26.45 TELECOMUNICACIONES. Infraestructuras y antenas

RESUMEN (26)
TELECOMUNICACIONES infraestructuras y antenas - Jaén
Diversas empresas del sector han reclamado la Orden de 3 de febrero de 2016, por la que se
dispone la publicación de la normativa urbanística de revisión del Plan General de Ordenación
Urbanística de Jaén (PGOU), por entender que limita el despliegue de las infraestructuras de
redes de comunicaciones electrónicas al imponer restricciones innecesarias y desproporcionadas
al derecho de ocupación de los operadores sin contemplar posibles alternativas.
Esta Secretaría considera que las restricciones y obligaciones que establece el PGOU de Jaén,
en relación con el despliegue de redes públicas de comunicaciones electrónicas, podrían
constituir requisitos innecesarios y desproporcionados (contraviniendo el artículo 5 de la LGUM)
en la medida en que supongan restricciones absolutas al derecho de ocupación de los
operadores o límites más restrictivos que los establecidos en la normativa sectorial, no
suficientemente justificados y sin posibles alternativas que garanticen una disponibilidad de oferta
suficiente de espacios físicos para que los operadores ubiquen sus infraestructuras. Podrían
estar justificadas las prohibiciones u obligaciones basadas en la protección del patrimonio
histórico artístico que se refieran a edificaciones del mismo y en las que concurra una específica
justificación.
El régimen de autorización que establece el PGOU de Jaén para las antenas e infraestructuras
de telecomunicaciones ubicadas en suelo no urbano, no se ajusta a los principios de necesidad y
proporcionalidad establecidos en el artículo 17.1.b) de la LGUM e incorporados a la LGTEL.
Informe SECUM
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I.
INTRODUCCIÓN
El 23 de marzo de 2016, tuvo entrada en esta Secretaría del Consejo para la
Unidad de Mercado reclamación de D. (confidencial), en nombre y
representación de (confidencial) en el marco del procedimiento del artículo 26
de la Ley 20/2013, de 9 de diciembre, de garantía de la unidad de mercado
(LGUM).
La reclamante entiende que se vulneran sus derechos e intereses legítimos por
la Orden de 3 de febrero de 2016, por la que se dispone la publicación de la
normativa urbanística de revisión del Plan General de Ordenación Urbanística
de Jaén (PGOU), publicada en el Boletín Oficial de la Junta de Andalucía el 24
de febrero de 2016.
En particular, la interesada considera que dicha orden limita el despliegue de
las infraestructuras de redes de comunicaciones electrónicas al imponer
restricciones innecesarias y desproporcionadas al derecho de ocupación de los
operadores sin contemplar posibles alternativas, contraviniendo por tanto
algunas de sus disposiciones la Ley 9/2014, de 9 de mayo, general de
telecomunicaciones (LGTEL) así como la LGUM.
También alega el reclamante que el PGOU de Jaén incurre en extralimitación
competencial e incumple el procedimiento establecido en la LGTEL, al no haber
recabado y obtenido el informe preceptivo y favorable del Ministerio de
Industria, Energía y Turismo (MINETUR).
II.
MARCO NORMATIVO SECTORIAL DE POSIBLE APLICACIÓN
a) Marco normativo estatal.
La normativa estatal aplicable al sector de las telecomunicaciones ha
introducido reformas estructurales en su régimen jurídico dirigidas a facilitar el
despliegue de redes y la prestación de servicios por parte de los operadores,
recuperando la unidad de mercado, reduciendo cargas y regulando el derecho
de ocupación del dominio público o privado por parte de los operadores, así
como las condiciones en las que las administraciones públicas pueden limitar
ese derecho con la finalidad de compatibilizar los objetivos de política territorial
con el necesario impulso al despliegue de redes.
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Así, los artículos 30 y 31 de la LGTEL proclaman el derecho de los operadores
a ocupar el dominio público para el despliegue de sus redes y la obligación de
las Administraciones públicas de reconocer ese derecho en el desarrollo de su
normativa.
El artículo 32 regula la ubicación compartida y el uso compartido de la
propiedad pública y privada por parte de los operadores. Contempla la
celebración de acuerdos voluntarios entre operadores pero también la
posibilidad de que pueda imponerse la obligación de compartir dominio o
infraestructuras, de forma motivada. En este caso, es el Ministerio de Industria,
Energía y Turismo (MINETUR) el competente para exigirlo, previa audiencia a
los operadores afectados, aunque el procedimiento puede iniciarse también a
instancias de cualquier Administración pública, por razones medioambientales,
de salud pública, seguridad pública u ordenación urbana o territorial.
El artículo 34 desarrolla el marco general y los límites que la normativa de las
Administraciones públicas puede imponer al despliegue de redes públicas de
comunicaciones electrónicas. En particular:
− Señala que las redes públicas de comunicaciones son equipamiento de
carácter básico; que su previsión en los instrumentos de planificación
urbanística tiene el carácter de determinaciones estructurantes; y que su
instalación y despliegue constituyen obras de interés general. Por tanto, las
normas e instrumentos de planificación territorial deben recoger las
disposiciones necesarias para impulsar su despliegue, evitar restricciones al
derecho de ocupación, garantizar una oferta suficiente de espacios físicos
donde ubicar las instalaciones y respetar la normativa sectorial de
telecomunicaciones.
− Dispone que la normativa elaborada en este ámbito por las
administraciones públicas debe cumplir la normativa sectorial de
telecomunicaciones y facilitar e impulsar la actividad. Debe respetar los
requerimientos técnicos que garanticen su funcionamiento, los límites de
emisión radioeléctrica fijados por el Estado y no podrá establecer
restricciones absolutas, desproporcionadas o no justificadas al derecho de
ocupación, ni imponer soluciones tecnológicas concretas, itinerarios o
ubicaciones concretas. En el caso de que se establecieran condiciones que
supusieran la imposibilidad de llevar a cabo la ocupación del dominio
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público, el establecimiento de esas condiciones debe estar justificado e ir
acompañado de alternativas que garanticen el derecho de ocupación.
− Introduce los principios de necesidad, proporcionalidad, seguridad jurídica,
transparencia, accesibilidad, simplicidad y eficacia en la iniciativa normativa
de las administraciones públicas que afecte a su despliegue.
− Cuando una Administración elabore proyectos que impliquen la variación en
la ubicación de una infraestructura o elemento de red, deben dar audiencia
previa al operador para conocer sus alegaciones sobre los aspectos
técnicos y económicos que supone la variación proyectada.
− Se establece la opción preferible de las canalizaciones subterráneas pero,
en caso de imposibilidad por razones técnicas o económicas, se podrán
realizar despliegues aéreos o por fachadas, utilizando en la medida de lo
posible los previamente instalados, si bien éstos no podrán realizarse en
casos justificados de edificaciones del patrimonio histórico artístico o que
puedan afectar a la seguridad pública.
− Se establece el principio general de no exigencia de licencias o
autorizaciones previas de instalación, de funcionamiento o de actividad, o
de carácter medioambiental, u otras licencias o aprobaciones de clase
similar o análogas que sujeten a previa autorización las estaciones o
infraestructuras radioeléctricas utilizadas para prestar servicios de
comunicaciones electrónicas. Estas licencias o autorizaciones han sido
sustituidas por declaraciones responsables, al considerarse que éste es el
medio de intervención más adecuado. No obstante, se admiten
particularidades a este régimen general, en concreto: (i) en el caso de
actividades que tengan impacto en el uso privativo y ocupación de los
bienes de dominio público, así como, (ii) en caso de que el operador no
haya presentado un plan de despliegue o instalación a la administración
competente o dicho plan no haya sido aprobado, para las redes públicas de
comunicaciones electrónicas o de estaciones radioeléctricas en dominio
privado que: a) tengan impacto en el patrimonio histórico- artístico o, b)
tengan una superficie superior a 300 metros cuadrados o, c) se trate de
instalaciones de nueva construcción que tengan impacto en espacios
naturales protegidos.
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− Las actuaciones que impliquen innovación tecnológica o adaptación técnica
sin afectar a los elementos de obra civil o mástil, no requerirán ningún tipo
de autorización, licencia, declaración responsable o comunicación previa.
− La inexigibilidad de licencia y su sustitución por declaración responsable
incluye la licencia de obras.
El artículo 35 prevé los mecanismos necesarios de cooperación entre
MINETUR y las diferentes Administraciones públicas. En particular, establece
que los órganos encargados de los procedimientos de aprobación de los
instrumentos de planificación territorial o urbanística que afecten al despliegue
de redes, deberán recabar previamente informe preceptivo del Ministerio de
Industria, Energía y Turismo.
Por último, el artículo 61 declara la facultad del Gobierno para regular los
niveles únicos de emisión radioeléctrica tolerable y que no supongan un peligro
para la salud pública.
A pie de página se transcribe el literal de los artículos de la LGTEL
mencionados, así como los artículos de otras normas estatales que regulan el
régimen de intervención aplicable al despliegue de instalaciones de redes
públicas de comunicaciones electrónicas, que son los relevantes para el
análisis del caso. 1
•
1
Ley 9/2014, de 9 de mayo, general de telecomunicaciones
Artículo 32. Ubicación compartida y uso compartido de la propiedad pública o privada.
“1. Los operadores de comunicaciones electrónicas podrán celebrar de manera voluntaria
acuerdos entre sí para determinar las condiciones para la ubicación o el uso compartido de sus
infraestructuras, con plena sujeción a la normativa de defensa de la competencia.
Las administraciones públicas fomentarán la celebración de acuerdos voluntarios entre
operadores para la ubicación compartida y el uso compartido de infraestructuras situadas en
bienes de titularidad pública o privada, en particular con vistas al despliegue de elementos de
las redes rápidas y ultrarrápidas de comunicaciones electrónicas.
2. La ubicación compartida de infraestructuras y recursos asociados y la utilización compartida
del dominio público o la propiedad privada también podrá ser impuesta de manera obligatoria a
los operadores que tengan derecho a la ocupación de la propiedad pública o privada. A tal
efecto, en los términos en que mediante real decreto se determine, el Ministerio de Industria,
Energía y Turismo, previo trámite de audiencia a los operadores afectados y de manera
motivada, podrá imponer, con carácter general o para casos concretos, la utilización
compartida del dominio público o la propiedad privada en que se van a establecer las redes
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públicas de comunicaciones electrónicas o el uso compartido de las infraestructuras y recursos
asociados.
Cuando una Administración pública competente considere que por razones de medio ambiente,
salud pública, seguridad pública u ordenación urbana y territorial procede la imposición de la
utilización compartida del dominio público o la propiedad privada, podrá instar de manera
motivada al Ministerio de Industria, Energía y Turismo el inicio del procedimiento establecido en
el párrafo anterior. En estos casos, antes de que el Ministerio de Industria, Energía y Turismo
imponga la utilización compartida del dominio público o la propiedad privada, el citado
departamento ministerial deberá realizar un trámite para que la Administración pública
competente que ha instado el procedimiento pueda efectuar alegaciones por un plazo de 15
días hábiles.
3. Las medidas adoptadas de conformidad con el presente artículo deberán ser objetivas,
transparentes, no discriminatorias y proporcionadas. Cuando proceda, estas medidas se
aplicarán de forma coordinada con las Administraciones competentes correspondientes.”
Artículo 34. Colaboración entre administraciones públicas en el despliegue de las redes
públicas de comunicaciones electrónicas.
“1. La Administración del Estado y las administraciones públicas deberán colaborar a través de
los mecanismos previstos en la presente Ley y en el resto del ordenamiento jurídico, a fin de
hacer efectivo el derecho de los operadores de comunicaciones electrónicas de ocupar la
propiedad pública y privada para realizar el despliegue de redes públicas de comunicaciones
electrónicas.
2. Las redes públicas de comunicaciones electrónicas constituyen equipamiento de carácter
básico y su previsión en los instrumentos de planificación urbanística tiene el carácter de
determinaciones estructurantes. Su instalación y despliegue constituyen obras de interés
general.
3. La normativa elaborada por las administraciones públicas que afecte al despliegue de las
redes públicas de comunicaciones electrónicas y los instrumentos de planificación territorial o
urbanística deberán recoger las disposiciones necesarias para impulsar o facilitar el despliegue
de infraestructuras de redes de comunicaciones electrónicas en su ámbito territorial, en
particular, para garantizar la libre competencia en la instalación de redes y en la prestación de
servicios de comunicaciones electrónicas y la disponibilidad de una oferta suficiente de lugares
y espacios físicos en los que los operadores decidan ubicar sus infraestructuras.
De esta manera, dicha normativa o instrumentos de planificación no podrán establecer
restricciones absolutas o desproporcionadas al derecho de ocupación del dominio público y
privado de los operadores ni imponer soluciones tecnológicas concretas, itinerarios o
ubicaciones concretas en los que instalar infraestructuras de red de comunicaciones
electrónicas. En este sentido, cuando una condición pudiera implicar la imposibilidad de llevar a
cabo la ocupación del dominio público o la propiedad privada, el establecimiento de dicha
condición deberá estar plenamente justificado e ir acompañado de las alternativas necesarias
para garantizar el derecho de ocupación de los operadores y su ejercicio en igualdad de
condiciones.
Las administraciones públicas contribuirán a garantizar y hacer real una oferta suficiente de
lugares y espacios físicos en los que los operadores decidan ubicar sus infraestructuras
identificando dichos lugares y espacios físicos en los que poder cumplir el doble objetivo de
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que los operadores puedan ubicar sus infraestructuras de redes de comunicaciones
electrónicas así como la obtención de un despliegue de las redes ordenado desde el punto de
vista territorial.
4. La normativa elaborada por las administraciones públicas en el ejercicio de sus
competencias que afecte al despliegue de las redes públicas de comunicaciones electrónicas y
los instrumentos de planificación territorial o urbanística deberán cumplir con lo dispuesto en la
normativa sectorial de telecomunicaciones. En particular, deberán respetar los parámetros y
requerimientos técnicos esenciales necesarios para garantizar el funcionamiento de las
distintas redes y servicios de comunicaciones electrónicas, establecidos en la disposición
adicional undécima y en las normas reglamentarias aprobadas en materia de
telecomunicaciones, y los límites en los niveles de emisión radioeléctrica tolerable fijados por el
Estado.
En el ejercicio de su iniciativa normativa, cuando esta afecte al despliegue de redes públicas de
comunicaciones electrónicas, las administraciones públicas actuarán de acuerdo con los
principios de necesidad, proporcionalidad, seguridad jurídica, transparencia, accesibilidad,
simplicidad y eficacia.
Los operadores no tendrán obligación de aportar la documentación o información de cualquier
naturaleza que ya obre en poder de la Administración. El Ministerio de Industria, Energía y
Turismo establecerá, mediante real decreto, la forma en que se facilitará a las administraciones
públicas la información que precisen para el ejercicio de sus propias competencias.
5. Los operadores deberán hacer uso de las canalizaciones subterráneas o en el interior de las
edificaciones que permitan el despliegue y explotación de redes públicas de comunicaciones
electrónicas.
En los casos en los que no existan dichas canalizaciones o no sea posible su uso por razones
técnicas o económicas, los operadores podrán efectuar despliegues aéreos siguiendo los
previamente existentes.
Igualmente, en los mismos casos, los operadores podrán efectuar por fachadas despliegue de
cables y equipos que constituyan redes públicas de comunicaciones electrónicas y sus
recursos asociados, si bien para ello deberán utilizar, en la medida de lo posible, los
despliegues, canalizaciones, instalaciones y equipos previamente instalados.
Los despliegues aéreos y por fachadas no podrán realizarse en casos justificados de
edificaciones del patrimonio histórico-artístico o que puedan afectar a la seguridad pública.
6. Para la instalación de las estaciones o infraestructuras radioeléctricas utilizadas para la
prestación de servicios de comunicaciones electrónicas disponibles para el público a las que se
refiere la disposición adicional tercera de la Ley 12/2012, de 26 de diciembre, de medidas
urgentes de liberalización del comercio y de determinados servicios, no podrá exigirse la
obtención de licencia previa de instalaciones, de funcionamiento o de actividad, ni otras de
clase similar o análogas, en los términos indicados en la citada ley.
Para la instalación de redes públicas de comunicaciones electrónicas o de estaciones
radioeléctricas en dominio privado distintas de las señaladas en el párrafo anterior, no podrá
exigirse por parte de las administraciones públicas competentes la obtención de licencia o
autorización previa de instalaciones, de funcionamiento o de actividad, o de carácter
medioambiental, ni otras licencias o aprobaciones de clase similar o análogas que sujeten a
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previa autorización dicha instalación, en el caso de que el operador haya presentado a la
administración pública competente para el otorgamiento de la licencia o autorización un plan de
despliegue o instalación de red de comunicaciones electrónicas, en el que se contemplen
dichas infraestructuras o estaciones, y siempre que el citado plan haya sido aprobado por dicha
administración.
En el Plan de despliegue o instalación, el operador deberá prever los supuestos en los que se
van a efectuar despliegues aéreos o por fachadas de cables y equipos en los términos
indicados en el apartado anterior.
Este plan de despliegue o instalación a presentar por el operador se sujetará al contenido y
deberá respetar las condiciones técnicas exigidas mediante real decreto acordado en Consejo
de Ministros.
El plan de despliegue o instalación de red pública de comunicaciones electrónicas se
entenderá aprobado si, transcurridos dos meses desde su presentación, la administración
pública competente no ha dictado resolución expresa.
Las licencias o autorizaciones previas que, de acuerdo con los párrafos anteriores, no puedan
ser exigidas, serán sustituidas por declaraciones responsables, de conformidad con lo
establecido en el artículo 71 bis de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico
de las administraciones públicas y del Procedimiento Administrativo Común, relativas al
cumplimiento de las previsiones legales establecidas en la normativa vigente. En todo caso, el
declarante deberá estar en posesión del justificante de pago del tributo correspondiente cuando
sea preceptivo.
La declaración responsable deberá contener una manifestación explícita del cumplimiento de
aquellos requisitos que resulten exigibles de acuerdo con la normativa vigente, incluido, en su
caso, estar en posesión de la documentación que así lo acredite.
Cuando deban realizarse diversas actuaciones relacionadas con la infraestructura o estación
radioeléctrica, las declaraciones responsables se tramitarán conjuntamente siempre que ello
resulte posible.
La presentación de la declaración responsable, con el consiguiente efecto de habilitación a
partir de ese momento para ejecutar la instalación, no prejuzgará en modo alguno la situación y
efectivo acomodo de las condiciones de la infraestructura o estación radioeléctrica a la
normativa aplicable, ni limitará el ejercicio de las potestades administrativas de comprobación,
inspección, sanción, y, en general, de control que a la administración en cualquier orden,
estatal, autonómico o local, le estén atribuidas por el ordenamiento sectorial aplicable en cada
caso.
La inexactitud, falsedad u omisión, de carácter esencial, en cualquier dato, manifestación o
documento que se acompañe o incorpore a una declaración responsable, o la no presentación
de la declaración responsable determinará la imposibilidad de explotar la instalación y, en su
caso, la obligación de retirarla desde el momento en que se tenga constancia de tales hechos,
sin perjuicio de las responsabilidades penales, civiles o administrativas a que hubiera lugar.
Reglamentariamente se establecerán los elementos de la declaración responsable que tendrán
dicho carácter esencial.
7. En el caso de que sobre una infraestructura de red pública de comunicaciones electrónicas,
fija o móvil, incluidas las estaciones radioeléctricas de comunicaciones electrónicas, ya esté
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ubicada en dominio público o privado, se realicen actuaciones de innovación tecnológica o
adaptación técnica que supongan la incorporación de nuevo equipamiento o la realización de
emisiones radioeléctricas en nuevas bandas de frecuencias o con otras tecnologías, sin variar
los elementos de obra civil y mástil, no se requerirá ningún tipo de concesión, autorización o
licencia nueva o modificación de la existente o declaración responsable o comunicación previa
a las administraciones públicas competentes por razones de ordenación del territorio,
urbanismo o medioambientales.
8. Cuando las administraciones públicas elaboren proyectos que impliquen la variación en la
ubicación de una infraestructura o un elemento de la red de transmisión de comunicaciones
electrónicas, deberán dar audiencia previa al operador titular de la infraestructura afectada, a
fin de que realice las alegaciones pertinentes sobre los aspectos técnicos, económicos y de
cualquier otra índole respecto a la variación proyectada”.
Artículo 35. Mecanismos de colaboración entre el Ministerio de Industria, Energía y
Turismo y las administraciones públicas para el despliegue de las redes públicas de
comunicaciones electrónicas.
“1. (…)
2. Los órganos encargados de los procedimientos de aprobación, modificación o revisión de los
instrumentos de planificación territorial o urbanística que afecten al despliegue de las redes
públicas de comunicaciones electrónicas deberán recabar el oportuno informe del Ministerio de
Industria, Energía y Turismo. Dicho informe versará sobre la adecuación de dichos
instrumentos de planificación con la presente Ley y con la normativa sectorial de
telecomunicaciones y sobre las necesidades de redes públicas de comunicaciones electrónicas
en el ámbito territorial a que se refieran.
El referido informe preceptivo será previo a la aprobación del instrumento de planificación de
que se trate y tendrá carácter vinculante en lo que se refiere a su adecuación a la normativa
sectorial de telecomunicaciones, en particular, al régimen jurídico de las telecomunicaciones
establecido por la presente Ley y su normativa de desarrollo, y a las necesidades de redes
públicas de comunicaciones electrónicas, debiendo señalar expresamente los puntos y
aspectos respecto de los cuales se emite con ese carácter vinculante.
(…)
A falta de solicitud del preceptivo informe, no podrá aprobarse el correspondiente instrumento
de planificación territorial o urbanística en lo que se refiere al ejercicio de las competencias
estatales en materia de telecomunicaciones.”
Artículo 61 Facultades del Gobierno para la administración del dominio público
radioeléctrico.
1
“El Gobierno desarrollará mediante real decreto las condiciones para la adecuada
administración del dominio público radioeléctrico. En dicho real decreto se regulará como
mínimo, lo siguiente:
(…)
b) El procedimiento de determinación, control e inspección de los niveles únicos de emisión
radioeléctrica tolerable y que no supongan un peligro para la salud pública, que deberán ser
respetados en todo caso y momento por las diferentes instalaciones o infraestructuras a
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instalar y ya instaladas que hagan uso del dominio público radioeléctrico. En la determinación
de estos niveles únicos de emisión radioeléctrica tolerable se tendrá en cuenta tanto criterios
técnicos en el uso del dominio público radioeléctrico, como criterios de preservación de la salud
de las personas, y en concordancia con lo dispuesto por las recomendaciones de la Comisión
Europea. Tales límites deberán ser respetados, en todo caso, por el resto de administraciones
públicas, tanto autonómicas como locales (…)”
Disposición final tercera. Modificación de la Ley 38/1999, de 5 de noviembre, de
Ordenación de la Edificación.
“Se introduce la disposición adicional octava en la Ley 38/1999, de 5 de noviembre, de
Ordenación de la Edificación, con el siguiente texto:
«Disposición adicional octava. Instalación de infraestructuras
radioeléctricas en edificaciones de dominio privado.
de
red
o estaciones
Las obras de instalación de infraestructuras de red o estaciones radioeléctricas en
edificaciones de dominio privado no requerirán la obtención de licencia de obras o edificación ni
otras autorizaciones, si bien, en todo caso el promotor de las mismas habrá de presentar ante
la autoridad competente en materia de obras de edificación una declaración responsable donde
conste que las obras se llevarán a cabo según un proyecto o una memoria técnica suscritos por
técnico competente, según corresponda, justificativa del cumplimiento de los requisitos
aplicables del Código Técnico de la Edificación. Una vez ejecutadas y finalizadas las obras de
instalación de las infraestructuras de las redes de comunicaciones electrónicas, el promotor
deberá presentar ante la autoridad competente una comunicación de la finalización de las
obras y de que las mismas se han llevado a cabo según el proyecto técnico o memoria
técnica.»”
Disposición final novena
“Las disposiciones dirigidas a garantizar la unidad de mercado tienen carácter básico.”
•
Ley 12/2012, de 26 de diciembre, de medidas urgentes de liberalización del comercio
y de determinados servicios.
Artículo 2. Ámbito de aplicación
“1. Las disposiciones contenidas en el Título I de esta Ley se aplicarán a las actividades
comerciales minoristas y a la prestación de determinados servicios previstos en el anexo de
esta Ley, realizados a través de establecimientos permanentes, situados en cualquier parte del
territorio nacional, y cuya superficie útil de exposición y venta al público no sea superior a 750
metros cuadrados.
2. Quedan al margen de la regulación contenida en el Título I de esta Ley las actividades
desarrolladas en los mencionados establecimientos que tengan impacto en el patrimonio
histórico-artístico o en el uso privativo y ocupación de los bienes de dominio público.”
Disposición adicional tercera. Instalaciones de redes públicas de comunicaciones
electrónicas.
“Las disposiciones contenidas en el Título I de esta Ley se aplicarán a las estaciones o
instalaciones radioeléctricas utilizadas para la prestación de servicios de comunicaciones
electrónicas disponibles para el público, a excepción de aquéllas en las que concurran las
circunstancias referidas en el artículo 2.2 de esta Ley, ocupen una superficie superior a 300
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b) Marco normativo autonómico.
La Consejería de Medioambiente y Ordenación del Territorio de la Junta de
Andalucía, como órgano competente para la aprobación definitiva de los Planes
Generales de Ordenación Urbanística, ha aprobado la normativa urbanística de
la revisión del PGOU de Jaén y ha acordado su publicación mediante la Orden
que se menciona a continuación.
− Orden de 3 de febrero de 2016, por la que se dispone la publicación de
la normativa urbanística de revisión del Plan General de Ordenación
Urbanística de Jaén.
A continuación se transcriben los artículos de la revisión del PGOU de Jaén
reclamados por el interesado en el marco de este expediente:
Apartado III.1. Normativa Urbanística General
− “Artículo 3.66. Actuaciones en bienes integrantes del Patrimonio
Histórico Andaluz.
Sin que pueda suponer un perjuicio de lo establecido en el artículo 19 de la
Ley 14/2007, de 26 de noviembre, del Patrimonio Histórico de Andalucía,
queda prohibida la colocación de publicidad comercial y de cualquier clase
de cables, antenas y conducciones aparentes en los Jardines Históricos, en
las Zonas Arqueológicas y en las fachadas y cubiertas de los Monumentos.
− Artículo 3.81. Protección de la imagen y paisaje.
Quedan prohibidos todo tipo de rótulos de carácter comercial o similar, así
como los tendidos eléctricos aéreos, antenas, conducciones aparentes,
aparatos de climatización, etc., que discurran o se dispongan en las
metros cuadrados, computándose a tal efecto toda la superficie incluida dentro del vallado de la
estación o instalación o, tratándose de instalaciones de nueva construcción, tengan impacto en
espacios naturales protegidos.”
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fachadas, cubiertas o estructuras de los bienes protegidos, o alteren la
visión de los mismos.
− Artículo 10.5. Licencias en suelo no urbanizable.
1 .Para garantizar la efectividad de las disposiciones de este Plan General
respecto del suelo no urbanizable, y sin perjuicio de las determinaciones
previstas en la LOUA, se consideran actos sometidos a la exigencia de
previa obtención de licencia municipal, los siguientes:
u) Instalaciones y tendidos eléctricos y antenas de telecomunicación, a
excepción de las siguientes:
- Licencias que sujeten a previa autorización el ejercicio de la actividad
comercial a desarrollar o la apertura del establecimiento correspondiente.
- (…)
Siempre y cuando no afecten a los elementos protegidos en edificaciones
catalogadas o con protección ambiental o histórico-artística y tampoco
afecten a la configuración arquitectónica del edificio, es decir, la
composición general exterior, la volumetría, el conjunto del sistema
estructural o los usos característicos.”
Apartado III.1 Anexo II. Instrucciones particulares para los bienes de
interés cultural zona arqueológica marroquíes bajos y zona patrimonial
Otiñar.
− “Artículo 7. Construcción y mantenimiento de infraestructuras.
7.2. Se eliminarán los cables, antenas y conducciones aparentes en los
sectores A y B.”
Apartado III. 4.
infraestructuras.
Normas
Urbanísticas
para
servicios
básicos
e
− “17.5. Uso compartido de infraestructuras.
b. En los bienes de titularidad municipal, podrá ser obligatorio el uso
compartido de emplazamientos salvo que los operadores justifiquen su
inviabilidad.
c. En espacios de titularidad privada el uso compartido no será condición
para la concesión de la licencia, no obstante a la vista de los Planes de
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Implantación presentados por los distintas operadores, el Ayuntamiento
podrá solicitar a los mismos, cuando soliciten licencia, que justifiquen la
inviabilidad técnica, contractual y económica del uso compartido.
− 17.6.
Condiciones
funcionamiento.
básicas
de
localización,
instalación
y
f. Las redes situadas en bienes de titularidad pública se implantarán, en lo
posible, por el procedimiento de Sistema de Infraestructuras Compartidas
para varios operadores.
− 17.8. Intervenciones sobre la red existente.
a. Cualquier proyecto de reurbanización incluirá el soterramiento de las
redes, para lo cual el Ayuntamiento establecerá los Convenios
correspondientes con los operadores.
b. Cualquier actuación de reforma, modificación, ampliación, etc. de las
redes aéreas de telecomunicaciones existentes obligará al soterramiento de
dichas redes con cargo a la Empresa Suministradora.
c. El Ayuntamiento elaborará un plan, en el plazo máximo de un año desde
la aprobación del Plan General, para el soterramiento de todos los tendidos
aéreos existentes en suelo urbano, estableciendo los Convenios
correspondientes con los operadores.
− 17.10. Tendidos Aéreos en las proximidades de carreteras.
Todo tendido aéreo que deba discurrir dentro de la franja de servidumbre, lo
hará en carreteras principales a una distancia mínima de quince (15) metros
de la arista exterior de la calzada y en caminos o carreteras secundarias a
un mínimo de diez (10) metros.
− 17.14. Condiciones estéticas básicas
c. Las instalaciones de telecomunicaciones no serán visibles desde los
principales espacios libres y monumentos del Conjunto Histórico de Jaén,
para lo cual si es preciso se retirarán las instalaciones existentes en el plazo
a determinar por el Ayuntamiento en un plan específico, recolocándose, si
es necesario para el mantenimiento del servicio y la cobertura, en
localizaciones que cumplan con las condiciones establecidas en el presente
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plan. El horizonte previsto,
contractualmente, es 2015.
si
es
viable
técnica,
económica
y
− 17.16.4. Condiciones generales de las instalaciones y funcionamiento
de las actividades
e. Se prevendrán las afecciones al paisaje, obligándose a incorporar las
medidas de camuflaje, mimetismo y soluciones específicas que minimicen
el impacto visual.
f. En las instalaciones utilizará la solución constructiva, técnica y
económicamente viable, que mejor contribuya a la minimización del impacto
visual y medioambiental.
g. Se compartirán las infraestructuras siempre que sea técnicamente viable,
suponga una reducción del impacto ambiental y paisajístico y se cumplan
los requisitos de protección de la salud según el Real Decreto 1066/2001 o
normativa vigente.
− 17.16.5. Nivel de referencia de exposición a campos electromagnéticos
no ionizantes
a. En las zonas en las que puedan permanecer habitualmente personas, los
límites máximos de exposición de las emisiones radioeléctricas no podrán
superar los regulados en el anexo II del Real Decreto 1066/2001 o norma
que lo sustituya.
b. En virtud de los principios de Prevención, Precaución y ALATA (nivel de
radiación radioeléctrica más bajo técnicamente posible) y en consonancia
con Resolución de Salzburgo (Conferencia internacional sobre
Emplazamiento de Emisoras de Telefonía Móvil, Ciencias Aplicadas y Salud
Pública, 2000), se establece un mayor nivel de protección en suelo urbano,
en núcleos de población y especialmente en los centros adjetivados como
sensibles (escuelas infantiles, centros educativos, centros de salud,
hospitales, geriátricos y residencias de ancianos o parques públicos)
En suelo urbano y núcleos de población el nivel máximo orientativo de
exposición
a
los
campos
electromagnéticos
no
ionizantes,
independientemente de la frecuencia de radiación, es de 10 μW/cm².
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En centros adjetivados como sensibles el nivel máximo de la suma de
inmisiones de alta frecuencia, moduladas con bajas frecuencias pulsantes,
como las provenientes de las instalaciones de telefonía móvil (GSM, DCS,
UMTS, etc.) se establece un nivel máximo orientativo de 0,1 μW/cm².
− 17.16.6. Limitaciones a las instalaciones y condiciones de protección.
a. Con carácter general y, sin perjuicio de la ordenanza municipal específica
o de acuerdos puntuales entre Ayuntamiento y operadores en aras del
interés público, no podrán establecerse instalaciones de radiocomunicación
en los siguientes casos:
- En las fachadas de cualquier edificio.
- En los bienes inmuebles, tanto en fachada como en cubierta, con cualquier
grado de catalogación o protección.
- En el suelo clasificado como No urbanizable de Especial Protección.
Podrán instalarse en Suelo No Urbanizable previa autorización municipal en
caso de que se demuestre su interés público.
- En edificios de menos de ocho metros (8,00 metros) de altura, salvo que la
solución propuesta justifique la anulación del impacto visual o
medioambiental desfavorable
- En parcelas con uso de equipamiento no podrá instalarse ninguna antena
de radiocomunicación, excepto aquella que vaya dirigida a las propias
necesidades del servicio a que se destine, debiendo cumplir los niveles de
densidad de emisión admitidos para los centros sensibles. No obstante,
podrán instalarse en las parcelas con la calificación de Infraestructuras
Técnicas.
b. En el entorno de cien (100) metros de espacios considerados sensibles,
como los centros hospitalarios, centros de salud, residencias o centros
geriátricos, guarderías, centros educativos, residencias de ancianos y
parques públicos, sólo podrán establecerse instalaciones radioeléctricas si
en estos espacios se cumplen los niveles de exposición establecidos en el
punto 17.4.5.B de las presentes normas.
e. Las instalaciones deberán señalizarse y, en su caso, vallarse, de acuerdo
con lo establecido en el artículo 8.2 del Real Decreto 1066/2001.
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− 17.16.7. Distancias mínimas en zonas abiertas y de exposición o uso
continuado a cumplir por las antenas del tipo de telefonía móvil y
demás sistemas de radiocomunicación.
Para dar mayor garantía de preservación del espacio vital de las personas
se establece un área de protección en forma de paralelepípedo, trazado a
partir del extremo de la antena en la dirección de máxima radiación, con
unas distancias mínimas de 10 metros x 6 metros x 4 metros. En el interior
de este paralelepípedo no podrá existir ninguna zona de paso donde exista
un uso y exposición continuada para las personas. En el caso de que dicho
volumen de protección coincida con alguna de estas zonas, será obligatorio
modificar la posición del sistema radiante. Las distancias habrá que
considerarlas desde el sistema radiante, siempre en la dirección de máxima
radiación.
− 17.16.8. Condiciones de implantación de las instalaciones situadas en
la cubierta de edificios.
a. Con el fin de reducir el número de soportes y casetas, especialmente en
suelo urbano, antes de instalarlos se buscarán otros espacios con
capacidad de recibir las antenas y de albergar equipos de radio y servir a la
prestación del servicio.
Con el mismo fin y si es técnica y legalmente posible, los operadores
deberán prever un posible uso compartido de los soportes y recintos.
b. Las antenas y demás elementos de una estación base, soportes o
mástiles no se podrán situar sobre el pretil de remate de fachada de un
edificio. Se situarán en el área de menor visibilidad posible, manteniéndose
la apropiada propagación de la señal. La secuencia decreciente de prioridad
de no visibilidad de las instalaciones es: espacios y jardines monumentalesespacios libres públicos-espacios libres privados-espacios interiores de los
edificios públicos espacios interiores de los edificios privados.
c. En todo caso, el retranqueo de cualquier elemento de las instalaciones
desde cualquier plano de fachada exterior o interior es de un mínimo de dos
(2,00) metros.
d. La altura de los soportes será la mínima posible técnicamente. La altura
máxima sobre la cubierta o terraza plana del conjunto formado por el mástil
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o elemento soporte y las antenas, será del vértice de un cono recto cuyo eje
coincida con el del mástil o soporte y su generatriz forme un ángulo de 45
grados con dicho eje e interceda con la vertical del pretil o borde de fachada
exterior sin que dicha intersección se eleve por encima a una de 1 metro
respecto del borde. En todo caso en suelo urbano la altura máxima es de
ocho (8,00) metros medidos desde el acabado exterior de la cubierta.
e. Excepcionalmente, las antenas podrán apoyarse sobre las cumbreras de
las cubiertas y sobre los vértices superiores o puntos de coronación de
torreones o cualquier otro elemento prominente de la cubierta, siempre que
la instalación pretendida se integre satisfactoriamente en el conjunto y las
antenas resulten armónicas con el remate de la edificación.
f. Se procurará instalar antenas que integren varios sistemas a la vez
(GSM/DCS/UMTS) o antenas duales y tribandas, siempre y cuando
técnicamente sea posible. Se colocarán lo más cerca posible al mástil.
g. Los recintos contenedores vinculados al funcionamiento de una estación
radioeléctrica tendrán, a todos los efectos, la misma consideración que
cualquier construcción en cubierta. Deberán ajustarse, sin perjuicio de lo
establecido en estas normas de infraestructuras, a los parámetros de
edificabilidad, ocupación y altura establecidos por las distintas condiciones
particulares de zona y guardar las debidas condiciones de composición y
armonización con el edificio en que se ubiquen. En el caso de que la
edificabilidad del edificio esté agotada podrá admitirse de forma excepcional
una construcción de un máximo de diez (10,00) metros cuadrados.
k. En zonas de viviendas unifamiliares sólo se autorizará la instalación de
estaciones base cuando se justifique que por las características de los
elementos previstos y las condiciones de su emplazamiento, se consigue el
adecuado mimetismo con el paisaje y la ausencia de impacto visual
desfavorable
− 17.16.9.
Condiciones
de
implantación
excepcionalmente situadas en fachada.
de
instalaciones
a. Como regla general no está permitida la instalación de ningún elemento
visible en las fachadas. Excepcionalmente y considerando siempre las
condiciones particulares establecidas para las distintas clases de suelo, se
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podrá instalar antenas de reducidas dimensiones que resulten acordes con
la composición de la fachada y no supongan menoscabo en el diseño,
ornato y decoración de la misma.
b. Se situarán por debajo del nivel de cornisa, sin afectar a elementos
ornamentales o de diseño del edificio.
c. El trazado de la canalización o cable se integrará armónicamente en la
fachada y su trazado y color se adaptará al del paramento correspondiente.
d. La separación de las antenas respecto al plano de fachada no excederá
de treinta (50) centímetros. Excepcionalmente, podrán superar dicha
distancia siempre y cuando se integre en el diseño del edificio.
e. El contenedor se ubicará en lugar no visible.
− 17.16.10. Condiciones de implantación de las instalaciones situadas
sobre el terreno y en superficies libres de parcela.
a. En su instalación se adoptarán las medidas necesarias para atenuar el
impacto visual y conseguir la adecuada integración en el paisaje.
b. El cableado de la instalación se tirará por dentro del mástil, si es
técnicamente viable. En caso de inviabilidad técnica, el cableado irá lo más
cerca posible de la torre.
c. La altura máxima del apoyo sobre el suelo, en suelo no urbanizable
(espacio natural o espacio natural protegido) será de 30 metros, a
excepción de emplazamientos compartidos o por razones técnicas
inexcusables, en los que se podrá ampliar a 40 metros de altura. Los
apoyos sobre suelo urbano, preferentemente tubulares, no excederán de 25
metros de altura, a excepción de emplazamientos compartidos o por
razones técnicas inexcusables, en los que se podrá ampliar a los 30 metros.
La separación a linderos será de al menos la mitad de la altura.
d. Los recintos contenedores vinculados funcionalmente a una determinada
estación base de telefonía, no excederá de 25 metros cuadrados ni la altura
máxima de 3 metros y el color y aspecto exterior procurará su integración
máxima con el entorno. En las zonas adyacentes a vías rápidas deberán
cumplirse las prescripciones establecidas en la normativa reguladora de las
protecciones marginales de carreteras y vías públicas. En terrenos en los
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que el uso previsto en el planeamiento urbanístico sea incompatible con la
instalación de estaciones radioeléctricas, el Ayuntamiento establecerá, en
su caso, las condiciones de temporalidad de la licencia.
e. En suelos calificados con el uso residencial, no se permitirá la instalación
de estaciones base de telefonía móvil en la superficie no edificada de la
parcela.
f. En suelos calificados con el uso industrial, la altura máxima de la antena y
su correspondiente mástil será de veintiocho metros (28,00 metros). La
edificación destinada a albergar los equipos así como el conjunto formado
por antena y mástil, respetarán en todo caso las separaciones a linderos
establecidas por la Normativa de Ordenanzas para los distintos tipos de
suelo industrial.
− 17.16.11. Condiciones de implantación estaciones base de telefonía
con acceso vía radio.
Únicamente se instalarán en cubiertas, con los mismos condicionantes que
las estaciones base de telefonía móvil, limitándose además su altura
máxima del conjunto antena y soporte a cuatro (4) metros.
− 17.16.13. Conservación y revisión.
a. Los operadores están obligados a mantener sus instalaciones en las
debidas condiciones de seguridad, estabilidad y conservación así como a
incorporar las mejoras tecnológicas que vayan apareciendo y contribuyan a
reducir los niveles de emisión de los sistemas radiantes y a minimizar el
impacto ambiental y visual.
Los operadores tendrán que revisar las instalaciones anualmente. Los
titulares de las instalaciones estarán obligados a subsanar las deficiencias
de conservación en un plazo máximo de quince días a partir de la
notificación de la irregularidad.
− 17.17.1. Suelo no urbanizable.
a. Las infraestructuras de telecomunicación se considerarán autorizables en
las zonas de suelo no urbanizable salvo en aquellas cuya regulación
pormenorizada determine expresamente lo contrario y siempre que se
demuestre su interés público.
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Sin perjuicio el Ayuntamiento de Jaén o los departamentos competentes en
materia de Ordenación del Territorio y Medio Ambiente de la Comunidad
Autónoma, podrán denegar la autorización de dichas infraestructuras o
servicios, imponer condiciones a su realización o solicitar la formulación de
un Estudio de Impacto Ambiental o de Incidencia Territorial, cuando
consideren que los mismos pudieran alterar negativamente la estructura
territorial prevista en el presente Plan General o en los Planes de
Ordenación del Territorio que pudieran formularse, o los valores naturales,
ambientales o paisajísticos existentes en el término municipal.
b. Antenas de infraestructuras de ámbito territorial.
- Este tipo de Instalaciones están sometidas a licencia municipal si:
- Tienen impacto en el patrimonio histórico-artístico o en el uso privativo y
ocupación de los bienes de dominio público.
- Ocupan una superficie mayor a 300 metros cuadrados, computándose a
tal efecto toda la superficie incluida dentro del callado de la estalación o
instalación.
- Tratándose de instalaciones de nueva construcción, tienen impacto en
espacios naturales protegidos.
- En tanto una Normativa Estatal no regule las distancias mínimas de estas
instalaciones respecto a los lugares de permanencia habitual de personas,
se establece una distancia mínima de ciento cincuenta (150) metros.
- La distancia mínima de estas instalaciones respecto a los lugares de
permanencia habitual de personas, sean estos espacios construidos o
libres, será tal que los niveles medidos en ellos estén por debajo de los
exigidos
- El Ayuntamiento y según el artículo 30.2 de la Ley General de
Telecomunicaciones, modificada por el Real Decreto Ley 13/2012, podrá
determinar la concentración en una sola torre de las antenas de las
diferentes compañías en orden a minimizar el impacto paisajístico de estas
infraestructuras, siempre que se mantenga la condición anterior.
Este uso compartido se articulará mediante los acuerdos entre los
operadores interesados. A falta de acuerdo, las condiciones del uso
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compartido se establecerán, previo informe preceptivo de la Administración,
mediante Resolución de la Comisión del Mercado de las
Telecomunicaciones. Por otra parte, el artículo 30.4 de la citada Ley,
establece que cuando se imponga el uso compartido de instalaciones
radioeléctricas
emisoras
pertenecientes a
redes
públicas
de
comunicaciones electrónicas y de ello se derive la obligación de reducir los
niveles de potencia de emisión, se autorizarán más emplazamientos si son
necesarios para garantizar la cobertura de la zona de servicio.
- A tal efecto en la primera Licencia, en el lugar ambientalmente más
idóneo, el Ayuntamiento podrá introducir la condición a la compañía de la
obligatoriedad de permitir (dentro de parámetros de viabilidad técnica) su
utilización a compañías sucesivas que deseen implantarse en el municipio,
compartiendo entre si los costes de la primera implantación susceptibles de
calificación de comunes.
c. Los caminos de acceso a las instalaciones se realizarán de forma que
mejore o menos altere la situación existente, especialmente en los espacios
naturales.
− 17.17.2. Conjunto histórico:
“a. Se prohíbe la instalación de contadores, cajas de acometida y
conducciones en las fachadas de los edificios del Conjunto Histórico y
Catalogados por la Legislación de Protección del Patrimonio Histórico.”
− 17.19. Procedimiento administrativo.
La Comisión Sectorial para el despliegue de Infraestructuras de
Radiocomunicación (CSDIR) ha aprobado, a propuesta del Ministerio de
Industria, Turismo y Comercio, un procedimiento de referencia para el
despliegue de infraestructuras de radiocomunicaciones con el fin de,
respetando las competencias de cada Administración Pública, facilitar y
agilizar la tramitación administrativa necesaria para llevar a cabo dicho
despliegue.
III.
CONSIDERACIONES DE LA SECRETARÍA DEL CONSEJO PARA LA
UNIDAD DE MERCADO.
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a) Inclusión de la actividad de prestación
telecomunicaciones en el ámbito de la LGUM.
de
servicios
de
El apartado b) del Anexo de la LGUM define las actividades económicas como:
“b) Actividad económica: cualquier actividad de carácter empresarial o
profesional que suponga la ordenación por cuenta propia de los medios de
producción, de los recursos humanos, o ambos, con la finalidad de intervenir
en la producción o distribución de bienes o en la prestación de servicios.”
La actividad de prestación de servicios de telecomunicaciones que realiza
(confidencial) constituye una actividad económica y como tal está incluida en el
ámbito de aplicación de la LGUM, cuyo artículo 2 establece:
“Esta Ley será de aplicación al acceso a actividades económicas en
condiciones de mercado y su ejercicio por parte de operadores legalmente
establecidos en cualquier lugar del territorio nacional.”
b) Admisión a trámite de la reclamación
procedimiento del artículo 26 de la LGUM
en
el
marco
del
La reclamación tiene entrada en esta SECUM el 23 de marzo de 2016 Se
plantea frente a una Orden del Consejero de Medio Ambiente y Ordenación del
Territorio de la Junta de Andalucía de 3 de febrero de 2016, que ha sido
publicada en el Boletín Oficial de la Junta de Andalucía el 24 de febrero de
2016.
Procede la admisión a trámite, puesto que se produce dentro del plazo de un
mes del procedimiento de reclamación establecido en el artículo 26.1 de la
LGUM.
c) Análisis de la reclamación a la luz de los principios de la LGUM.
Este informe hace referencia únicamente a las cuestiones reclamadas por
(confidencial) y circunscritas al ámbito de aplicación de la LGUM. Es decir, no
se valoran otras consideraciones alegadas por el interesado, relativas a
algunas cuestiones procedimentales o competenciales, al no entrar esas
consideraciones dentro del ámbito de la LGUM.
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El objeto de este expediente es por tanto analizar si la “Normativa urbanística
de la Revisión del PGOU de Jaén” introduce restricciones u obligaciones al
despliegue de redes públicas de comunicaciones electrónicas que incumplan
alguno de los preceptos de la LGUM. Dichas restricciones, tal y como alega el
denunciante, se resumen y agrupan a continuación:
− Restricciones al despliegue de cables y antenas en jardines históricos,
monumentos y zonas arqueológicas o conjunto histórico; o de contadores,
cajas de acometida y conducciones en las fachadas de los edificios del
conjunto histórico y catalogados por la legislación de protección del
patrimonio histórico; así como obligación de soterramiento de los tendidos
en los proyectos de reurbanización sobre el Conjunto Histórico; y
obligaciones de retirada de instalaciones existentes si son visibles desde el
conjunto histórico y de eliminación de cables y antenas en los sectores A y
B de la ciudad. (Art. 3.66; Art 3.81; Art. 7; 17.14 y 17.17.2.)
− Limitaciones al despliegue de redes aéreas por fachadas (antenas, cables,
conducciones…), en determinados inmuebles (protegidos o de menos de
ocho metros de altura) o parcelas, o en suelo no urbanizable de especial
protección. (17.14.; 17.16.6; 17.16.8; 17.16.9.)
− Obligaciones de canalización subterránea en suelo urbano y urbanizable, en
donde queda expresamente prohibida la instalación aérea o por fachadas
(17.6; 17.8; 17.14.)
− Obligaciones de ubicaciones concretas y de condiciones de implantación
(distancias mínimas de las calzadas de las carreteras…). (17.6; 17.10;
17.16.8; 17.16.9; 17.16.10; 17.16.11.)
− Obligaciones de uso compartido de emplazamientos, tanto en bienes de
titularidad pública como privada, o de instalaciones. (17.5; 17.6; 17.16.8;
17.17.1.; 17.16.4.)
− Obligación del soterramiento de las redes, con carácter general en caso de
proyectos de reurbanización o con motivo de actuaciones de reforma,
modificación o ampliación de las redes aéreas existentes. (17.8.)
− Posibles obligaciones de soluciones tecnológicas concretas (17.16.8;
17.16.10; 17.16.11)
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− Obligaciones de aportación al Consistorio de documentación técnica sobre
las instalaciones para verificar determinadas condiciones. (17.16.6)
− Aplicación de parámetros urbanísticos (edificabilidad, ocupación, altura…) a
las infraestructuras de telecomunicaciones, lo que restringe la disponibilidad
de edificios para su ubicación.(17.16.8)
− Utilización de criterios indeterminados y subjetivos como “mimetismo con el
paisaje, impacto visual desfavorable,” (17.16.8; 17.16.10; etc.)
− Ausencia de alternativas a las restricciones, que garanticen el despliegue de
instalaciones.
− Regulación de los niveles de emisiones radioeléctricas y de las zonas de
protección, con posible establecimiento de niveles diferentes y zonas
adicionales a las establecidas por la normativa básica estatal. (17.16.5;
17.16.6.; 17.16.7; 17.16.13; 17.17.1; 17.19).
− Requerimiento de autorización previa para el despliegue de instalaciones,
antenas e infraestructuras de telecomunicación en suelo no urbanizable
(artículo 10.5; 17.17.1)
− Incumplimiento del procedimiento de aprobación del instrumento de
planificación al no haberse recabado el oportuno informe de MINETUR.
En este informe el análisis bajo la perspectiva de la LGUM de la Norma
urbanística reclamada se realiza bajo dos apartados diferenciados. Por un lado
se valorarán las restricciones y obligaciones al despliegue de redes públicas de
comunicaciones electrónicas. Por otro, el régimen de intervención establecido
para las mismas.
Se recuerda que esta Secretaría ya ha analizado anteriormente otros casos
similares relativos a este tipo de restricciones o regímenes de intervención en
la Comunidad Autónoma de Cataluña o en los municipios de Santa Cruz de
Tenerife, Hernani, Llodio y Cangas, así como sobre niveles máximos de
emisiones en Vitoria. Los informes realizados en el marco de esos
procedimientos pueden consultarse en los siguientes enlaces: 26.06 Cataluña;
28.47 Llodio; 26.18 Cangas; 26.13 Hernani; 26.12 Santa Cruz de Tenerife;
26.06 Cataluña; 26.19 Vitoria
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c.1) Restricciones y obligaciones al despliegue de redes públicas de
comunicaciones electrónicas.
Las restricciones y obligaciones al despliegue de redes públicas de
comunicaciones electrónicas constituyen requisitos de ejercicio y el análisis de
su compatibilidad con la LGUM debe efectuarse atendiendo a los principios de
necesidad y proporcionalidad contenidos en su artículo 5 2, según el cual los
límites impuestos al ejercicio de una actividad deben estar justificados por la
salvaguarda de una razón imperiosa de interés general de las definidas en el
artículo 3.11 3 de la Ley 17/2009, de 23 de noviembre, deben ser
proporcionados a la razón invocada y no debe haber otro medio menos
restrictivo o distorsionador de la actividad económica.
Podría entenderse que el establecimiento de determinadas limitaciones,
obligaciones o condiciones para el despliegue de redes públicas de
comunicaciones electrónicas podría estar justificado por la necesidad de
proteger el medioambiente o el entorno urbano, la seguridad y salud pública o
el patrimonio histórico-artístico, razones todas ellas incluidas en el precepto
mencionado.
2
Artículo 5. Principio de necesidad y proporcionalidad de las autoridades competentes.
“1. Las autoridades competentes que en el ejercicio de sus respectivas competencias
establezcan límites al acceso a una actividad económica o su ejercicio de conformidad con
lo previsto en el artículo 17 de esta Ley o exijan el cumplimiento de requisitos para el
desarrollo de una actividad, motivarán su necesidad en la salvaguarda de alguna razón
imperiosa de interés general de entre las comprendidas en el artículo 3.11 de la Ley
17/2009, de 23 de noviembre, sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su
ejercicio.
2. Cualquier límite o requisito establecido conforme al apartado anterior, deberá ser
proporcionado a la razón imperiosa de interés general invocada, y habrá de ser tal que no
exista otro medio menos restrictivo o distorsionador para la actividad económica.”
3
Artículo 3.11.- “Razón imperiosa de interés general”: “razón definida e interpretada por la
jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, limitada a las siguientes:
el orden público, la seguridad pública, la protección civil, la salud pública, la preservación del
equilibrio financiero del régimen de la seguridad social, la protección de los derechos, la
seguridad y salud de los consumidores, de los destinatarios de servicios y de los trabajadores,
las exigencias de la buena fe en las transacciones comerciales, la lucha contra el fraude, la
protección del medio ambiente y del entorno urbano, la sanidad animal, la propiedad intelectual
e industrial, la conservación del patrimonio histórico y artístico nacional y los objetivos de la
política social y cultural.”
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Sin embargo, esto no exime de la realización del necesario análisis de
proporcionalidad de dichas limitaciones, en los términos que establece el
artículo 5.2 de la LGUM, así como de la posibilidad de utilizar un medio menos
restrictivo de la actividad económica.
Esta Secretaría considera, en línea con otros informes emitidos anteriormente
sobre Ordenanzas que afectaban al despliegue de redes, que la LGTEL, como
norma reguladora del sector de ámbito nacional, ha incorporado los principios
de necesidad y proporcionalidad que exige la LGUM. Por tanto, puede
afirmarse que los criterios que establece la norma sectorial han superado
ambos test y su incumplimiento supone también un incumplimiento de la
LGUM.
Conviene por tanto recordar cómo regula la LGTEL los aspectos reclamados
por el reclamante, en los artículos reproducidos literalmente en el apartado II.a)
de este informe. Por tanto:
− De acuerdo con la LGTEL, la normativa reguladora que desarrollen las
administraciones públicas, entre las que se encuentran las normas
urbanísticas como la reclamada por el interesado en este expediente, no
puede, en relación con el despliegue de redes públicas de comunicaciones
electrónicas,
establecer restricciones de
carácter absoluto
o
desproporcionado al derecho de ocupación del dominio público y privado de
los operadores, ni imponer soluciones tecnológicas ni itinerarios o
ubicaciones concretas y, en caso de imponerse condiciones al derecho de
ocupación, dichas condiciones deben estar justificadas e ir acompañadas
de alternativas que garanticen ese derecho, con la disponibilidad de una
oferta suficiente de lugares y espacios físicos en los que los operadores
puedan decidir ubicar sus infraestructuras.
− Además, la norma sectorial, aunque permite que las administraciones
públicas puedan exigir el traslado de instalaciones, así como imponer la
utilización compartida del dominio público o privado, las medidas que se
adopten deben estar justificadas por unas razones previamente tasadas (la
protección del medioambiente, la salud y seguridad pública y la ordenación
urbana o territorial) y deben ser objetivas, transparentes, no discriminatorias
y proporcionadas. En el caso de traslado de instalaciones, debe observarse
un procedimiento que tenga en cuenta las alegaciones del operador y las
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obligaciones de compartición sólo pueden ser declaradas por el Ministerio
de Industria, Energía y Turismo bajo un procedimiento regulado, que tendrá
en cuenta las alegaciones de la administración pública que inste la medida,
debiendo todas las administraciones competentes trabajar de forma
coordinada.
− En relación con el despliegue de instalaciones de infraestructuras aéreas o
por fachadas, su soterramiento, retirada o traslado de determinadas zonas,
tampoco pueden establecerse prohibiciones u obligaciones absolutas, ya
que la norma sectorial, como solución proporcionada, ha previsto que los
operadores económicos utilicen, en la medida de lo posible, las
canalizaciones subterráneas y que, en los casos en que no sea posible por
razones técnicas o económicas, puedan efectuar despliegues aéreos o por
fachadas, utilizando en la medida de los posible los previamente existentes,
admitiendo exclusivamente la prohibición de despliegues en casos
justificados de edificaciones del patrimonio histórico- artístico o que afecten
a la seguridad pública.
− Igualmente, en cuanto a los niveles de emisión electromagnética , debe
entenderse que la normativa sectorial ya ha realizado el test de necesidad y
proporcionalidad y, atendiendo a la razón imperiosa de interés general
relativa a la protección de la salud pública, ha establecido los niveles
máximos de emisiones electromagnéticas y distancias adecuadas para la
protección de la salud, de modo que la introducción de límites más
restrictivos tendría que considerarse una traba y/o carga innecesaria y
desproporcionada.
En resumen, hay que considerar que la LGTEL ya ha previsto las medidas y
soluciones proporcionadas para compatibilizar el derecho de los operadores a
desplegar unas redes que se consideran equipamientos de carácter básico con
la protección del medioambiente, el entorno urbano, el patrimonio históricoartístico y la salud y seguridad pública.
En conclusión, las restricciones y obligaciones que establece el PGOU de
Jaén, en relación con el despliegue de redes públicas de comunicaciones
electrónicas, podrían constituir requisitos innecesarios y desproporcionados
(contraviniendo el artículo 5 de la LGUM) en la medida en que supongan
restricciones absolutas al derecho de ocupación de los operadores o límites
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más restrictivos que los establecidos en la normativa sectorial, no
suficientemente justificados y sin posibles alternativas que garanticen una
disponibilidad de oferta suficiente de espacios físicos para que los operadores
ubiquen sus infraestructuras. Podrían estar justificadas las prohibiciones u
obligaciones basadas en la protección del patrimonio histórico artístico que se
refieran a edificaciones del mismo y en las que concurra una específica
justificación.
c.2.) Régimen de intervención administrativa.
En relación con el requerimiento de autorización previa para el despliegue de
antenas e infraestructuras de telecomunicación, en suelo no urbanizable,
establecido en el PGOU de Jaén, esta Secretaría considera, en línea con los
informes previos antes mencionados, que el análisis del caso debe efectuarse
atendiendo a lo establecido en el artículo 17.1.b)4 de la LGUM, que establece
los supuestos en los que puede exigirse un régimen de autorización para una
infraestructura física o instalación.
De acuerdo con el citado artículo, el régimen de autorización debe establecerse
en una norma con rango de ley y motivarse de forma suficiente su necesidad y
proporcionalidad. En el supuesto de instalaciones físicas, se considera que
concurren los principios de necesidad y proporcionalidad que justificarían su
imposición, cuando éstas sean susceptibles de generar daños, entre otros,
sobre el medioambiente, la seguridad y salud pública y el patrimonio históricoartístico y siempre que esa protección no pueda realizarse mediante un medio
de intervención menos restrictivo de la actividad económica como la
declaración responsable o la comunicación.
4
Artículo 17.1.b) “Se podrá establecer la exigencia de una autorización siempre que
concurran los principios de necesidad y proporcionalidad, que habrán de motivarse
suficientemente en la Ley que establezca dicho régimen. Cuando el régimen de autorización se
exija por norma comunitaria o tratado internacional las autorizaciones podrán estar previstas en
una norma de rango inferior a la Ley. Se considerará que concurren los principios de necesidad
y proporcionalidad para la exigencia de una autorización:
[…]
b) Respecto a las instalaciones o infraestructuras físicas necesarias para el ejercicio de
actividades económicas, cuando sean susceptibles de generar daños sobre el medio ambiente
y el entorno urbano, la seguridad o la salud pública y el patrimonio histórico-artístico, y estas
razones no puedan salvaguardarse mediante la presentación de una declaración responsable o
de una comunicación.”
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Asimismo, podría entenderse que la razón que justificaría el establecimiento del
régimen de intervención establecido en el PGOU de Jaén sería la protección
del medioambiente o del patrimonio histórico-artístico, dado que se circunscribe
a las actuaciones en suelo no urbanizable y porque en el caso de antenas el
artículo 10.5 del PGOU prevé determinadas excepciones a la autorización
administrativa salvo si afectan a edificios catalogados o con protección
ambiental histórico-artística.
Sin embargo, aunque la imposición de una autorización previa para estas
instalaciones podría estar justificada por la necesidad de proteger el
medioambiente o el patrimonio histórico-artístico, esto no exime de la
realización del necesario análisis de necesidad y proporcionalidad en los
términos que establece el artículo 17.1.b) de la LGUM, ejercicio que incluye la
valoración de la posibilidad de utilizar un medio de intervención menos
restrictivo de la actividad económica como la declaración responsable o la
comunicación. Además, debe de haber un nexo o relación directa de
causalidad entre la razón imperiosa de interés general que se pretende
proteger y el régimen de intervención propuesto.
De acuerdo con el precepto citado de la LGUM, la imposición de una
autorización como medio de intervención para este tipo de instalaciones solo es
necesaria y proporcionada si dicha instalación “es susceptible de generar
daños sobre el medioambiente o sobre el patrimonio histórico-artístico”. Cabría
preguntarse por tanto si las instalaciones mencionadas, por el solo hecho de
situarse en suelo no urbanizable, son susceptibles, con carácter general, de
generar esos daños.
Por otro lado, esta Secretaría considera, también en línea con otros informes
emitidos anteriormente sobre Ordenanzas que afectaban al régimen de
intervención para el despliegue de redes de telecomunicaciones, que la
LGTEL, como norma reguladora del sector de ámbito nacional, ha incorporado
los principios de necesidad y proporcionalidad que exige la LGUM en relación
con esos regímenes de intervención. Conviene por tanto recordar cómo regula
la LGTEL este asunto en su artículo 34.6 cuya redacción puede leerse en el
apartado II a) de este informe.
El artículo 34.6 de la LGTEL y la disposición adicional tercera de la Ley
12/2012, de 26 de diciembre, establecen que el régimen de intervención
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necesario y proporcionado para este tipo de instalaciones es, con carácter
general, la declaración responsable; y que la exigencia de licencia, como
excepción, solo es necesaria y proporcionada en determinados supuestos5,
entre los que no se encuentra el hecho de que dichas instalaciones se ubiquen
en suelo calificado como no urbanizable.
Es decir, en ambos casos, tanto la LGUM como la LGTEL, explicitan
claramente que la imposición de una autorización como medio de intervención
para este tipo de instalaciones o infraestructuras es necesaria y proporcionada
si dichas instalaciones son susceptibles de generar daños sobre el
medioambiente o el patrimonio histórico-artístico.
En este contexto, el PGOU de Jaén objeto de este informe, establece la
solicitud de licencia municipal o de autorización atendiendo a la calificación del
suelo como “no urbanizable”, es decir, de modo general y sin especificar las
circunstancias o casos concretos en los que las instalaciones o infraestructuras
podrían generar los daños sobre el medioambiente o el patrimonio histórico
artístico, por lo que su proporcionalidad aparece cuestionada por la normativa
sectorial aplicable (LGTEL), que tras el correspondiente análisis de
proporcionalidad ha concluido que, con carácter general, la declaración
responsable es la actuación administrativa adecuada para la realización de
estas instalaciones y ha previsto un régimen de exenciones a esa generalidad,
entre las que no se encuentra la calificación del suelo, y que serían los casos
en los que la exigencia de licencia o autorizaciones resultaría proporcionada.
En conclusión, el régimen de autorización que establece el PGOU de Jaén para
las antenas e instalaciones ubicadas en suelo no urbano podría no ajustarse a
los principios de necesidad y proporcionalidad a los que se refiere el artículo
17.1.b) de la LGUM e incorporados a la LGTEL.
IV.
CONCLUSIONES
5
Solo se puede exigir licencia para (i) las actividades con impacto en el uso privativo y
ocupación de los bienes de dominio público y,( ii)en caso de que el operador no haya
presentado un plan de despliegue o instalación a la administración competente o dicho plan no
haya sido aprobado, para las redes públicas de comunicaciones electrónicas o de estaciones
radioeléctricas en dominio privado que: a) tengan impacto en el patrimonio histórico- artístico, o
b) tengan una superficie superior a 300 metros cuadrados, o c) se trate de instalaciones de
nueva construcción que tengan impacto en espacios naturales protegidos.
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Las restricciones y obligaciones que establece el PGOU de Jaén, en relación
con el despliegue de redes públicas de comunicaciones electrónicas, podrían
constituir requisitos innecesarios y desproporcionados (contraviniendo el
artículo 5 de la LGUM) en la medida en que supongan restricciones absolutas
al derecho de ocupación de los operadores o límites más restrictivos que los
establecidos en la normativa sectorial, no suficientemente justificados y sin
posibles alternativas que garanticen una disponibilidad de oferta suficiente de
espacios físicos para que los operadores ubiquen sus infraestructuras. Podrían
estar justificadas las prohibiciones u obligaciones basadas en la protección del
patrimonio histórico artístico que se refieran a edificaciones del mismo y en las
que concurra una específica justificación.
El régimen de autorización que establece el PGOU de Jaén para las antenas e
infraestructuras de telecomunicaciones ubicadas en suelo no urbano, no se
ajusta a los principios de necesidad y proporcionalidad establecidos en el
artículo 17.1.b) de la LGUM e incorporados a la LGTEL.
Madrid, 12 de abril de 2016
LA SECRETARÍA DEL CONSEJO PARA LA UNIDAD DE MERCADO
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