se aplicó como una de las normas que regulan la administración pública, mientras el Directorio expedía las “normas que administran el talento humano” LA LOSEP se expidió el 6 octubre de 2010 (2SRO Nro. 294) y en el úl]mo inciso del arqculo 3, prescribe: “… En las EP, sus filiales, subsidiarias o unidades de negocio, se aplicará lo dispuesto en el Título IV de la LOEP – De la Ges]ón del Talento Humano en las EP” La LOSEP y su Reglamento no son aplicables a las Empresas Públicas; las ac]vidades y relaciones de las EP se rigen por las prescripciones constantes en la LOEP, las de su Reglamento General de aplicación cuando se expida, y, el RIATH emi]do por el DIR. EL TERCER REGIMEN REGIMENES SECTOR PUBLICO ii) Codificación del i) LOSEP, para todos Código del Trabajo los funcionarios de para todos los iii) LOEP, de las en]dades del trabajadores que aplicación exclusiva sector público prestan sus en las EP excepto EP servicios en las en]dades públicas. Terminación de la relación laboral Re]ro Voluntario Separación de servidores y obreros Despido intempes]vo Separación de servidores y obreros Separación de cargo Separación de servidores y obreros Indemnización: Hasta 7 salarios básicos por cada año trabajado Mandato Cons]tuyente No. 4 Causales LOEP Monto máximo de 210 salarios mínimos básicos Indemnización: no podrá ser superior a 300 salarios básicos unificados del servidor privado Sin indemnización trámite administra]vo Visto bueno Solución de conflictos Inspectores del Trabajo Jueces del Trabajo • T r á m i t e d e separación de cargo Solución de conflictos A igual jurisdicción y competencia se someterán los trabajadores sujetos a las normas del Código de Trabajo. Contrato colec]vo Contrato colec]vo Representantes Trámite: Art. 220 de las Emp. Nulo: normas y subsiguientes Únicamente los contrarias a la Ley Públicas que del Cod. Trabajo que tengan suscriban estos de Empresas Techos salariales condición de Asociación d
e Públicas y Man. contratos serán obreros obreros: Título V Const. No. 8 responsables Cod. Trabajo pecuniariamente CONTROL 1. ÓRGANOS DE CONTROL DE LAS EP • CONTRALORÍA GENERAL DEL ESTADO • UNIDAD DE AUDITORÍA INTERNA • CONSEJO DE PARTICIPACIÓN CIUDADANA • DEFENSORÍA DEL PUEBLO • ACCIÓN PÚBLICA 2. ACCIONES • CONTROL EXTERNO: CGE -­‐ AUDITORÍA FINANCIERA • EXAMENES ESPECIALES DE AUDITORÍA • DENUNCIA ACTOS DE CORRUPCIÓN • RECURSOS DE QUEJA • ACCIONES CONSTITUCIONALES: Protección eficaz e inmediata de derechos 3. PROCESOS INTERNOS • COMITÉ DE AUDITORÍA • CÓDIGO DE ÉTICA • COMITÉ DE RIESGOS 2. INCONVENIENTES EN LA APLICACIÓN DE LA LOEP 22 REGIMEN APLICABLE EN MATERIAL LABORAL • PROCESOS DE SEPARACION DE CARGO • REGISTRO DE NITH ? • LIBERTAD NEGOCIACION AUMENTOS SALARIALES • ACEPTACION CRITERIOS CLASIFICACION • SOMETIMIENTO RESOLUCION DE CONFLICTOS 23 REGIMEN TRIBUTARIO EL CASO DE LAS TASAS POR USO DE SUELO (especialidad) • Criterio de PGE especialidad de la LOEP (41) sobre COOTAD (567) • Exoneración imposi]va para e m p r e s a s d e s e r v i c i o s públicos por uso del espacio público EL CASO DE LA DEVOLUCION DE IVA (desconocimiento de especialidad) • Derogación tácita en una ley especial sobre una ley general: Ley de Fomento Ambiental y op]mización de los ingresos del estado • Eliminación de devolución de IVA determinado en LOEP ( veto ejecu]vo) 24 LEY ORGANICA DE EMPRESAS PUBLICAS • 1.1.2.12. A con]nuación del arqculo 73 de la Ley de Régimen Tributario Interno, agréguese el siguiente innumerado: "Art. (...).-­‐ Reintegro del IVA a enddades y empresas públicas.-­‐ El Impuesto al Valor Agregado pagado en la adquisición local e importación de bienes y demanda de servicios que efectúen las en]dades y organismos del sector público y empresas públicas, les será reintegrado en el plazo y forma determinados por el Servicio de Rentas Internas mediante Resolución. El Ministerio de Finanzas realizará la acreditación en la cuenta correspondiente, pudiendo proveer los fondos al Servicio de Rentas Internas para que realice tal acreditación.". LEY DE FOMENTO AMBIENTAL Y OPTIMIZACION DE LOS INGRESOS DEL ESTADO • Registro Oficial Suplemento 583 de 24-­‐nov-­‐2011 • Art. 8.-­‐ Sus]túyase el arqculo innumerado agregado a con]nuación del arqculo 73 de la Ley de Régimen Tributario Interno, por el siguiente: "Art. (...).-­‐ Asignación presupuestaria de valores equivalentes al Impuesto al Valor Agregado (IVA) pagado por los Gobiernos Autónomos Descentralizados y universidades y escuelas politécnicas públicas.-­‐ El valor equivalente al IVA pagado en la adquisición local e importación de bienes y demanda de servicios que efectúen los Gobiernos Autónomos Descentralizados y las universidades y escuelas politécnicas públicas, le será asignado en el plazo, condiciones y forma determinados por el Ministerio de Finanzas. …
Los valores a devolverse no serán parte de los ingresos permanentes del Estado Central. 25 EL PROYECTO DE REFORMA EN LA AN ( ACTUALMENTE CON INFORME PARA SEGUNDO DEBATE ) • “Arhculo 3.-­‐ Sus]túyase el arqculo 29 por el siguiente: • Art. 29.-­‐COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO.-­‐ Para efectos de la competencia y del procedimiento en las relaciones contractuales generadas entre las empresas públicas y servidores públicos y obreros, se estará a lo dispuesto en esta Ley, la Ley Orgánica de Servicio Público y en el Art. 568 y siguientes de la Codificación del Código del Trabajo, según fuere el caso. • Entratándose de los obreros, para efectos del desis]miento, del abandono y de la prescripción, se estará a lo dispuesto en el Título VIII de la Codificación del Código de Trabajo. En el caso de los servidores públicos, para los casos de caducidad y prescripción se estará a lo dispuesto en la Ley Orgánica de Servicio Público. • Arhculo 4.-­‐-­‐ Sus]túyase el arqculo 32 por el siguiente: • Art. 32.-­‐SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS.-­‐ Las controversias que se originaren de las relaciones laborales entre las empresas públicas y sus servidores públicos u obreros, serán resueltas por los jueces de lo contencioso administra]vo competentes o por la autoridad del trabajo o los jueces de trabajo competentes, respec]vamente. • Arhculo 5.-­‐ Sus]túyase el arqculo 33 por el siguiente: • Art. 33.-­‐NORMAS SUPLETORIAS.-­‐ En todo lo no previsto expresamente en este Título y siempre que no contraríe los principios rectores de la administración del talento humano de las empresas públicas, se estará a lo que dispone la Codificación del Código de Trabajo en lo rela]vo a la contratación individual y colec]va; y a la Ley Orgánica del Servicio Público, según corresponda.” 26 Observaciones presentadas por las EP Metropolitanas Ley Orgánica de Empresas Públicas y la Ley Orgánica del Servicio Público ]enen su propio ámbito de aplicación; • Literal k) del arqculo 83 de la Ley Orgánica del Servicio Público determina que son servidores excluidos de la carrera del servicio público “el personal de las empresas sujetas a la Ley Orgánica de Empresas Públicas”. • En concordancia con los arqculos 56, penúl]mo inciso y 57 úl]mo inciso, y fundamentalmente con el arqculo 3 de la Ley Orgánica del Servicio Público, que en el penúl]mo y úl]mo inciso sobre el ámbito de aplicación de esta ley dispone: • …En las empresas públicas, sus filiales, subsidiarias o unidades de negocio, se aplicará lo dispuesto en el Título IV de l a L e y O r g á n i c a d e E m p r e s a s Públicas.” ( Corte Cons]tucional • Causa Nº 0899-­‐09-­‐EP en sentencia emi]da el día 13 de junio del 2011, • Declarado cons]tucional la aplicación del arqculo 29 de la Ley Orgánica de Empresas Públicas • Los ar>culos 29 y 31 de la Ley Orgánica de Empresas Públicas, ¿son contrarios a la ConsFtución de la República?: Por mandato del ar>culo 315 de la ConsFtución de la República, las empresas públicas deben funcionar como sociedades de derecho público y con criterios empresariales, económicos, sociales y ambientales. De esta manera, el consCtuyente, en base a los principios mencionados, ha previsto que el Estado consCtuya en el estricto senCdo de la palabra, las cuales para poder compeCr con la empresa privada, deberán ser manejadas con criterios similares a los de estas úlCmas, precisamente para poder adaptarse a la dinámica y versaClidad del mercado que exige flexibilidad administraCva para adoptar las decisiones necesarias para hacer realidad los objeCvos planteados para estas enCdades, consFtuyendo su funcionamiento una de las formas de organización de la producción en la economía, esto es, las empresariales públicas 27 3. TAREAS PENDIENTES REGLAMENTO LOEP TALENTO HUMANO • PREVALENCIA DE LA LOEP • CONTROL • CALIFICACION DE LOS OBREROS • CONTRATOS YA FIRMADOS • CONTRATOS OCASIONALES • REGIMEN SANCIONATORIO • RETIRO VOLUNTARIO • SUBSISTEMAS • JUBILACION • VACACIONES • TRABAJADORES EN MODALIDAD LABORAL QUE PASAN A LOEP • REMUNERACION VARIABLE • TRABAJADORES DISCAPACITADOS • AUMENTOS SALARIALES • CONTROL EX POST • REGIMEN DE TRASLADO DE EMPRESAS Y UNIDADES DE NEGOCIOS • VIATICOS Y SUBSISTENCIAS • ASCENSOS • APORTES AL IESS CONTITUCION DE EPM • CREAR PROPIAS EP • CREACION DE EMPRESAS ASOCIATIVAS • EMPRESA FILIAL • RUP-­‐RUC • COMPRA DE ACCCIONES Y PARTICIPACIONES • CONSORCIO EP Y EMPRESA PRIVADA GIRO DEL NEGOCIO CONTROL Y AUDITORIA • INCOP DETERMINA GIRO DEL NEGOCIO • NORMATIVA INTERNA CONTRATACIONES DEL GIRO DEL NEGOCIO • REGLAS ESPECIFICAS DE LAS EP PARA AUDITORIA EXTERNA • REGULAR USO DE VEHICULOS POR MEDIO DEL REGLAMENTO • REGULACION DE TRANSFERENCIA DE BIENES VARIOS NATURALEZA DE ACTOS BENEFICIOS TRIBUTARIOS CODIGOS DE PRODUCCION RÉGIMEN DE SEGUROS RENDICIÓN DE CUENTAS UNIDADES DE NEGOCIO DECLARATORIA DE UTILIDAD PUBLICA LOSNCP (Máxima autoridad ) vs COOTAD (GAD) CONSOLIDACIÓN DEL PRESUPUESTO ALIANZAS ESTRATEGICAS RESTRINGIR CREACION DE EP • ABUSO DEL DERECHO • CRITERIOS OBJETIVOS • REQUISITOS 33 AMPLIACION DE GIROS ESPECIFICO DEL NEGOCIO • LOEP • RGLOSNCP • RESOLUCION 027-­‐09 • RESOLUCION 051 -­‐11 34 CAPACIDAD ASOCIATIVA CONSORCIO: Agrupaciones de personas naturales o jurídicas que ejercen una actividad
económica similar, conexa o complementaria, que unen esfuerzos con ánimo de
colaboración para la gestión de un interés común, como puede ser el emprendimiento en
un negocio o la participación en un determinado proceso precontractual para la
adjudicación y ejecución de contratos.
ASOCIACION: Es una entidad constituida, y poseída, por dos o más compañías para
facilitar el logro de algún objetivo compartido, para apoyarse recíprocamente, y para
defender intereses comunes en un campo y territorio determinado.
ALIANZA ESTRATÉGICA: Son asociaciones entre empresas de concesión de
licencias, acuerdos de abastecimiento, iniciativas de capital de riesgo, adquisiciones
conjuntas y muchas otras formas de cooperación, que tienen como objetivo eliminar o
reducir en un grado significativo la confrontación entre competidores, proveedores,
clientes, nuevos participantes, potenciales, productores de surtido.
Es la que permite a los participantes crecer de diversas formas: incursionar en nuevos
escenarios, acotar riesgos, eliminar competidores o asociarse y lograr economías de
escala.
SUBSIDIARIA: Conforme el Art. 4 LOEP son sociedades mercantiles de economía
mixta, creadas por la EP, en las que el estado o sus instituciones tengan la mayoría
accionaria. RT. 308 Y 309 LEY COMPAÑÍAS
CARACTERÍSTICAS TIPOS ASOCIACIÓN Agrupaciones de personas naturales o jurídicas que ejercen una actividad
económica similar, conexa o complementaria, que unen esfuerzos con ánimo de
colaboración para la gestión de un interés común, como puede ser el
emprendimiento en un negocio o la participación en un determinado proceso
precontractual para la adjudicación y ejecución de contratos.
No tienen personería jurídica propia.
Pueden mantener recursos comunes para sufragar los gastos generados por la
alianza
Como deben cumplir algunas obligaciones tributarias requieren tramitar su
registro único tributario y en consecuencia obtener el RUC.
INVERSIONES EN OTROS EMPRENDIMIENTOS Para ampliar sus ac]vidades, acceder a tecnologías avanzadas y alcanzar las metas de eficiencia EP podrán asociarse con empresas estatales de otros países, con compañías en las otros Estados sean directa o indirectamente accionistas mayoritarios En todos estos casos se requiere que el ESTADO ECUATORIANO haya suscrito CONVENIOS DE ACUERDO O DE COOPERACIÓN, MEMORANDOS O CARTAS DE INTENCIÓN O ENTENDIMIENTO Todo Acuerdo Asocia]va requerirá de la aprobación del DIR, previos jus]fica]vos técnicos, económicos y empresariales presentados mediante informes mo]vados No se requiere de NINGÚN otro requisito o procedimiento adicional, que no sea el los establecidos por el DIRECTORIO, para perfeccionar la ASOCIACIÓN o INVERSIÓN ÁMBITO Y ALCANCE DE LOS NUEVOS EMPRENDIMIENTOS Los nuevos emprendimientos se sujetarán al contenido específico de los acuerdos que se celebren Lo no previsto en ellos, se estará a la LOEP, la LOSNCP de manera general. Si los convenios son para ac]vidades de exploración y explotación hidrocarburíferas se estará a la norma]va de las ac]vidades hidrocarburíferas Si los convenios son para ac]vidades de defensa nacional se estará a la norma]va específica para adquisición de bienes de carácter estratégico para la defensa nacional Administración del Talento Humano en las empresas mixtas se sujetan al Código del Trabajo. No hay pago de u]lidades en las empresas de economía mixta (Art. 328 Cons]tucional y 37 LOEP) • Msc. Juan Pablo Espinosa Burgos • Gerente Administra]vo y Logís]co • Empresas Pública Metropolitana de Agua Potable y Saneamiento de Quito • 099595769 • jpespinosa@aguaquito.gob.ec • juanpaespi@hotmail.com