I i tt/\ i: I 1'- I i SERGIO GU-TI ÉP.REZ JARAüILLO Pá9. / /,," /1. (_ \ # PROSTERIDAD =-YF ffi$Aro- MPAHA TÜDO§ .:i Subdireccíón de Gestión N'ormativa y Doctrina ,i Bogotá, D.c. ffi m f{l''i" n-"};{ ltÍll }fAY I gp l, Jll [i ]fr7b3 i 1A0208221,*1o,. üüü34? Doctor f SERGIO GUTIÉRREZ JARAMILLO Representante Legal Eduardoño Avenida Los lndustriales No. 1 4 - 68 Medellín I I i I I I Ref: Radicado 84746 del I Tema Descriptores 2.8111 12013 Procedim iento Tributa rio Compensación de irnpuestos con salclos a favor Declaración de retención en la fuente tneficacia de las declaraciones de retencíón en la fuente presentadas sin pago total Estatuto Tributario, arts. 580-1 , 857 y 861 Fuentes formales Cordial saludo, Dr. Gutiérrez: I i l 20 del Decreto 4048 de 200 B y la Orden Administrativa 000006 de 2009, este despacho está facultado para absolver las consultas escritas que se formulen sobre la interpretación aplicación de las normas tríbutarias, De conformidad con el artículo y aduaneras o de comircio exterior y control carnbiario en Io de competencia de la Dirección de lmpuestolr V Aduanas Nacionales. Consulta con fundamdnto en el artículo 580*1 def Estatuto Tributario, si se configura Ia ineficacia de la declai"ación de retención en la fuente presentada con pago parcial, cuando el agente de /ptención titular de un saldo a favor superior a ochen tá y dos mil (82.000) UVT, dentro de los seis (6) meses siguientes decide no solicitar su compensación y en cambio pagar el saldo faltante con los intereses correspondientes? I Al respecto, este Des¡Jacho hace las siguientes consideraciones. I El afiículo 580-1 del Eftatuto Tributario, establece: i "Artículo 5BA-1. lneficacia de las declaraciones de retención en la fuente presentadas sin pago total, Las dgcbraciones de retención en la fuer¡t:e presentadas s'in pago tatal no -priducirán efecto legtEt alguno, sin necesiclad de acto administrativo qLte asi lo declare. Canera B No. 6C-38 Piso 6 PBX 6079999 ext. 1691 1 SERGIO GU TIÉRREZ JARAMILLO Pá9.2 Lo señalado en el inciso anterior no se apticará cuando la declaración de retención en la fuente se prese nte sín pago por parte de un agente retenedor que sea titular de un saldo a favor igual o superior a ochenta y dos mil (82.000) UVT susceptible de campensar con el saldo a pagar de la respectiva declaracíÓn de retención en la fuente. Para tal efecto el saldo a favor debe haberse generado antes de la presentación de la declaración de retención en la fuente por un valor igual o superíor al saldo a pagar determinado en dicha declaración. El aaente rgtenedor deberá salicitar a la Díregción de lmpuestos v Aduanas: Nac¡onates h com?ensaciÓn del saldo a favor .c.on el salsb a paqar determinado en la declaración Oe dentro de los seisJneses (61 siquientes a la presentación de la respectiva declaración de retención eJt la fuente. Cuando el agsnte retenQdor no solicite la compensación del saldo a favar oportunamente o cuando lQ solicitud sea rechazada la declaración cle retención en la fu.ente presentada sin paqo no producirá efecto tegat alquno, sín necesidad dá áil;administrat¡va así ¡o dectare La declaracíÓn de retención en la fuente que se haya presentado sin pago total antes del vencimiento del plazo para declarar, producirá efectos legales, siempre y cuando el pago cte la retencion se efectúe o se haya efectuado dentro del plazo fijado para ello en el ordenamiento jurídico. ..." (subrayado fuera de texto). Pese a que el texto del artículo 580-1 del Estatuto Tributario, adicionado por el artículo 1 5 de la Ley 1430 de 201A, es suficientemente claro, atendÍendo la regla de interpretación del inciso segundo del artículo 27 del Código Civil, para disipar cualquier duda es oportuno revísar los antecedentes del artículo en cuest¡ón. Para el efecto transcribimos los apaftes pertinentes de la exposición de motivos del Proyecto de Ley número 124 de 2010 Cámara y de la Ponenc¡a para Primer Debate: ,'EXPOS/ CIÓ N DE MOTIYOS ANTECEDEIVIES 4, Disposiciones de control Se íncluyen también, en el proyecto de ley que nos ocupa, disposiciones que buscan optímizar el recaudo precisando aspectos del ordenamíento jurídico tributario y confiriendo compeiencias a la Administración de lmpuesfos para el cabal desarrallo de su función de fiscalización, según se explican brevemente a continuación. c) El proyecto contempla la derogatoria del líteral e) del artículo 580 del Estatuto Tributario y se adiciona esfe esfatuto con un nuevo artículo que consagra la íneficacía de las declaraciones de retención en Ía fuente presentadas sin pago total. En efecto, la retención en la fu,ente es un mecanísmo de recaudo anticipado de los /mDuesfo§ que pagan los contribuventes v que son transferidos al fisco a través de las entidades )l personas que la ley ha designado como aqenLes -de retención. En tal sentido, las sumas retenídas no son, propiamente, valqres_a carqo del agente retenedor sino valores que le pertenecen al fisco nacional desde e[ momento mísmo en que se practica la retención en la fuente. La norma consaqra, efltonces, la ineficacía de oleno derecho, de las declaraciones de retención en la fu?nte presentadas sin pago. para sancionar efectivamente el incumplimiento en la_ obliqacíón de trasladar las sumas retenídas a la administrae!ón tributaria v obliqar a los aqentes de retencíqt al_paqo total de las retenciones, iunto con sus respectivos intereses v sanciones, Carrera B No. 6C-38 Piso 6 PBX 6079999 e>f. 1691 l i I S ERGIO GUTIÉRREZ JARAT\hIttc) Pá9. en forma concamitante con la presentación de la respectiva declaración, sin que tal ineficacia esté supeditada a un pranunciamiento previo de la administración tributaria. i En esfas condiciond,s, se busca acelerar el traslado de tos recursps |ühatarios ál f¡sco, rtor gAncepto de retenc¡Q disminuir ios cos/o s asociados a/ manejo de procesos innecesarios que dificultan la acción fiscalizadora de la Dirección de lmpuestos y Aduanas Nacionales. ..." Y I I (subrayado fuer4 de texto) (Gaceta del Congreso No.779 del 15 de octubre de 2010, pags. 6 7). ,INFORME DE PONENCIA PARA PRIMER DEBATE,.. I I 3... PIiego de modific, aci o nes i i 3.12. Modificación del artículo 9? del proyecta radicado. lneficiencia (sic) de declaración de retencion en la fuente, sin pago. I Teniendo en cuentrl, quu se deroga el literat e) det aftículo 580 del Estatuto Tributario y se propone adicionar etiEstatuto Tributario con el artículo 5BO-1 para establecer la ineficacia de las declaraciones de retención en la fuente presentadas sin pago total, ge rtropone conservar la excepción qlte conslaqraba el paráqrafo del artículg que se-deroqa pero ,n esta ocai,i¡ón sólo para contribuventes b,on saldos a favor superiares a ochenta v dos ml (U-\AA UW I los flujos de caja de esfos contribuyentes san los más afectados y por lo la posibilirlád de extinquir las e de esfos con ntes a través de las com mecanlsmo que yatse encuentra previsto en los artículos 850 y subsiguientes del Estatuto Tributario. Lo anterior, por "urÁlo 'aroplciar desde la leoislación tributaria tanto se requiere olMl§Lfigses Corno mecanismo de contro!_§o aenserya siquientes a la presentación de la lesoectiva declaración de retención en la fuente oara la presentación de la solicitud de compensación y se establece que cuando el aqente retenedor no solicite la compensación del !álclo a favor opo¡7únamen¡te o cuando la solicitud sea rechazada, la rleclaración de reten'ción en la fuente presentada sin pago no producirá efecto leqal atguno. sin necesidad de acto ddministrativo que así lo declare..." (subrayado fuera de iexto) (Gaceta del Congreso No. 932 dgl 19 rJe noviembre de 2010, págs. B y 9). I Tal como lo explica el informe de ponencia para primer debate, el artículo 580-1 del Estatuto Tributario, lúnicamente prevé, como excepción a la ineficacia de las declaraciones de retención en la fuente presentadas sin pago total dentro del plazo, el evento en que el age;nte retenedor sea titular de un saldo a favor igual o superior a ochenta y dos mil (82.,000) UVT, s¡empre que se cumplan la totalidad de las siguientes condiciones consagradas en la misma disposición: a) Que se haya genprado con anterioridad a Ia presentación de la declaración. de retención por un valor igual o supedor al del valor a pagar determinado en dicha declaración, i I b) Que sea susceptiblp de compensar con el valor a pagar de la respectiva declaración de retención en la fuente, Carrera B No. 6C-38 Piso 6 PBX 6079999 ext. 1691 3 sERGto GUt-t Énnrz JARAMILLo Pá9.4 c) Que sea solicitado en cornpensación, para efectos de pagar la declaración de retención, dentro de los seis (6) meses siguíentes a su presentación, d) Que no esté incurso en las causales de rechazo señaladas en el articulo 857 dei Estatuto Tributario. De lo prescrito por el artículo 580-1 del Estatuto Tributario, fácilmente se colige que las de retenciÓn en la fuente se entienden eficaces, cuando aun presentadas sin pago total antes del vencimiento del plazo, el agente cje retención es titular de un saldo a favor igual o superior a ochenta y dos mil (82.000) UVT y cumple las condiciones previamente señaladas. A contrario sensu, sin el cumplimiento cie estos requisitos, las declaraciones de retención en la fuente presentadas sin pago total, no producen efecto legal alguno. declaraciones El saldo a favor debe ser susceptible de compensar, en virtud de lo cual, tratá¡dose de responsables del impuesto sobre las ventas, solo podrá ser solícitado por aquellos responsables del impuesto sobre las ventas de que tratan los artículos 468-1 , 468-3, 477 y 481 del Estatuto Tributario y por quienes hayan sido objeto de retención, conforme lo indica el artículo 815 ibídem, y por otra pañe, es menester que no exístan otras obligaciones de plazo vencido a cargo del contribuyente sometídas a Ia aplicación del artículo 861 del Estatuto Tributario y que sobre dichos saldos no recaigan medídas cautelares. (oficio No. 0'13126 del 2s de febrerq de z01z). Obsérvese también gue e[ artículo 580-1 del Estatuto Tributario dispone categóricamente que la declaración de retención en la fuente presentada sin pago total no producírá efecto legal alguno, cuando no se solicite la compensación oportunarnente o cuando la solicitud sea rechazada y que dicha ineficacia opera por ministerio de la ley, sin necesidad de acto administrativo que así lo declare. Estamos pues, en presencia de una disposición de textura cerrada que no admite otras hipótesis en su interpretaciÓn y que por lo tanto no puede prestarse a equívocos. De lo anterior se colige merídianamente, que no basta con que el agente reter¡edor sea titular de un saldo a favor igual o superior a ochenta y dos mil (82.000) UVT, sino que una vez que decide presentar la declaración de retención en la fuente sin pago totaÍ, amparado en la existencia de dicho saldo a favor, debe necesariamente agotar el trámite de la solicitud de compensación con el fin de que la Administración 'Iributaria pueda verificar que efectivamente se cumplen las condiciones para tener por eficaz dicha declaración y pronunciarse con respecto a dicha solicitud. Ahora bien, en lo concerniente al mecanismo jurídico de la compensación, este Despacho se pronunció en el Oficio No. 027420 del 6 de mayo de 2014, en los sÍguientes términos: "La compensación como modo de extinguír las obligaciones, obra ipso íure, no obstante, la ley exige que sea invocada o solícitada por quien Ia pretende hacer valer. En materia tríbutaria, además debe cumplírse los requísitos fijados de manera especial por el legislador (arts. 815, Carrera B No. 6C-38 Pisr:6 PBX 6079999 ext. 169'i SERGIO GUTIÉRREZ JARAMf LLO Pá9. 5 tl I i 816, 850, 856 y B57|s.s. del E.T.) Asi, surtido el trámit,e legal, verificada por parte de la Aclministración Tributaria la existencia de obligaciones pencliehtes de pago y a Gargo del contribuyente, hay luga¡ a la compensación sin perjuicio de la posteiior comprobación por la Administración. Ahora bien, para t, Ln.p"nsación de deudas f¿scales se parte clel supuesfo de la existencia en la cuenta corriente (Obligación Financiera) de los impuestos por pagar de cada contribuyente o responsable, de cud,ndo menos dos sa/dos; una rie naturaleza crédito a favor o a cobrár y otro de naturaleza débito a cargo o a pagar, y *., viable en relación can tocta clase de impuestos, anticipos, retencionés, intereses y sanciones que figuren a s¿i cargo, según lo previsto en el literal b) del artículo 815 del E. T. i En este sentido, lat,sección Cuarta del Honorable Consejo de Estado en la Sentencia del S de (Radicación No. 14063., C.P. Dr. Juan Angel iulio de 2007 (Radl Ánoel Palacio Pelacio Hincapié) Hinanníál al denegar ¿pnanar las t,,c iulio sÚplicas de la dema'nda de nulidad en contra del Concepto No. 000270 det 3 cle enero de 2A03 de ta División de Nlgrmativa y Doctrina Tributaria, por presunta violación,'entre otros, de /os arfículos 665 y 803 idel Estatuto Tributario, sentó tos siguientes criterios en torno al mecanismo iurídico cle la áo*prh"ación de saldos a favor y a la fecha de pago, que resuttan parlicularmente pertinentes en el caso que nos ocupa: I la Sala que la compensación es nn mado de extinguir las obligacionrr, tgu, tiene por fin o por efecto evitar un dable pago. No abstante que la nsaclon etl, a o soli, ien la pretende hilcer valer v así esfá previsto en los artículos 815, 816, 850 y siguientes del Estatuto iTributario,' donde además Ée exiqe la verificaclón por parte de la administración de la existencia de las oblioaclones_pendientes de paqo v a carqo del di, to" ¡roribtr" n rurc d, que lrs o\liqr"ion.s o ,lqunr" du *llus fuerii no se dieran los re|uisitos legales de la compensación (artículos 556 y 857 del Estatutg TrÍbutario). Dé manera aue surtidos los trámites v verificada la existencia de las obligaciones-, i,a conioensación se-efectúa oor ministerio de la lev V ¿es¿e et nomenn en el que se rEúnen los requisitos establecidos para el efecto. "En primer tél¡nino advierte I Los requisifoJ y formatidades a los que se hace referencia serían: i) la soticitud . t, expresa ante Artículo 815 literal b) y Bl O); ii) La -'-r'--" t*.,' -"'- l'¡la administración tributaria (E.7. aprobacion por det,la *-l parte solicitud de la Administración, una vez uttu t, vvL 9v que se verifique vvtttt\-lLrv 'et vt r", r-r'-luv contribuyente,t, responsable o agente retenedor no esté incur,so en alguna de .las causales de i,echazo o inadmisión previstas legalmente (E.T- artículo 857) y iii) la oportunidad rq la presentación, la cualesfá su7'eta al término de dos años siguientes a la fecha de vehcimiento del término para declarar E.f. artículo 816 inciso 1") Advierte la Sala que la figura jurídica de la "cempens-ación" requiere no solo el cruce de cuentas entre los salclos a favor y en contra del mismo contribuyenti, quien ostenta en si mismo la ca'lidad de acreedor yJie deudor. sino que exige la.verificación por parte de la administracien tributaria, de la existencia cle tas obtiqaciones pendientes de paqa v a §agghWelÍg. Si no fuera así, estarían de sobra las verificaciones y requisitos preiistos en los artículas 856 y 857 det Estatuto Tributario para rechazar o inadmitir las solicitudes de devoluclón o compensación que el actor olvicta en su tibeto. AArua-d€i!- Ahora, surti, verificada la túa ministerio de reúnen los reg'uisitos establecidos para el ef-ecto. exi, las o desde el mpmento en el que se I No. 6C-38 Piso 6 PBX 60'f9999 ext. '1691 Canera SERGIO GUTIÉRREZ JARAMILLO Pá9. 6 Adícíonalmente, la norma rnencionada como vulnerada proscribe la reslronsa bítidad penal del agente retenedor o responsable del impuesto a las ventas, condicionada a la extinción total de la oblígación tributaria, junta con sus correspondientes intereses y sanciones, lo que necesariamente conlleva una decisíón administrativa aprobato¡'ia de la compensación. Por tanto, una cosa es ia presunción de veracidad de /as declaraciones que conTo se y otra es la solicitud de compensación, que es un procedímíento diferente porque al resolver la compensación se analizan la veracidad, exactitud y los formalismos exigidos por los artículos 856 y 857 del Estatuto Tributario y por el Decreto 1000 de 1997, en cuanto a las cifras credito (saldo a pagar) y débito (saldo a favor) gue se intentan cruzar, sin que ello ímplique que aquélla, en caso cie ser aprobada, constituya un reconocímiento definitivo a favor det contribuyente o responsable, ya que si en desarrollo de la facultad de determinaciótt oficial, la administración rechaza o madifica el saldo a favor compensado o devuelto, procede la sancíón por improcedencia de que trata el artículo 670 del mismo Estatuto Tributario. ha explicado no es absoluta La solicitud- de compensación .no conlleva oer se su aprabación v de contera la extinción parcial o total del crédito a carqo del deudor tributario,Iorque tal camo lo dice el acto acusado es una mera expeé.tativE, puesto que -es prgb?b-le que dícha solicitud no cumpla con los reouerimientos- leq.ales espgciAk)s de lgs artículos 856 y 857 del Estatuto TributArio. y en tal evento si se suspendiera la iníciación de los procesos coactivo y penal, se causaría un perjuicio a la labor recaudatoria y punible del Estado, recortando y haciendo ímposíble su labor por el fenómeno jurídico de la prescripción de la accíón de cobro y penal. Endilga el actor, la vulneración det artículo BA3 det Estatuto tríbutario,pues el origen det saldo a favor no puede estar sujeto a la expedición de la resolución por parie cle la DIAN ya que se tiene como fecha de pago det impuesfo, aquella en que /os v¿tlores imputables hayan ingresado a /as oficínas de impuesfos enfre ofros como sa/dos a favor por cualquier conce pto. Respecto a esfe punto se estima conducente advertir que el "paqo mediante saldos a nínqún- valor definitivo, va que el mismo. -puesle ser modificad.o o desconocido.posteriormente en un eventual.proces;o de determinación oficial o incluso dentro del procesp de compensación. favor" no tiene De manera.que la selicitud de comognsación, no desconoQe la fecha de paqo mediante saldos a favor del-.artícule_803 del Estatuto Tributario. pero tampoco torna en inmodificqble o_cierto su valor como para afectar la deudA tributaria_con la cual se preten{a compensar, tan Lolo otorga certeza sobre .el momento en que ingresó _el impuestó a las arcas.estatales, La resolución de compensación no es la que determina la fecha del pago del impuesto. cgmo parece entenderlo el demandante, sino la procedencia o no paLa gfectuar el cruce de_saldas deudores v acrge_dores del contribu:tente. .En_ tales condiciones, tampoco está llamado a prosperar el cargo de violaciónglel artículo 803 del Estatuto Tributario. Canera B No. 6C-38 Piso 6 PBX 6079999 ext. 1691 .t SERGIO GUTIERREZ JARAMILI..O ,l Pag.7 ,l I I ..." (subrayadp fuera de texto) I l I Desde esta persp*rl,uu y a propósito de una consulta referente al artículo 815-2 del Estatuto Tributario (hry deroj,ado por el artículo 134 de ta Ley 633 de 2000) la Oficina Jurídica dijo en el Concepto No.049914 del 17 de diciembre de 19g9, sobre el alcance del artículo BO3 del Estatuto Tributario:', 'etarse. Dara efecÍos de ción. oue vez qenerado i/n saldo a favor. se_entiendan paqadas las deudas fiscales insolutas. sin existir m?nifeCtación expresa de! contribuyente ni la de la administrai;iii, porque son requisitos ese'nciales en la disposición cle las saldos a favor dái coni¡buvente.,..(subrayado fuéra de texto). I I De acuerdo con el análisis anterior, si bien es cierto, la compensación como modo de extinguir las obligabiones, obra ipso jure, la ley exige para su procedencia, que sea invocada o solici[ada por quien la pretende hacer vafer. Pero además, ta solicitud de compensfción no conlleva per se su aprobación y de contera la extinción parcial o total del crédito a cargo del deudor tributario, porque como qu¡era que es una mera expelctativa, requiere la verificación por parte de la Administración Tributaria de la existencia de las obligaciones pendientes de pago y a cargo del contribuyente, la verificación de que no incurra en alguna de las causales de rechazo y finalmente la aprobación de la solicitud por parte de la Administración. i S¡ esto se predica Qe la sof icitud de compensación, con mayo r razón puede afirmarse, que para efectos qg l, excepción prevista en el artículo 580-1 del Estatuto Tributario, con la merh existencia de un saldo igual o superior a ochenta y dos mil (82.000) UVT a favor del agente retenedor, no se desvirtúa la ineficacia de las declaraciones de retención en la fuente presentadas sin pago.total, porque sin que medie la solicitud de compensación, dado que en nuestro orcJenamiento jurídico, no procede la compensación de oficio (salvo la consagrada en el artículo 861 del Estatuto Tributario, prbvia a la devolución), la Adrninistración Tributaria carece de competencía para veri{icar el cumplimiento de las condiciones señaladas en el tantas veces citado artículo 580-1 . l En el caso planteado, buando el agente de retención titutar de un saldo a favor igual o superior a ochenta Vjdos mil (82.000) UVT, presenta la declaración de retención en la fuente sin pago totaliantes del vencimiento del plazo y dentro cle los seis (6) meses siguientes decide no slolicitar su compensación y en cambio pagar el saldo faltante con los intereses corre'spondientes, si bien en apariencia se cumple la finalidad de la ley, de acelerar el traslado de los recursos tributarios al fisco, lo cierto es que la Administración Tributaria, no puede verificar si respecto cle dicho saldo a favor se cumplían Ia totalidad ide las condiciones necesarias para tener por eficaz dicha declaración, para eventualmente concluir, e[ caso de incumplimiento, que por el contrario la declaracióir clebió presentarse con pago total antes clel vencimiento del plaz-o para declarar. , i En mérito de Io expüesto, considerando que los requisitos establecidos para la Carrera 8 No. 6C-38 Piso 6 PBX 6079999 ext. 1691 SERGIO GUTIÉRREZ JARAMILLO Pás. B procedencia de los tratamientos exceptivos cJeben cumplirse en su integridad en los términos previstos en la disposición que los consagra, este Despacho concluye que se configura la ineficacia de la declaración cle retención en la fuente presentacla con pago parcial antes del vencimiento del plazo, cuando el agente de retención titular de un saldo a favor superior a ochenta y dos míl (82.000) UVT, dentro rJe los seis (O) meses siguientes decide no solicitar su compensación y en cambio pagar el saldo faltante con los intereses correspondientes. En este evento, el agente de retención deberá presentar la declaración de retención en la fuente liquidando la sancíón por extemporaneidad, teníendo en cuenta que los pagos parcíales se imputarán al valor a cargo de conformidad con lo dispuesto en el artículo S04 del Estatuto Tributario. Fínalmente le manifestamos que la Dirección de lmpuestos y Aduanas Nacionales, con el fin de facilitar a los contribuyentes, usuarios y público en general el acceso directo a sus pronunciamíentos doctrinaríos, ha publicado en su página de internet unnrw.dian.gov.co, la base de conceptos en materia tributaria, aduanera y c;ambiaria expedidos desde el año 2OO1 , a la cual se puede íngresar por el icono de "Normatividad" -"técnica"-, dando click en el link "Doctrina Dirección de Gestión J uríd ica " Ate mente, EDY A ,.Subdirebk -----' DRA FAJARDO MENDOZA de Gestión Normativa y Doctrina (E) 61tr ste,E$#s P: Dgg/Cnyd Carrera B No. 6C-38 Piso 6 PBX 6079999 ext. i691