UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES - UNIANDES - FACULTAD DE JURISPRUDENCIA. ESCUELA DE DERECHO TESIS DE MAESTRIA EN DERECHO CIVIL Y PROCESAL CIVIL TEMA: “LOS APREMIOS REALES Y LAS NORMAS PROCESALES DEL CODIGO ADJETIVO CIVIL” AUTOR: Dr. Álvaro Mauricio Ballesteros Viteri ASESORES: Dra. Sonia Navas. Mg. Dr. Rafael Pico. Mg. Ambato – Ecuador 2012 UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES - UNIANDES - CONSTANCIA DE APROBACION POR PARTE DEL TUTOR DRA. SONIA NAVAS y DR. RAFAEL PICO, en calidad de Asesores de Tesis, designados por disposición de Cancillería de la UNIANDES, certifica que el Dr. Álvaro Mauricio Ballesteros Viteri, alumno de la MAESTRIA EN DERECHO CIVIL Y PROCESAL CIVIL ha culminado con su trabajo de Tesis de Maestría, con el tema: “LOS APREMIOS REALES Y LAS NORMAS PROCESALES DEL CODIGO ADJETIVO CIVIL”, quien ha cumplido con todos los requerimientos exigidos por lo que se aprueba la misma. Es todo cuanto podemos decir en honor a la verdad, facultando al interesado hacer el uso de la presente, así como también se autoriza la presentación para la evaluación por parte del jurado respectivo. Atentamente, Dra. Sonia Navas. Mg ASESORA Dr. Rafael Pico. Mg. ASESOR II RESPONSABILIDAD DE AUTORIA DE LA TESIS Dr. Álvaro Mauricio Ballesteros Viteri, aspirante a la MAESTRIA EN DERECHO CIVIL Y PROCESAL CIVIL, declaro en forma libre y voluntaria que la presente investigación y elaboración de la Tesis así como las expresiones vertidas en la misma son de autoría del compareciente cuyo tema es: “LOS APREMIOS REALES Y LAS NORMAS PROCESALES DEL CODIGO ADJETIVO CIVIL”, asumo la responsabilidad de la originalidad de la misma y el cuidado respectivo a remitirse a las fuentes bibliográficas respectivas para fundamentar el contenido expuesto. Atentamente, Dr. Álvaro Mauricio Ballesteros Viteri MAESTRANTE. III DEDICATORIA El presente trabajo lo dedico con todo cariño y afecto a mis padres, por el apoyo que me han brindado en todo momento, y a mi hijo que es la razón de mí existir. A mis compañeros de aula y catedráticos, cuyo contingente deberá buscar la excelencia académica, para brindar un buen servicio a la ciudadanía que tanto reclama, y así sentirnos orgullos, porque sabremos dar testimonio de sacrificio, trabajo y apego a la ley. Atentamente, Dr. Álvaro Mauricio Ballesteros Viteri MAESTRANTE. IV AGRADECIMIENTO De manera muy especial quiero dejar constancia de mi profundo agradecimiento a la Universidad Autónoma de los Andes “UNIANDES”, Facultad de Jurisprudencia, Escuela de Derecho, en la persona de su canciller Dr. Gustavo Álvarez, y por su intermedio a todos y cada uno de sus catedráticos, y de manera especial a la Dra. Sonia Navas y Rafael Pico, Docentes – Tutores, quienes con sus valiosos conocimientos, han proporcionado su incondicional colaboración en la presente tesis. Atentamente, Dr. Álvaro Mauricio Ballesteros Viteri MAESTRANTE. V INDICE GENERAL ESTRUCTURA DE LA TESIS PAGINAS Portada I Aprobación del Tutor II Declaración de autoría de la tesis III Dedicatoria IV Agradecimiento V Índice General VI Índice de Cuadros y Gráficos X Informe Ejecutivo XII Summary XV Introducción CAPITULO l. 1 EL PROBLEMA 1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 3 1.1.1 Formulación del problema 5 1.1.2 Delimitación del problema 5 1.2 OBJETIVOS 6 1.2.1. Objetivo general 6 1.2.2 6 Objetivos específicos 1.3 JUSTIFICACION CAPITULO lI. 6 MARCO TEORICO 2.1 ANTECEDENTES INVESTIGATIVOS 8 VI 2.2 FUNDAMENTACION CIENTIFICA 8 2.2.1. Los Apremios Reales en el Derecho Procesal Civil Ecuatoriano 8 2.2.1.1. Origen etimológico del término Apremio 8 2.2.1.2. Concepción, definición y comprensión del concepto 12 2.2.1.3. Historia de los apremios en las diferentes etapas 16 2.2.1.4. Los apremios en el Ecuador y sus antecedentes en la época prehistórica 25 2.2.1.4.1. La Época Hispana o Colonial 28 2.2.1.4.2. La Época de Mancipación 29 2.2.1.4.3. La Época Republicana 29 2.2.2. Esencia Filosófica y Jurídica del Apremio 33 2.2.2.1. En que consiste el Apremio 33 2.2.2.2. Definición de sentencia en materia civil 40 2.2.2.3. Sentencia declarativas y ejecutivas 40 2.2.2.4. Ejecución de sentencias 40 2.2.3. El Apremio Real 47 2.2.3.1. En que consiste esta medida 47 2.2.3.2. El modo de ejecutarse 48 2.2.4. Análisis del Apremio Real en las vías judiciales 49 2.2.4.1. El mandato de ejecución 52 2.2.4.2. Sobre que bienes procede el Apremio Real 54 2.2.4.3. Recursos que proceden en el Apremio Real 57 2.2.4.4. Jurisprudencia 59 2.2.5. El Embargo 61 2.2.5.1. Procedimiento del embargo 65 2.2.5.2. Del avalúo, del remate de las posturas en la vía del apremio 68 2.2.5.3. Auto de admisión y calificación de las posturas 71 2.2.5.4. Auto de adjudicación, de la indemnización de la quiebra 73 VII 2.2.5.5. Incidentes en los juicios ejecutivos 75 2.2.5.6. Jurisprudencia 76 2.2.6. Tercerías 78 2.2.6.1. Que son tercerías 78 2.2.6.2. Clases de tercerías 80 2.2.6.3. En que juicios cabe las tercerías 81 2.2.6.4. Las tercerías en vías de apremio 82 2.2.6.5. Jurisprudencia 84 2.3. Términos Básicos 2.4. Idea a defender 86 2.4.1 86 Variables 2.4.1.1. Variable Independiente 86 2.4.1.2. Variable Dependiente 86 CAPITULO III. MARCO METODOLOGICO 3.1 Modalidad de la investigación 87 3.2 Tipo de investigación 87 3.3 Población y muestra 88 3.4. Métodos, técnicas e instrumentos 89 3.5 Interpretación de datos (Gráficos y cuadros estadísticos) 90 3.6 Verificación de la idea a defender 98 CAPITULO IV. 4.1 MARCO PROPOSITIVO TITULO DE LA PROPUESTA 99 VIII 4.1.1 Presentación 99 4.1.2 Fundamentación 100 4.2 DESARROLLO DE LA PROPUESTA 101 CONCLUSIONES 106 RECOMENDACIONES 108 BIBLIOGRAFIA ANEXOS: a) Perfil de Investigación b) Encuesta IX ÍNDICE DE CUADROS Y GRAFICOS (Encuesta) TEMAS PAGINAS Cuadro No. 1 90 Gráfico No. 1 90 Cuadro No. 2 91 Gráfico No. 2 91 Cuadro No. 3 92 Gráfico No. 3 92 Cuadro No. 4 93 Gráfico No. 4 93 Cuadro No. 5 94 Gráfico No. 5 94 Cuadro No. 6 95 Gráfico No. 6 95 Cuadro No. 7 96 Gráfico No. 7 96 X Cuadro No. 8 97 Gráfico No. 8 97 XI RESUMEN EJECUTIVO La presente tesis cumple con todos requisitos y exigencias reglamentarias de la Universidad Autónoma de los Andes, Facultad de Jurisprudencia, Escuela de Derecho, y la desarrollé teniendo en cuenta la metodología propia de la investigación científica, cuyos resultados obtenidos de manera lógica y concreta los expongo a continuación, cuyo título es: “LOS APREMIOS REALES Y LAS NORMAS PROCESALES DEL CODIGO ADJETIVO CIVIL”, que lo escogí como alumno de la Maestría en Derecho Civil y Procesal Civil, y por cuanto al haber investigado sobre la ejecución de la sentencia en los juicios ejecutivos, nos encontramos en que, los apremios reales, específicamente los embargos, no se ejecutan dentro de los términos señalados en la ley, porque el Código de Procedimiento Civil, contiene un trámite escritural largo, engorroso y tendencioso, cuya lacerante realidad lo detallo en la presente tesis que se estructura específicamente con la Introducción, la problemática, la metodología, el contenido científico, la investigación de campo, la propuesta jurídica, las conclusiones y recomendaciones. La Introducción, fue redactada al final de todo el trabajo investigativo, relevando las observaciones que hicieron surgir el problema, y la formulación de la misma, consistente en la “ineficacia de las normas procesales del Código de Procedimiento Civil referente a los apremios reales dentro del juicio ejecutivo, afecta los derechos del acreedor”, esto es, creemos que con la sentencia ejecutoriada ha finalizado un largo y tedioso proceso, pensamos que inmediatamente vamos a recuperar el dinero, pero lastimosamente es errada nuestra apreciación, por cuanto nos encontramos con la fase de la ejecución de la sentencia, cuya trámite procesal es igual de largo, engorroso y cargado de incidentes procesales; el vencido en la contienda legal agota hasta el último incidente procesal que le XII garantiza el Derecho Adjetivo Civil, para evitar pagar la deuda; esta realidad procesal en la ejecución de la sentencia debe cambiar, si ya existió un largo pleito para que se reconozca tal o cual derecho, la ejecución de la misma tiene que ser exenta de tanto trámite. Se deben eliminar los incidentes procesales innecesarios, y establecer un sistema oral, de acuerdo con los principios de concentración, contradicción y dispositivo, es por eso, que mi objetivo general consiste en “proponer una reforma apropiada que permita garantizar los derechos del acreedor dentro del juicio ejecutivo en lo referente a los apremios reales”. Para fundamentar jurídica y científicamente los presupuestos planteados, realicé un proceso de investigación jurídica en la ciudad de Guaranda, durante el año 2009, que se concreta en el estudio del Derecho Procesal Civil, tanto en sus caracteres sociológicos como dentro del sistema jurídico, relativo al efecto social que cumple la norma o la carencia de ésta para el embargo de bienes dentro del juicio ejecutivo, como una de las vías jurídicas para exigir el cumplimiento de las obligaciones de dar. En primer lugar, se concreta un gran marco teórico de discusión para la interpretación de las falencias legales que en materia procesal contiene el Código de Procedimiento Civil; y, siguiendo un esquema de contenidos de manera sistemática y ordenada, doy a conocer sobre: Los apremios reales en el derecho procesal civil ecuatoriano, la esencia filosófica y jurídica del apremio; emito definiciones, hago un análisis jurídico del embargo en las vías judiciales, me refiero a su naturaleza jurídica, requisitos legales y bienes susceptibles de embargo; analizo el papel esencial que cumple la Policía Nacional, el Depositario Judicial en el embargo de bienes, su campo de acción, las herramientas jurídicas con las que cuentan para cumplir con el mandato judicial, y comento sobre la actuación de los mismos. Realizo un estudio sobre dos instituciones jurídicas importantes en la ejecución de la XIII sentencia, como son: el avalúo y el remate de los bienes; hago varios cuestionamientos jurídicos sobre los mismos. Finalmente trato sobre el controversial tema de las tercerías, cuyas instituciones jurídicas con acierto he considerado como incidentes procesales que expanden la ejecución de las sentencias. En Segundo lugar, sistematizo la investigación de campo o acopio empírico, según los resultados obtenidos de la investigación realizada mediante la técnica de la encuesta aplicada a cuatro jueces civiles de la Corte Provincial de Justicia de Bolívar, con asiento en el cantón Guaranda, y a treinta y un abogados en libre ejercicio, cuya muestra probalística fue extraída de un universo de ciento tres abogados mediante una fórmula estadística; cuyos resultados son presentados en cuadros y gráficos con sus respectivos análisis e interpretaciones, que sirvieron para contrastar el cumplimiento de los objetivos propuestos y para verificar la idea a defender, esto es, “con las reformas apropiadas va a permitir que los apremios reales dentro del juicio ejecutivo se ejecuten sin incidentes inoficiosos para que el acreedor recupere su dinero en la mayor brevedad posible”; y, finalmente termino mi labor investigativa desarrollando una propuesta legal, cuidando la objetivación crítica propuesta en el presente estudio a través de la incorporación de un marco jurídico de reformas a la ley adjetiva civil, que garantice el debido proceso y guarde conformidad con la normativa constitucional establecida para la administración de justicia mediante el sistema oral; para el efecto, propongo incorporar un sistema oral para la ejecución de la sentencia, mediante la implementación de dos audiencias públicas, una prevista en el Art. 439 del Código de Procedimiento Civil, como audiencia de conciliación y embargo; y, otra al Art. 462 ibídem, denominada Audiencia de conciliación y calificación de posturas; que permitan agilitar el trámite procesal y garantizar que los apremios reales se ejecuten sin incidentes inoficiosos para las partes; y, lo expongo a la sana crítica del lector. XIV THEY SUMMARIZE EXECUTIVE The present thesis fulfills all requirements and regulation demands of the Autonomous University of the Andes, Ability of Jurisprudence, School of Right, and I developed it keeping in mind the methodology characteristic of the scientific investigation whose obtained results in a logical and concrete way expose them next whose title is: “THE REAL URGENCIES AND THE PROCEDURAL NORMS OF THE CIVIL ADJECTIVAL CODE” that chose it as student of the Civil Civil and Procedural Legal Master, and whereas to the book credit investigated on the execution of the sentence in the executory processes, we are in that, the real urgencies, specifically the seizures, are not executed inside the terms pointed out in the law, because the Code of Civil Procedure, contains a step long, annoying and tendentious escritural whose lacerante reality details it in the present thesis that is structured specifically with the Introduction, the problem, the methodology, the scientific content, the field investigation, the artificial proposal, the summations and recommendations. The Introduction, it was edited at the end of the whole investigative work, raising the observations that made arise the problem, and the formulation of the same one, consistent in the “inefficacy of the procedural norms of the Code of Civil Procedure with respect to the real urgencies inside the executory process, affects the creditor's rights”, this is, we believe that with the sentence ejecutoriada a long and tedious process has concluded, we think that immediately we will recover the money, but pitifully our appreciation is missed, whereas we meet with the phase of the execution of the sentence whose procedural step is similar of long, annoying and loaded with procedural incidents; the conquered one in the legal war drains until the last procedural incident that guarantees him the Civil Adjectival XV Right, to avoid to pay the debt; this procedural reality in the execution of the sentence should change, if a long case already existed so that it is recognized such or which right, the execution of the same one has to be exempt of so much step. The unnecessary procedural incidents should be eliminated, and to establish an oral system, of agreement with the concentration principles, contradiction and device, it is for that reason that my general objective consists in “to propose an appropriate reformation that allows to guarantee the creditor's rights inside the executory process regarding the real urgencies.” To base artificial and scientifically the outlined budgets, I carried out a process of artificial investigation in the city of Guaranda, during the year 2009 that it is summed up in the study of the Civil Procedural law, so much in their sociological characters as inside the juridical system, relative to the social effect that completes the norm or the lack of this for the seizure of goods inside the executory process, like one of the juridical roads to demand the execution of the obligationses from giving. In the first place, a great theoretical mark of discussion is summed up for the interpretation of the legal falencias that contains the Code of Civil Procedure in procedural matter; and, following an outline of contents in a systematic and orderly way, I give to know on: The real urgencies in the Ecuadorian civil procedural law; emit definitions, make a juridical analysis of the seizure in the judicial roads, refer to their artificial nature, legal requirements and susceptible goods of seizure; analyze the essential paper that fulfills the National Police, the Receiver in the seizure of goods, their action field, the juridical tools those that count to fulfill the judicial command, and I comment on the performance of the same ones. I carry out a study on two important juridical institutions in the execution of the sentence, like they are: the evaluation and the one finishes off of the goods; I make several XVI juridical questions on the same ones. Finally treatment on the controversial topic of the arbitrations whose juridical institutions with success have considered as procedural incidents that expand the execution of the sentences. In Second place, I systematize the field investigation or empiric storing, according to the obtained results of the investigation by means of the technique of the applied survey to four judges of a civil court of the Provincial Court of Justice of Bolívar, with seat in the canton Guaranda, and to thirty and a lawyers in free exercise whose shows probalística was extracted of an universe of hundred three lawyers by means of a statistical formula; whose results are presented in squares and graphics with their respective analyses and interpretations that were good to contrast the execution of the proposed objectives and to verify the idea to defend, this is, “with the appropriate reformations it will allow the real urgencies inside the executory process to be executed without inofficious incidents so that the creditor recovers his money in the biggest possible brevity”; and, finally I finish my investigative work developing a legal proposal, taking care of the objetivación critical proposal presently study through the incorporation from a juridical mark of reformations to the civil adjectival law that guarantees the due process and keep conformity with the established constitutional regulatory scheme for the administration of justice by means of the oral system; for the effect, I intend to incorporate an oral system for the execution of the sentence, by means of the implementation of two public audiences, a foreseen one in the Art. 439 of the Code of Civil Procedure, as reconciliation audience and seizure; and, another to the Art. 462 Ibidem, denominated reconciliation Audience and qualification of postures; that allow to activate the procedural step and to guarantee that the real urgencies are executed without inofficious incidents for the parts; and, I expose it to the reader's healthy critic. XVII INTRODUCCION Me permito ofrecer a los estudiosos y tratadistas el derecho civil y procesal civil, un importante tema que sin lugar a dudas, contribuirá eficazmente a ampliar sus conocimientos, con relación a la fase de ejecución de las sentencias en juicios ejecutivos que contienen obligaciones de dar, cuya fase nace con la sentencia ejecutoriada, y que puede expandirse o contraerse en el tiempo, debido a que el Código de Procedimiento Civil, no contempla un trámite oral, rápido y ágil que permita garantizar el debido proceso, lo que motivo para desentrañar esta lacerante realidad jurídica, que la he plasmado por escrito en la presente tesis, que tiene como título: “Los apremios reales y las normas procesales del Código Adjetivo Civil”, y para abordar su estudio he considerado imperativo, a manera de preámbulo tratar en el Primer Capítulo, sobre el problema, los objetivos y la justificación; en el Segundo Capítulo, me refiero sobre los antecedentes de mi investigación, al contenido doctrinario y jurídico estructurado en temas y subtemas, partiendo del estudio general de los Apremios Reales en el Derecho Procesal Civil Ecuatoriano; me refiero al origen etimológico, a la esencia filosófica y jurídica del apremio, para luego enfocarme directamente en el embargo como una medida de apremio real sobre la que se fundamenta la potestad jurisdiccional del juzgador; comento sobre dos instituciones jurídicas importantes en la ejecución de las sentencias como son el avalúo y remate de los bienes y sus cuestionamientos jurídicos y efectos de los mismos; también toco el tema controversial de las tercerías, cuyas instituciones jurídicas la he considerado como incidentes procesales que retardan o dilatan la ejecución de las sentencias; temas estos que son analizados para conocerlos y entenderlos en todas sus formas de manera objetiva y sistemática, con el fin de cumplir con nuestros objetivos planteados en el 1 proyecto de tesis, y proponer una reforma apropiada que permita garantizar los derechos del acreedor dentro del juicio ejecutivo. En el Capítulo III, me refiero a la metodología utilizada para el desarrollo de la investigación científica, sustentada en recopilar información valedera y confiable de expertos conocedores de la materia, a través de las técnicas del fichaje y la encuesta; mediante las fichas bibliográficas, nemotécnicas y hemerográficas, desarrollé el acopio teórico - científico, y mediante la encuesta recogí el criterio de varios profesionales del derecho, jueces civiles y abogados en libre ejercicio, cuyos conocimientos fueron tabulados, graficados y analizados de manera objetiva, opiniones que me dieron la pauta para la realización de mi propuesta jurídica, plasmada en el Capítulo IV, que contiene un proyecto de reformas jurídicas al Código de Procedimiento Civil, que permite garantizar los derechos del acreedor dentro del juicio ejecutivo e implemento un procedimiento oral, ágil y expedito. Han sido largas jornadas de reflexión sobre el tema de la investigación y de la problemática planteada. Las tertulias han servido para tener una visión objetiva de la realidad procesal de los apremios reales en la ejecución de las sentencias, y sobre la base de la investigación teórica y de campo, redacto las conclusiones y recomendaciones, procurando dar un resumen de los resultados alcanzados y obtenidos en la investigación. Mi espíritu, no es decir la última palabra sobre ninguno de los temas y subtemas tratados; intento solamente, realizar una síntesis investigativa jurídica acerca de los conocimientos fundamentales de este importante tema. 2 CAPITULO I. 1. EL PROBLEMA 1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA El marco jurídico de los apremios reales en la ejecución de la sentencia en los juicios ejecutivos, lo encontramos en las normas procésales del Código Adjetivo Civil, específicamente en el Libro Segundo, del Enjuiciamiento Civil, en el Título II: De la Sustansación de los Juicios, en la Sección 2ª. De los Juicios Ejecutivos, en el Parágrafo 2º. Del Juicio Ejecutivo, y su problemática jurídica radica en que en la práctica procesal del derecho nos encontramos en que, los embargos, no se ejecutan dentro de los términos señalados en la ley, porque el citado de código, contiene un trámite escritural largo, engorroso y tendencioso. Entonces nos damos cuenta que no hay agilidad en estos trámites, que se dilatan las causas con incidentes procesales; y, en nuestra jurisdicción las diferentes judicaturas y profesionales del derecho no le prestan mucha importancia; no se aplican los términos señalados en la ley para llegar a una solución o ejecución de las sentencias; además, las personas encargadas de la ejecución de los apremios reales es la Policía Nacional y el Depositario Judicial, los mismos que no son profesionales del derecho, ni tienen conocimientos básicos para la práctica de los mismos; a esto se suma, que el Depositario Judicial es una persona que no percibe sueldo de la Corte de Justicia y solo gana por las diligencias realizadas, por lo que, no se le puede exigir a dicho funcionario el cumplimiento de los apremios de una manera oportuna y eficaz; y, por otra parte, los miembros de la Policía Nacional no están capacitados para realizar estas diligencias, que antes de la vigencia del Código Orgánico de la Función Judicial, era facultad del “Alguacil”, figura jurídica que fue derogada por el citado código. 3 La problemática planteada surge porque el Código de Procedimiento Civil, no establece un procedimiento oral para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos; lo que repercute en la mala administración de justicia, y en la ética tanto del juzgador como de los profesionales del derecho que se aprovechan de la falencia o de la ineficacia de las normas procesales para retardar la causa en perjuicio de una de las partes. El Código de Procedimiento Civil, además, establece que el juez sólo actúa a petición de parte, por lo tanto, si no se llega a exigir a los señores Funcionarios Judiciales, sobre la obligación que tienen para hacer cumplir las leyes sin dilatación alguna dentro de los procesos y de las ejecuciones, indirectamente estaríamos siendo cómplices de la mala aplicación jurídica y desvalorizando la formación ética de los profesionales del derecho en libre ejercicio, por cuanto los acreedores terminarían desilusionados de la administración de justicia, no tendría credibilidad y ahí un adagio "justicia que se pide de rodillas no es justicia". Considero que con una reforma al Código de Procedimiento Civil, que prevea un trámite oral que garantice el debido proceso, el problema sería superado, y los profesionales del derecho en libre ejercicio profesional, así como la administración de justicia, recuperarían su credibilidad y las personas confiarían más en la justicia y no ejercerían la justicia por su propia mano. Además se daría mayor agilidad y enmienda a quienes adeudan, para que paguen sus deudas, sin dilatación de ninguna clase. En la práctica, el procedimiento para llegar al cumplimiento de los apremios reales en los juzgados, es demasiado largo, tendencioso, supone perdida de tiempo y dinero, en este ultimo punto es triste manifestar que la justicia ni por aproximación es gratuita como lo 4 pregona la Constitución de la República del Ecuador, y en tal circunstancia se debe proponer las reformas correspondientes, para que se cumplan con los principios que rigen para la administración de justicia, cuyos postulados están previstos en la Carta Magna y en el Código Orgánico de la Función Judicial. 1.1.1. Formulación del Problema. “La ineficacia de las normas procesales del Código Adjetivo Civil referentes a los apremios reales dentro del juicio Ejecutivo, afecta derechos del acreedor e incide en la mala práctica profesional del derecho” 1.1.2. Delimitación del Problema. El presente estudio e investigación se realizó dentro del perímetro urbano de la ciudad de Guaranda, provincia de Bolívar, durante el año 2009; cabe destacar que estuvimos enfocados a recopilar información doctrinaria y jurídica sobre la ejecución de los apremios reales dentro del juicio ejecutivo; y, a recabar información directa de los jueces civiles de la Corte Provincial de Justicia de Bolívar y de los profesionales del derecho en libre ejercicio; en vista, que son las personas que más conocen sobre la problemática planteada, dada la experiencia que tienen en el ejercicio de su profesión o empleo, para ello se aplicaron encuestas. 5 1.2. OBJETIVOS. 1.2.1. Objetivo General - Proponer una reforma legal al Código de Procedimiento Civil referente a los apremios reales en el juicio ejecutivo para garantizar los derechos del acreedor y mejorar la práctica profesional del derecho. 1.2.2. Específicos. - Fundamentar jurídica y científicamente la ejecución de los apremios reales en el Juicio Ejecutivo. - Precisar si los apremios reales se ejecutan dentro de los términos que prevé el Código de Procedimiento Civil, en la ciudad de en Guaranda durante el año 2009. - Elaborar los elementos del anteproyecto de Ley reformatoria al Código de Procedimiento Civil, referente a los apremios reales en el juicio ejecutivo para garantizar los derechos del acreedor y mejorar la práctica profesional del derecho. 1.3. JUSTIFICACION Este tema de estudio de investigación fue pertinente realizarlo, por cuanto tuve el tiempo necesario para su realización y conté con suficientes fuentes bibliográficas, documentales y empíricas sobre el problema planteado, además disponía de la asesoría técnica 6 jurídica por parte de mis Directores de Tesis, así como también con los recursos materiales, técnicos y financieros para ejecutar mi investigación académica. Los resultados de esta investigación, serán útiles para mejorar la administración de justicia, ya que se aportará material de reflexión para los jueces civiles que tienen en sus manos la difícil tarea de administrar justicia de manera ágil, rápida y oportuna; y, por otra parte beneficiará a los abogados en libre ejercicio, que tienen en sus manos la grata tarea de defender los intereses de sus clientes (acreedores), que se sienten afectados por disposiciones legales que permiten el retardo de la administración de justicia, con tramites largos y engorrosos que dilatan la causa. Este trabajo servirá como herramienta útil para los estudiantes de la carrera de leyes, pues será un instrumento para crear razonamientos sobre la ejecución de los apremios reales dentro del juicio ejecutivo, y de consulta para posteriores investigaciones de los alumnos de la Escuela de Derecho, de la Universidad Regional Autónoma de los Andes. 7 CAPITULO II 2. MARCO TEORICO 2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACION. Después de una exhaustiva investigación realizada en las diferentes bibliotecas de la ciudad de Guaranda y el CEDIC en la UNIADES, puedo afirmar que no existen trabajos investigativos sobre el tema de estudio, por lo que, la presente investigación es de carácter original y pertinente. 2.2. FUNDAMENTACION CIENTIFICA 2.2.1. LOS APREMIOS REALES EN EL DERECHO PROCESAL CIVIL ECUATORIANO 2.2.1.1. ORIGEN ETIMOLOGICO DEL TERMINO APREMIO El vocablo “APREMIO” es un derivado del latín “COSTRINGERE” que significa apretar, de donde constreñir. Etimológicamente la palabra apremio se deriva del "Latín Apremiere, y prumere, apretar, oprimir"1 1 ENCICLOPEDIA JURÍDICA OMEBA.- Tomos I – Apremio. Argentina - Buenos Aires. Pagina 172. 8 De acuerdo a la formación etimológica y a su origen, no se puede descartar que la palabra apremio en su significado es contundente como parte preponderante de transformarse en un hecho escrito, así lo dice Escriche a "los medios rigurosos de que solían servirse los jueces, para arrancar a los acusados la confesión que no querían hacerlo espontáneamente" 2, es decir, su formación etimológica y su origen siempre fueron testigos de transformarse en un acto oral y escrito, causa y efecto. Desaparecido en la actualidad el tormento, (medios o instrumentos de apremio), solo se usa la palabra para denotar un procedimiento que cumplan los tribunales para hacer efectivas sus sentencias. Así como después de una transformación entre lo salvaje y lo oculto existe "... el efecto de la función jurisdiccional del Estado, según hemos dicho, es el mantenimiento del orden jurídico determinado en ejercicio de su función legislativa. La norma jurídica contiene una regla a la que los sujetos deben conformar sus actos, pero, al mismo tiempo, constituye un mandato que lleva implícitamente una sanción, la cual supone la posibilidad del empleo de la fuerza, o sea el principio de cierre. De ahí que el Juez no solo tenga la facultad de conocer del litigio (neto), y de resolver (indicium), sino también de hacer cumplir lo decidido en la sentencia. La tutela jurídica a cargo del Estado en efecto, no siempre se agota con la constatación de una situación de hecho y la consiguiente declaración del derecho; una nueva actividad puede ser todavía necesaria para la satisfacción del interés del vencedor". 3 Bajo este origen etimológico se cobija el derecho procesal, se establece una situación jurídica de compeler u obligar a una persona, cuando existe un mandamiento de autoridad con poder jurisdiccional (Juez o Tribunal Administrativo), a que dé o haga algo en virtud de un derecho reconocido a otra persona. 2 3 ENCICLOPEDIA JURÍDICA OMEBA.- Tomo I. Apremio. Argentina - Buenos Aires. Pág. 743. ALCINA.- Derecho Procesal. Ejecución Forzada y Medidas Precautelatorias. Tomo V. Págs. 21 y 22 9 El apremio al igual que otras palabras constituyen, una correlación de significados, los mismos que son conjugados de acuerdo a las circunstancias y a la gramática, lógica razón de dar una comprensión real sobre un ente objetivo o subjetivo, camino viable del entendimiento entre los seres humanos, factor indispensable para de esta forma llegar a un conocimiento pleno de los hechos. "Apremio es la voz que indica el procedimiento sumario (Vía Procesal Sumaria), mediante el cual se ejecutan ciertos créditos líquidos o sobre cosas fungibles y aún la entrega de cosas determinadas, según legislaciones"; 4 por lo que, se establece que cada legislación tiene su forma o procedimiento para hacer efectivo el apremio, significado concreto del acto procesal mediante el cual el Juez, dentro del juicio respectivo emite un mandamiento (orden compulsiva), en virtud del cual se compele a una persona a cumplir la obligación emitida voluntariamente. En este sentido representa la última fase del proceso de ejecución procesal forzada contra un deudor moroso o negligente, se debe tener en cuenta para la ubicación metodológica de la institución que representa el apremio en la esfera procesal, que es un faz de la ejecución procesal forzada, en todas las legislaciones que lo admiten, así: “En el procedimiento Italiano, en el Austriaco, el Alemán, el juicio ejecutivo Español”5, contando por supuesto que en la legislación ecuatoriana también tenemos una forma de mandamiento, para asegurar el pago de una obligación que se encuentra pendiente, es decir dictada la sentencia la misma que debe estar ejecutoriada, hay una resolución de mandamiento de ejecución que en termino perentorio de 24 horas pague lo adeudado o dimita bienes equivalentes a lo adeudado o sino lo hace, establece el apremio de parte interesada en los bienes que este señale. 4 5 ENCICLOPEDIA JURÍDICA OMEBA.- Tomo I.- Apremio.- Argentina - Buenos Aires. Pág. 743. IBIDEM. 10 El origen de la palabra apremio data de épocas remotas de la prehistoria, donde se hacía frecuentemente para garantizar la subsistencia y desarrollo de los pueblos, por lo que se establecen "que tan incapaz se mostraba la comunidad para asegurar la alimentación de sus miembros más allá de cierto número, que cuando una tribu vencía a otra se apoderaba de las riquezas pero exterminaba a la totalidad de los enemigos por que incorporarlos a la propia tribu hubiera sido para ellos una catástrofe. Tan pronto como el bienestar de la tribu se acentuó bajo el impulso de las nuevas técnicas, los prisioneros de guerra empezaron a ser apetecidos, y por eso se los dejó vivir a condición de que se conviertan en esclavos. Cuando mas crecían los ganados mas aumentaban también la demanda de individuos que los cuidaran, y como la reproducción de aquellos es más rápida que la especie humana es evidente que la tribu con su propia natalidad no podía satisfacer a esa exigencia" 6, como vemos los apremios nacen con la necesidad del hombre, para ser punto de partida en el desarrollo de la comunidad, para más tarde constituirse un puntal en el devenir del derecho, como medio y medida de garantizar el pago de una obligación. Si en épocas remotas el apremio formó parte especial de la grandeza de los pueblos, haciéndole en forma real al apoderarse de las riquezas del enemigo o personal al constituirlos al enemigo en esclavo; esta transformación de apoderarse de algo por medio de la fuerza se fue cambiando, hasta llegar a conformarse poco a poco las leyes, con las que se dirigirán la organización estructural del Estado y en de los individuos. 6 PONCE, Aníbal.- Educación y Lucha de Clases.-Universidad Central Quito- Ecuador 1972 Pág. 16. 11 2.2.1.2. CONCEPCION, DEFINICION Y COMPRENSION DEL CONCEPTO DEFINICION La estructura de la palabra apremio se la concibe de acuerdo al sentido con que se le quiere dar al momento mismo de su comprensión, por lo que existen una variedad de definiciones en sentido personalista, pero siempre apoyados en una idea general. Cabanellas, sobre el apremio dice que s acción y efecto de apremiar y consiste en “obligar la autoridad judicial, mediante formal mandamiento a ejecutar o cumplir algo”. El apremio de acuerdo al diccionario Español de sinónimos y antónimos tienen diferentes significados; a saber; "apresuramiento, presura, premura, urgencia, necesidad, prisa, perentoriedad, inminencia, precisión, precipitación, exigencia, aguijadura, obligación, acucia, acuciamiento, atosigamiento, aprieto, apuro."7, con esto se establece definiciones claras para llegar a una comprensión total del concepto apremio. Ramírez Gronda, dice que el apremio es: "Compeler u obligar a uno con mandamiento judicial u orden administrativa, a hacer o dejar de hacer alguna cosa”, 8 es decir que existe un mandamiento de autoridad al determinar como obligación emanada en una orden judicial, en otro sentido se establece dos formas de mandato, judicial y administrativo. Entre tanto Joaquín Escriche, tiene un concepto de los apremios en dos vías, penal y civil, sin descartar por supuesto lo administrativo. "El mandamiento del Juez, en fuerza del cual se compele a uno al cumplimiento de una cosa; y el mayor rigor con que en la cárcel se 7 8 ROBLES.- Diccionario Español de Sinónimos y Antónimos.- Madrid. Número 8. 1978.- Pág. 100. RAMÍREZ GRONDA.- Diccionario Jurídico.- Apremiar.- Buenos Aires. Pág. 4. 12 trata a un acusado para forzarle a confesar", 9 lo mencionado es una medida coercitiva en un sentido tradicionalista, es decir el apremio es parte de una fuerza aplicable a los seres humanos como medida de castigo y obtener un resultado. Si bien a este concepto se le puede tomar como parte de un derecho tradicionalista, no hay que dejarlo a un lado por que en la actualidad, se aplica esta medida contra personas que han faltado a las normas legales con las que rigen las sociedades. Pero se establece el apremio desde el punto de vista ilícito, cuando se emite una orden de encarcelamiento. Contra toda disposición emanada de un precepto legal, se ha roto el apremio licito y se va contra todo principio de libertad, que constituye garantía irrenunciable de todo ser humano; con el Código Penal o Código de Procedimiento Penal, cuando una autoridad obra con voluntad propia dejando el derecho a libre disposición de interés, sin encuadrarse en la justicia, a procedido contra la dignidad humana y constitucional. El apremio tiene definiciones de una estructura sumamente claras, así Guillermo Cabanellas dice: "Acción y efecto de apremiar, mandamiento del Juez, en fuerza del cual se compele a uno a que haga o cumpla alguna cosa.- Recargo contribuido, por demora en pagar los impuestos.- Auto o mandamiento judicial para que una de las partes vuelvan sin dilación los autos.- Tormentos menores para arrancar la confesión; como los grillos, la cadena al pie del reo, esposas o brazos vueltos y la prensa aplicada a los pulgares. En España tal apremio fue prohibido por diversas disposiciones. Además, nombre diversos procedimientos ejecutivos, para cobrar lo adeudado al fisco, o a los particulares. El apremio puede ser judicial, gubernativo o administrativo. 9 JOAQUÍN ESCRICHE.- Diccionario Razonado de Legislación.- Apremio.- España. Pág. 44. 13 a) En el apremio administrativo se incluye el procedimiento para la cobranza de las contribuciones. b) El gubernativo se refiere a la exacción de las multas por infracciones de ordenanzas y reglamentos. c) El Judicial consiste en la venta de los bienes embargados durante el juicio ejecutivo, para con su importe, hacer el pago del principal y costas, con devolución del sobrante, cuando lo hubiera, al embargo. El apremio solo procede una vez firme la sentencia de remate.- En asuntos comerciales; y, además Comisionado de apremio. Juicio ejecutivo, procedimiento de apremio, remate y testigos de apremio”10; Cabanellas, se constituye un jurista de acuerdo a la época, en la que se encuentra desarrollándose la justicia, da en forma categórica definiciones claras del concepto apremio, sin descuidar la acción penal, estructuraciones reglamentadas a un derecho cada día evolutivo y mas complicado. "El Diccionario de la lengua española "Real Academia Española" trasmite una sucesión de efectos jurídicos encaminados a establecer una causa, así: “Apremio es la acción y efecto de apremiar. 2.- Mandamiento de autoridad Judicial para compeler al pago de alguna cantidad, o el cumplimiento de otro acto obligatorio. 3.- Recargo de contribuciones o impuestos por causa de mora en el pago. 4.Comisionado de apremio. 5.- Procedimiento ejecutivo que siguen las autoridades administrativas y agentes para el cobro de impuestos o descubiertos a favor de esta o de entidades a que se extiende en privilegio"11; cada estructuración trae conclusiones que participan de modificaciones en la definición a el apremio, pero acarrea un solo camino 10 11 CABANELLAS, Guillermo.- Diccionario de Derecho Usual.- Tomo I.- Apremio. Pág. 205. DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAÑOLA.- Apremiar.- Madrid 1970. Pág. 106. 14 para llevar a la práctica el apremio, esto es por la vía ejecutiva, sea esta en lo administrativo o judicial. De todos estos preceptos y definiciones vertidas por diferentes tratadistas, nos acogemos a los que establece el Art. 924 de la codificación del Código de Procedimiento Civil vigente de los apremios que dice: "Apremio son las medidas coercitivas de que se vale un Juez o Tribunal, para que sean obedecidas sus providencias por las personas que no las cumplen dentro de los términos respectivos", 12 esto deja una serie de inquietudes, que por supuesto quedan aflorando en simples ordenes jurídicas normadas en el presente Código de Procedimiento Civil, a este concepto le falta un efecto determinante para que de resultado una causa de ejecución inmediata para de esta manera dar agilidad al sistema procesal, que se lleva a efecto con la debida oportunidad por el insuficiente numero de ejecutorías de dichas ordenes que eran los “Alguaciles” para quienes con fecha 9 de junio de 1983 se dictan normas por parte de la Corte Suprema de justicia, que rigen su actividad. De lo expuesto, se desprende que “Apremio” significa acción y efecto de apremiar, de compensar a alguien para que haga determinada cosa y también son mandamientos de la autoridad judicial para completar el pago de una cantidad o el cumplimiento de otro acto obligatorio, mediante un procedimiento sumario para la ejecución de ciertos créditos líquidos o sobre cosas fungibles, así para la ejecución de cosas determinadas, procedimiento ejecutivo que siguen las autoridades o descubiertos a favor de la hacienda pública o de entidades que se extiende su privilegio. 12 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL DEL ECUADOR.- Sección 28. Los Apremios. Pág. 131. 15 2.2.1.3. HISTORIA DE LOS APREMIOS EN LAS DIFERENTES EPOCAS "La justicia por mano propia llamada también autodefensa o venganza, antes de estructurarse el Estado y la sociedad fue el único medio de que dispuso el ser humano para protegerse de las actividades nocivas de sus semejantes, especialmente en la época prehistórica cuando el hombre, mediante actos directos, debía procurarse la subsistencia de su gente y la suya propia. Esta conducta origino el triunfo del más fuerte sistema que vino a caracterizar a la justicia en ese entonces. Obviamente, era una justicia individual, fundada en la fuerza que es contraria al actual concepto de justicia, elaborado a partir de Platón y Aristóteles. Al formarse y consolidarse el Estado, se advirtió que una de las causas de la permanente inseguridad e inestabilidad interior era la autodefensa que bajo la forma de venganza por violación a las leyes divinas, ejercían entre sí los miembros de la comunidad"13, con la que los individuos mantienen una doctrina divina jurídica de autodefensa como medio de preservar sus intereses (Ley de Talión). Como la evolución del tiempo mediante un ritmo de vida acelerado, así la justicia también fluctúa con ese ritmo, para de esa manera transformarse junto con la sociedad y de esta ir adquiriendo su pensamiento. Así aparece en el comercio y los hombres hacen de esto su medio de vida, por lo que, se ven en la necesidad de realizar una actividad mercantil más amplia, de esta manera surge el intercambio entre los pueblos, para lo cual es necesario establecer normas jurídicas que aseguren las transacciones mercantiles; el transporte entra a formar parte del desarrollo de los pueblos y se utilizan ríos, mares y océanos. Con estas actividades las sociedades se ven en la necesidad de establecer un derecho que sería parte preponderante para garantizar el equilibrio estructural de las comunidades. 13 MORA, Nelson.- Procesos de Ejecución Forzada. Capitulo 2. Titulo I. Pág. 31. 16 La distribución entre proceso de declaración y ejecución, que la doctrina admite ahora como consecuencia lógica del contenido de la función jurisdiccional, tiene un origen histórico, es por lo tanto que al estudiar el Derecho Romano no solo se le debe hacer en el Derecho Legislado, sino también en el derecho vivido, el sentido y madurado en la conciencia jurídica de este pueblo, que una parte importante del que en su seno elabora y concreta. No bastará, pues, conocer la legislación para tener cabal idea del sentido jurídico Romano; será preciso penetrar en que es un derecho gestado en el pueblo mismo y manifestado espontáneo y directamente por su conciencia social que forma la costumbre en varias y valiosas fuentes, (.....se ha considerado conveniente insertar un breve esquema sobre los procesos ejecutivos en el Derecho Romano, en atención en que tanto los actuales procesos ejecutivos singulares, como los concursarios, no son en esencia sino una reelaboración y adaptación de las acciones ejecutivas de Roma; de ahí la importancia que reviste lanzar una ojeada al Derecho Romano, por que ello permite comprender claramente cuales fueron en origen, evolución y desarrollo de instituciones tan importantes como la sesión de bienes, el concurso de acreedores, el proceso de quiebra o el proceso ejecutivo singular".14 Antes de las doce tablas, en la prehistoria, el derecho romano tenia su propia convicción jurídica, de hacer justicia con sus propias manos amparado en el juramento que hacía el prestamista ante los dioses, para tal falta, el perjurio era castigado con la pena capital, por estar incurso en delito contra la divinidad por considerarla sacrilegio. "En consecuencia, al deudor que incumplía se le sancionaba por las ofensas inferidas a las leyes sagradas, al faltar a los juramentos faltados, por que en esta primera etapa, las deudas se contraían en forma solamente ante los altares, y por ante los sacerdotes; además según la gravedad de la 14 MORA, Nelson.- Procesos de Ejecución Forzada.- Capitulo I. Pág. 1. 17 infracción, se lo expulsaba de la comunidad y, si no quería ser juzgado y condenado a muerte por transgredir las leyes ante dichas, debía optar por la expatriación”. 15A partir de las doce Tablas se establece la justicia por la mano propia ya no se jura si no que se requiere una serie de solemnidades para que se hiciera justicia por mano propia en la persona del obligado. "La deuda insoluta le daba derecho al acreedor para proceder contra la persona misma del deudor, y, llegando el caso disponer de la vida y cuerpo de este", con un precepto que los bienes del deudor no podían salir de su persona, sino solo con su consentimiento, razón de que se consideraba parte accesoria de ella, es decir de su personalidad, una vez que cesaba de existir la persona por la muerte civil o muerte natural. Las Doce Tablas y la "Manus injectio".- "La Manus injectio (al igual que la pignoria capio), consistía en una de acciones privadas con carácter penal, pues era el propio acreedor quien tomaba preso al deudor para coaccionarle a que pagara o a que pagaren por el sus amigos o familiares, y si esto no se lograba, entonces el acreedor podía castigar al deudor, vendiéndole como esclavo o darle muerte, descuartizándolo, para repartir su cuerpo con los demás acreedores "16- La Manus Inyecto en el Derecho de las Doce Tablas, significa Ponerle las manos encima el acreedor al deudor, apoderándose de la persona física de este, para que, sí fuere del caso se pagara con ella. Ese procedimiento tenía por objeto presionar tanto la voluntad del deudor, la obligación a cargo de este, en caso que el obligado personalmente, no pudiera hacerlo. Tanto en el (Partis secanto) como en el (Manus infecto) el acreedor podía vender al deudor al otro lado del Tibet, donde existía el mercado de esclavos. "La Manus injecto se hallaba establecido en la tercera de las Doce Tablas, como medio de ejecución forzosa de los fallos Manus Injecto judicati, y se presentaban dos casos: 1) Cuando se condenaba al demandado judicatus; y 2) Cuando 15 MORA, Nelson.- Procesos de Ejecución Forzada. Capítulo I. Pág. 2. 16 IBIDEM 18 confesaba el deudor su deuda ante el magistrado confessus in jure pro judicato habetur y suponía un favor del acreedor un crédito en dinero"17 . El "Manus Injecto", se concedió a las siguientes personas: Al fiador que pagaba por el deudor, al legatario, al heredero contra el legatario que hubiera recibido mas de mil ases, contra lo estipulado en la Ley testamentaria, al propietario para reclamar los perjuicios que lo hubiera ocasionado. "Una vez pronunciada la sentencia por el Juez, que como sabemos era elegido por las partes y en su defecto por el magistrado se acordaba al deudor un plazo de treinta días para el pago (tempues indicati), transcurrido ese plazo el acreedor debía concurrir nuevamente al magistrado, en quien residía el imperium, ejercitando la manus injecto indicati, mediante la cual tomaba posesión de la persona del deudor"18 La "Addietio", se establece como alternativa para pagar después de ser aprehendido o poner en "vindex" o vindicado, especie de Abogado el mismo que se encargaba para entrar a litigar con el acreedor en razón de que existía un capitis deminutio (perdida de los derechos de ciudadanía).- Después de addietio corría otro termino de 60 días, por el cual el deudor podía entrar en un arreglo con el acreedor, sino existía tal cosa se realizaba la publicación por tres días consecutivos, si uno de los familiares podía pagar, y si no se cumplía con lo previsto, el acreedor podía vender al deudor como esclavo al otro lado del Tibet, así mismo podía matarlo y si existía otros acreedores estos se repartían con el cuerpo. Si el deudor pagaba la deuda este quedaba libre, pero si era vendido este deudor quedaba bajo el mancipium del acreedor, pero fundamentalmente, el nexus sufría capitis deminutio, es decir el nexus es un acto solemne, este mancipaba su persona al acreedor. Con esto se establece otras leyes para dar una formación mas justa al Derecho Romano, aparece la "Poetelia" y la liberación de los "Nexi", es decir que el Estado tomó la justicia a su cargo a través del Senado Romano y sus Patricios, con la ley "Poetelia" promulgada por (Cayo Poeteliens) en el año 441 de la 17 18 CUACA HUMBERTO.- Proceso Civil Romano.- Buenos Aires, 1957. Pág. 45. ALCINA.- Derecho Procesal.- Pág. 27. 19 fundación de Roma (año 325 antes de Cristo), se deja la ejecución personal para transformarse en una ejecución real es decir sobre los bienes del deudor en el año 126 antes de Cristo el manus injecto cayó en desuso al expedirse la "Lex aebuia", esto redujo las letisactiones, para dar paso al derecho formulario, que consistía en una formula escrita, obtenida del pretor con ausencia de las partes, en la cual el pretor le señalaba al Juez los lineamientos básicos, bien para absolver, bien para condenar. "Con la caída de la manus injectio, anotando que obra todo a partir de la expedición de la ley poetelia pairia, años 428 y 441 de la Fundación de Roma, fueron surgiendo y desarrollandose otras instituciones a lado de la manus injectio y de la pignoris capio, como la nissio in posesión bonorum, la bonorum estractio, instituciones que indican un claro viraje, ya que la ejecución en la persona se pasa a la ejecución de los bienes de la persona”19. Con esto se descarta las ejecuciones que predominaban al (manos injectio) para presionar al pago de una obligación por la posesión de bienes por el acreedor, de lo cual, el deudor sufría una "mínima capitis diminutio", con el derecho pretoriano la obligación podía tener acreedor los mismos que podían unirse para hacer mas fuerte el pago de sus legítimos intereses, afectando esta ejecución a todo el patrimonio del deudor; fue por lo tanto, una ejecución general y no una ejecución singular o especial, para dar paso poco a poco a una reivindicación de justicia en cuanto a lo humano, es decir que el deudor tenia el derecho de hacer valer sus comentarios y como resultado de esto se introduce el procedimiento para la ejecución sobre los bienes del deudor a título singular. Con la "cessio bonorum", la Ley Julia del año 17 A.C. dictada bajo Augusto, autorizó al deudor, para evitar la infamia de la bonorum venditio, a poner sus bienes a disposición de sus acreedores; bonorum cessio. No perdía la propiedad de ellos, sino que los entregaba en prenda; así comenzó la Ejecución sobre el patrimonio y ese es el origen de que el patrimonio del deudor es la prenda común de sus acreedores. 19 MORA NELSON.- Historia del Proceso Ejecutivo.- 2da. Edición. Editorial TEMIS.- Bogota. Págs. 9, 10, y 11. 20 Es así como el Derecho Romano nace como forma de preservar los bienes de su sociedad, y que mas tarde sirvió como cimiento para estructurar una moderna forma para compeler al cumplimiento de las obligaciones entre los seres humanos. En el procedimiento extraordinario, bajo la influencia del Derecho Germano cuando el proceso de ejecución se transforma, adquiriendo los caracteres con que lo encontramos en las legislaciones modernas como facetas de estructuración jurídica procesal. El Proceso ejecutivo en la época visigótica (siglo V a VII), con la invasión de los bárbaros (especialmente a las Galias y a Hispania) los conquistadores trajeron su derecho que recibió el nombre genérico de germánico. En este derecho la ejecución se la hacia en forma inmediata, es decir si el deudor no justificaba plenamente su omisión la sentencia importaba la comisión de un delito, consecuentemente nace el título ejecutivo y extrajudicial, para el primero se necesitaba una sentencia, para el segundo la ejecución inmediata por que existía convención de las partes y por la misma obligación de cumplimiento por ellos, esto se desarrollaría en plena Edad Media al dar comienzo a la letra de cambio como comienzo para el desarrollo comercial de los pueblos (Florencia). "Producida la infiltración del derecho germano, el contraste resulta evidente; pues, frente al proceso de ejecución admitida en este, de carácter tan violento que no permitía al ejecutado defensa alguna, el proceso romano de ejecución, solo resultaba tal después de sucesivas condonaciones, aparecía excesivamente lento hasta inadecuado para los fines que se propone. El nuevo Derecho Romano, que se convirtió en común al extenderse por el continente, creó un proceso que era el resultado de la fusión de dos tipos. La ejecución se realizaba por el mismo. Juez que había dictado la sentencia, sin concederse plazo alguno al deudor. El Juez solo debía verificar la existencia de un título ejecutivo, atribuyéndose este carácter, además de la sentencia, al reconocimiento que el deudor hubiese hecho del 21 crédito, por aplicación del principio confessus pro vericote habetur, aunque hubiere sido ante el Magistrado, es decir, aún cuando no constare de documento. El deudor podía obtener el carácter ejecutivo de título (excepciones procesales, pero no le era permitido poner ninguna defensa tendiente a demostrar la inexistencia del crédito (excepciones sustanciales); para ello se le autorizaba a promover un juicio independiente, en el que no solo podía justificar toda causa de liberación, sino hacer reveer los actos cumplidos de la ejecución."20 La recopilación de los actos procesales, los encontramos en la recopilación castellana y en la novísima recopilación (lib. XI, tit. VIII), que fueron parte fundamental de una formación del Fuero Juzgo, el Fuero Real y las leyes de partidas, donde se encuentran disposiciones dictadas en Sevilla por el Rey Don Enrique III, en el cual hallamos los primeros vestigios de este juicio, pero solo a favor de los mercaderes y otras personas de la referida ciudad, esta ley fue suprimida por los Reyes Católicos en Toledo, para ser compartida entre judíos, cristianos y moros, de esta manera se crean obligaciones mercantiles para el reino de España. "Los títulos ejecutivos eran: 1. La sentencia pasada en autoridad de cosa Juzgada. 2. La confesión de deuda hecha en juicio y juramento. 3. Los vales y papeles simples reconocidos legalmente 4. Los instrumentos públicos. 5. La liquidación e instrumento siempre líquido de cantidad, daños en intereses siendo reconocidos y consentido por las partes. 6. Los libros y cuentas extra judiciales hechas por las partes o por los contadores elegidos al efecto, si estos la reconocen en juicio o instrumento público. 7. Los escritos y privilegios. 20 MORA, Nelson.- Procesos de Ejecución. Capitulo I.- Págs. 29 y 30. 22 8. Los pareceres conformes de contadores. 9. Los libramientos de los jueces de hacienda contra sus subalternos. 10. La providencia del Juez de conciliación cuando las partes se advinieren. Se admitían como excepciones. La promesa de no pedir la deuda, falsedad contra la esencia del documento, usura, fuerza y miedo, compensación, transacción, novación, nulidad del contrato, instrumento o sentencia en cuya virtud se pidió la ejecución o simulación, prescripción, etc. Pero cualquiera que fuere la sentencia dada en el juicio ejecutivo, ella no producía cosa juzgada para la vida ordinaria que quedaba siempre libre para el actor como para el demandado. ". 21 Estos títulos y actos de mandamiento se preservan todavía en algunas legislaciones y en la nuestra. El proceso ejecutivo entre los siglos XVI y XIX, en Francia predominó el principio de "Contumes" cuya ejecución se confiaba directamente a Sergente o hussiere sans ordenanse de juge, medio por el cual no existía defensa del deudor, de esto equivale, como equivalencia a la executión paree correspondientes a las sentencias o instrumentos llamados lettare obligatores faices par durant notaire o paseas sous Royal, constituyendo parte formal de los títulos ejecutivos, actos estos que celebraban ante, un notario o por sentencia, que fueron parte de términos ejecutivos que no incluía ninguna forma de cognición, salvo oposición ante el juez "Estas conclusiones fueron sancionadas por el Art. 65 de las Ordenanzas de Villera Catterets, del Rey Francisco I, del año 1539, y confirmadas por la Legislación Revolucionario y mas tarde por el Conde de Prodidure Civile Napoleónico “22 . La adopción de los procesos ejecutivos en Europa donde se 21 ALCINA.- Derecho Procesal. Ejecución Forzada y Medidas Precautelatorias. Tomo V. Capitulo XXXVII. Págs. 31 y 32. 22 MORA, Nelson.- Proceso de Ejecución Forzada. Capitulo II. Págs. 29 y 30. 23 regula parcial o total a proceso ejecutivo en el siglo XIX, se desprende el Código Procesal Civil de Napoleón, el mismo que regirá a Francia. La codificación pedido, por Napoleón para normar las reglas de una sociedad que iba en desarrollo, se estableció el Código Civil, el Código de Comercio, y en 1806, el Códe de Procídure Civile, que empezó a regir el primero de enero de 1807. el mismo que se caracterizaba por ser esencialmente escrito , estático de carácter positivo, contra el cual pronto reaccionarían tanto Austria, Hungría como Alemania, por que seguían una línea Germánica, el 27 de diciembre de 1848, la dictadora de Frank Fort proclamó los principios fundamentales de la oralidad y publicidad, separándose del proceso prusiano tradicional. Mas tarde, en 1850, se adoptó en prueba el reglamento de Hanniver, que es un tipo de proceso resultante de la función del Sistema Romano Canónico y Francés, que fue, a un mismo tiempo, fuente de ordenamiento Procesas Civil Aloman, de tipo puramente oral, que entró en vigor el 12 de Octubre de 1870, promulgado con el Código el 1° de enero de 1900. Por su parte, en Austria se expidió el Reglamento Procesal Austriaco de 1895, promulgado el primero de Enero de 1898; donde se consagró la oralidad por excelencia y la libre apreciación de la prueba por parte del juez"23 sistema de oralidad que inspira en gran parte a un sinnúmero de legislaciones , de lo cual se podría establecer por lo menos una semejanza en razón de que los títulos ejecutivos traen aparejados una obligación y al momento que estos se encuentran en mora, existe el incumplimiento a lo establecido en el documento; el proceso de ejecución se ha ido transformando, hasta acoplarse a nuevas leyes y códigos, así tenemos la Ley de Inquilinato, un Código Administrativo Procesal, un Código Laboral, en este último para garantizar el derecho libre de los trabajadores a nivel nacional y mundial. 23 MORA, Nelson.- Procesos de Ejecución Forzada.- Capitulo I. Págs. 29 y 30. 24 2.2.1.4. LOS APREMIOS EN EL ECUADOR Y SUS ANTECEDENTES EN LA EPOCA PREHISTORICA En el Estado ecuatoriano, la justicia en los primeros inicios de estos pueblos estaban sujetas a "Leyes o costumbres mantenidas por la fuerza de la opinión y ejecutadas por los jefes, ancianos ya elegidos por la mayoría ya hereditarios"24 estas organizaciones se encontraban regidas primeramente por un jefe supremo, amo y señor de todo cuanto había conquistado en sus luchas guerreras con otras tribu; la religión estaba basada en los fenómenos naturales y que por supuesto es la que mantenía unidos a la comunidad, de estas luchas y conquistas los pueblos mas fuertes sometían a los más débiles y hacían de estos esclavos, sus tierras y pertenencias pasaban a formar parte del pueblo ganador, asimismo tenían que someter a sus costumbres y adorar a sus dioses creados. La ley como vemos es factor totalitario de una sola persona, por lo cual se impone de acuerdo a un criterio personal; y si es totalitarista no existe la propiedad privada, y los comuneros se constituyen en servidores directos del señor "...si uno de estos ciervos fallare a otro con un compromiso formal por haber obtenido una obligación y si esta a sido faltada el jefe o rey era el único autorizado a dar un veredicto sobre lo que se encontraba un litigio "25 , se puede manifestar en su orden que el apremio se fundamenta el sometimiento a otro pueblo, haciendo suyo los fundamentos sociopolíticos económicos de los sometidos y en cuanto participación de la justicia, el jefe es la máxima autoridad en este campo legal, primando su criterio personal. "El robo entre miembros de una misma le costaba la perdida de una de sus extremidades superiores, la falta de autoridad y ofensas graves la expatriación de la tribu, el no cancelar de una deuda, constituía, el servir al acreedor por mas de 10 años con todos sus bienes y familia, el no respetar los actos divinos y religiosos, se pagaban con la 24 25 PAREJA DIESCANSECO, Alfredo.- Historia del Ecuador. El Aborigen. Capitulo II. Pág. 18. REYES OSCAR, Efrén.- Breve Historia General del Ecuador.- Tomo I. Pág. 21. 25 muerte.”26 Con este establecimiento de normas jurídicas, podemos darnos cuenta la evolución del apremio en todas sus cualidades. Con la conquista de los Incas, eran indios originarios del Perú en donde Manco- Cápac, fundó hacia el siglo XII, un poderoso imperio cuya capital fue el Cuzco y cuya; denominación se extendía hasta tierras de Chile y Argentina, se estableció otro tipo de gobierno, quien por derecho a sus triunfos Impuso sus costumbres y así sus leyes, éstas "....Leyes de los incas que han necesitado la administración y aplauso de los hombres inteligentes no faltando quien las refute superiores a las de Licurgo. La legislación tendía a satisfacer a un tiempo los derechos de la religión, del trono, de la comunidad y de la de los particulares con una casi perfecta equidad. Tenía a unificar la inclinación siempre agresiva de los vasallos contra el poder que no esta en sus manos con la mente de las leyes, y a adquirir la educación de los niños hasta los 25 años, al revés de los que ahora se practica por contemplaciones a una libertad alevosa, de que ordinariamente somos victimas. Por medio de la educación que se les daba, quedaban prevenidos los delitos; naciendo de aquí principalmente de perfeccionarlo y conservarla con solidez, para lo cual premiaban libremente las acciones virtuosas, y se castigaba con severidad los vicios, "27 Estas leyes antes de tener un carácter de reprimir, acciones virtuosa, primero contenían una verdadera normatividad de enseñanza a la comunidad. Para de esta manera preservar las costumbres del pueblo inca. Las Leyes obra del querer del soberano, eran escogidos con todo el respeto, con que deben ser recibidas las de sus dioses, buenos olmos Piadosos exterminadoras, se llevan a ejecución con la misma eficacia 26 REYES, Oscar Efrén.- Breve Historia General del Ecuador. Tomo I.- Pág. 29. 27 CEVALLOS, Pedro Fermín.- Resumen de la Historia del Ecuador desde su origen hasta 1845. Tomo I. Capítulo III Pág. 132. 26 y voluntad; no por esto sin embargo, habían de darles conformidad con lo establecido por las costumbres y guiados por la extrema divinidad de su jefe amparados siempre por la imagen de sus dioses tenia al establecimiento y realización del comunismo. "La leyes eran pocas y aplicables a materias criminales, pues de poco había menester en lo civil un pueblo sin moneda y sin propiedad territorial el asesinato, el robo, el adulterio y reincidencias de otros se castigaban con la pena capital, apreciando no obstante las circunstancias atenuantes las blasfemias contra el sol y maldiciones contra el inca, como delitos de la majestad divina, se castigaban con la misma pena y cuando se revelaba una provincia o ciudad lo que solo se vio por maravilla se las azotaba con rigor y se exterminaban sus moradores. En la aplicación de los castigos no se empleaban la misma crueldad como en otros pueblos apuraban las agonías de los condenados por medio del tormento.”28 Casi todas las ciudades y pueblos tenían tribunales de justicia para el conocimiento de las causas leves y las graves se reservaban a magistrados superiores, que ordinariamente eran los Curacas del distrito. Los Jueces eran nombrados por el soberano y amovibles a su voluntad pues como ya se había observado, religión .gobierno y leyes; y, como se verá mas luego, costumbres, hábitos hasta el orden interior de las familias todo hacía del inca y terminaba en el inca. La obligación de los jueces consistía en sentenciar un pleito en un tiempo perentorio cinco días. No se concedían el vencimiento ningún generan de recursos, pero se tomaban las precauciones más eficaces a fin de ase4gurar la rectitud de los que le sentenciaban.”29 Como las leyes eran pocas y sencillas, la justicia se constituía por lo demás fácil en su aplicación; y como, por otra parte los jueces tenían sobre si una responsabilidad, puede afirmarse, que estaba del todo asegurado la justicia además, establece la historia que una comisión de visitadores recurrían; el imperio de 28 CEVALLOS, Pedro Fermín.- Resumen de la Historia del Ecuador, desde su origen hasta 1845. Tomo I. Capítulo III. Pág. 133. 29 IBIDEM.- Tomo I. Capítulo III. Pág. 134. 27 tiempo en tiempo para informarse del carácter y conducta de los jueces, y la menor de sus taitas no castigaban irremisiblemente y severidad. Con esta actividad jurídica en el imperio incásico se compartía las leyes, dando al que justifique un derecho irrenunciable, y de esta manera organizando, el cuadro estructural del gobierno incásica. Toda esta magnitud de justicia, cayó bajo el dominio de otra, civilización, al ser conquistadores por el imperio Español en aquel tiempo se encontraban en pos de colonizadores, dada la organización del incario como todos los bienes eran del incario, no existía el apremio, salvo la invasión que se realizaba por el triunfo de guerreros. 2.2.1.4.1 LA EPOCA HISPANA O COLONIAL En el Ecuador, la administración de la justicia en la época colonial se encontraba organizada de la siguiente manera: "...se ejercía por los alcaldes ordinarios, por los corregidores de las villas y ciudades, por las audiencias reales y por el Supremo concejo de Indias. El Gobierno estaba confiado a los gobernadores de las provincias, a los corregidores y a los tenientes, que los gobernadores o los corregidores nombraban en su lugar". 30 En la época de la colonia se establecieron leyes destinadas a fortalecer la vida social y económica de los pueblos conquistados así tenemos. "Las, leyes de indias dirigidos por el 30 GONZALES SUAREZ.- Historia General de la República del Ecuador.- La Colonia. Libro III. Cap. 8. Pág. 392. 28 consejo de Indias fundado por las leyes de España, para ordenar leyes favorables a los indios favorables a los indios, organizó en las tierras de América las ENCOMIENDAS" 31 . En cuanto a los apremios, lo único que se utilizo, es la fuerza para imprimir y presionar el trabajo y de esta manera explotar a los indios. El apremio civil se pudo haber aplicado de igual manera como se determine haber explicado el fuero real y las leyes de partidos establecidos en España, y que como correlación se aplicaría en América. 2.2.1.4.2 LA EPOCA DE MANCIPACION Esta época fue la más conflictiva, en aras de la libertad y por supuesto en lógico entender que se aplicaron leyes mas duras como la pena capital en contra de los que conspiraron al "Rey"; y con lo que respecta a la naturaleza que fue de lucha a través del continente, no fue época para el desarrollo legislativo y aplicación de leyes, ya que estando en transición violenta al único apremio que se da es el personal que en muchas ocasiones conlleva hasta la muerte como consecuencia de la lucha que estaban inmersas las fracciones. De hechos se dan los apremios con las conquistas que a su tiempo se hacen los vencedores. 2.2.1.4.3 LA EPOCA REPUBLICANA En el Gobierno de Gabriel García Moreno, Presidente de la República del Ecuador, el 15 de mayo de 1869, dispone “la abolición de prisión por deudas prominentes de contrato”, 31 PONCE RIVADENEYRA, Alfredo.- Historia del Ecuador. La Real Audiencia de Quito. Las Encomiendas y Mitas. Pág. 76. 29 es así como podemos encontrar una forma de suspensión del apremio. Si esto comparamos con lo que dispone el Art. 942 del Código de Procedimiento Civil nos daremos cuenta que para la existencia del apremio personal debe existir un delito, entre otras palabras quien falta a la ley penal tiene como condena una suspensión de libertad así mismo en 1912 cuando el General Eloy Alfaro se encontraba en la Presidencia de la República, dispone la abolición por deudas por esto cambia totalmente el tramite de enjuiciamiento para transformarse también en acciones de simple hecho, razón por el cual quien se cree con todo el derecho de reclamar algo que le pertenece tiene que demostrar con pruebas plenas, de lo contrario como ya se dijo nos encontraríamos en simples acciones de hecho. Este apremio personal que aparece tornado con una suspensión de libertad, por supuesto cuando existen cuestiones civiles, hoy en la actualidad se basa en el Código de Juzgamiento o Procedimiento Civil, sin destacar presupuestos legales, tal es el caso de alimentos en el que concurre el apremio personal en contra del alimentante que ha fallado con derecho irrenunciable. Después de haber realizado un esquema cronológico de la formación del apremio, en sus diferentes etapas o épocas nos vamos encontrar asimismo en una forma breve y sintética de la formación de nuestros códigos, tanto Civil como de Procedimiento Civil. “No podemos olvidar que en el momento en que nacimos a la vida independiente, España no tenia un régimen jurídico civil que, por su unidad hiciera fácil el desenvolvimiento normal y progresivo de la población de América. La vigencia simultanea de fueros y partidas, recopilaciones y Autos Acordados, Células, Pragmáticas, etc, y el inmenso caudal de disposiciones especiales referentes a América 30 Española, conocido con el nombre de leyes de Indias, no eran compatibles con los propósitos en las emancipaciones. De ahí como decimos antes terminada la guerra comenzaba otra obra tan grande. Tan sacrificada y tan esencial como aquella; la obra del legislador"32. Establecida la independencia fue necesidad de cada uno de los nuevos Estados establecer las normas legales para de esta manera regir una vida justa y de derecho. "Nosotros estamos dentro de la corriente, y, apenas iniciada la vida republicana, en 1831, el primer Congreso Ecuatoriano, únicamente conoció el Proyecto del Código Civil presentado por la comisión nombrada a este propósito por el Gobierno Nacional, en el año inmediato anterior de 1831, año de nuestra organización independiente "33 . Es así como nace nuestro primer Código Civil Aunque al principio tuvo sus fallas e inspiraciones de estos Códigos como el de Bolivia creado en 1837, o el de 1835 de Bello este ultimo chileno, y que mas tarde se constituye en la base de nuestro Código Civil Vigente pero es necesario recalcar también que se elaboró un proyecto de Código, que llegó al Art. 863. El esfuerzo de nuestros juristas y el genio del Bello, y la obra de la Corte Suprema de Justicia Ecuatoriana, y la labor tesonera de los congresos de 1831,1832, 1833, 1835, 1837, 1855 y por fin los de 1875, que discutieron y aprobaron el proyecto de la corte que tomo como base y acepto en gran parte el texto del Código de Chile obra del ingenio de Bello, dieron cima al anhelo, tantas veces frustrado de expedir el Código Civil Ecuatoriano habiendo correspondido para termino a esta magna empresa de civismo, al congreso Extraordinario, de 1875, convocado, entre otros objetos, para terminar la discusión del proyecto de código que no alcanzo a concluir el Congreso Ordinario del mismo año, y decimos que la Corte Suprema tomo como base y acepto en gran parte el texto del Código Chileno por que ni 32 33 CORDOVA, Andrés.- Derecho Civil Ecuatoriano.- Tomo I. Págs. 7 y 8. IBIDEM.- Derecho Civil Ecuatoriano.- Tomo I. Pág. 8. 31 es exacta la afirmación de que “Colombia y Ecuador copiaron servilmente el Código Civil de Chile”, pues, La Corte suprema lo estudio y admitió esta obra maravillosa del genio de Bello, pero cambio mucho, creo mucho, reformo, amplio y tubo obra propia, que el congreso a su vez lo mejoro y reformo el Congreso Nacional, de cuyo senado fueron comisionados para informar sobre el proyecto de la Corte Suprema, hombres de talla de Don García Moreno que informo en unión de Carvajal, Palacios, Toledo y Vega; el mismo García Moreno que, años mas tarde, ha de introducir varias trascendentales; reformas al Código Civil, las que aprobadas por la Asamblea Constituyente fueron codificadas en la segunda Edición del Código, que entró en vigencia en 1872"34 con esta formación, transformación, reformas y demás cambios llegamos al Código Civil Ecuatoriano, el mismo que aplicamos en la vida trascendental de nuestra justicia, el mismo tiempo que nacía el Código Civil también aparece la ley de Procedimiento Civil de 8 de noviembre de 1831, encargo que se dio a la Corte Suprema de Justicia que fue aprobada por el Congreso a esta ley también se le dio cambios sustanciales para una mejor aplicación del procedimiento, así tenemos la ley orgánica del Poder judicial y al de Procedimiento Civil del 15 de Agosto de 1835, y otras leyes sucesivas que fueron apareciendo con el devenir del tiempo y sus necesidades, hasta llegar a las ultimas reformas de diciembre de 1878, Según decreto numero 3070, publicidad en el Registro Oficial numero 735 de 20 de diciembre de 1978. Con todo lo expuesto, se requiere dar a conocer aunque de una manera sintética, el nacimiento de las leyes ecuatorianas, y lo que concierne a este tema, en lo referente a la Codificación del Procedimiento Civil donde encontramos los apremios, incrustados en el Art. 924 y siguientes de la sección 26 del Código de Procedimiento Civil. 34 CORDOVA, Andrés.- Derecho Civil Ecuatoriano.- Tomo I. Pág. 9. 32 Por último con el advenimiento de los años, la vida del derecho va paulatinamente complicándose en armonía inmutable con la complejidad social, la norma reguladora de la sociedad tiene que estar en concordancia con los problemas inherentes del desarrollo humano. 2.2.2 ESCENCIA FILOSOFICA Y JURIDICA DEL "APREMIO" 2.2.2.1 EN QUE CONSISTE EL APREMIO. Partiendo del origen etimológico del termino apremio, en lo que podemos estructurar su consistencia vemos que de acuerdo a la Enciclopedia Jurídica Omeba, el apremio se deriva del Latín Appremere, como el Ad, a, y prumere, apretar, oprimir"35, por lo tanto enmarcando esta definición podemos decir (Vía Procesal Sumaria) mediante el cual se ejecutan ciertos créditos líquidos o sobre cosas fungibles y aun la entrega de cosas determinadas, según las legislaciones"36. Como lo establecido podernos entrar a conocer la parte Filosófica - Jurídica del apremio, indicando que "El objeto de la función Jurisdiccional del Estado, según hemos dicho, es el mantenimiento del orden Jurídico determinado en el ejercicio de su función legislativa. La norma jurídica contiene una regla a la que los sujetos deben conformar sus actos, pero, la regla a que los sujetos deben conformar sus actos, pero, al mismo tiempo, constituye un mandato que lleva implícitamente una sanción lo cual supone la posibilidad del empleo de la fuerza, o sea el principio de cohersibilidad, de ahí que el Juez no solo tenga la facultad de conocer del litigio (neto), y de resolver (indicium), sino también de hacer cumplir lo decidido en la 35 36 ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA.- Tomo I. Apremio. Pág. 742 IBIDEM.- Tomo I. Apremio. Pág. 743. 33 sentencia. La tutela jurídica a cargo del Estado, en efecto, no siempre se agota con la constatación de una situación de hecho y la consiguiente declaración del derecho; una nueva actividad puede ser todavía necesaria para la satisfacción del interés del vencedor”37. "Toda sentencia es declarativa en cuanto el Juez aplica la voluntad abstracta de la ley a una situación concreta, pero su eficacia varía en su contenido de esa declaración. En algunos casos la declaración hecha en la sentencia basta por si sola satisfacer el interés de la parte en cuyo favor se hace actuar la ley, sea la sentencia estimatoria o desestimatoria de la demanda. Tal ocurre con la sentencia meramente declarativa, cuya eficacia no depende de ningún procedimiento ulterior; absolución del demandado; reconocimiento de filiación, etc. aun cuando las leyes prescriban ciertas formalidades, como la inscripción en los registros, su omisión no priva de la sentencia de los efectos de la cosa juzgada y su cumplimiento en solo una condición impuesta para extender esos efectos a terceros Lo mismo puede decidirse de la sentencia constitutiva, desde que la situación jurídica que ella emerge, sea constitutiva de estado o de derechos, proyecta sus efectos hacia el futuro y es meramente declarativa en cuanto al pasado " 38. "Por el contrario, la sentencia de condena impone una obligación al vencido, hasta cuyo cumplimiento no queda satisfecho el interés del vencedor. Si aquel no cumple voluntariamente la prestación debida, este puede requerir nuevamente la intervención del Estado para que procure, a costa del deudor, la plena satisfacción de su interés. De ahí la clasificación de las sentencias en exigibles y no exigibles, según que sea o no susceptibles de ejecución. 37 38 ALCINA.- Derecho Procesal. Ejecución Forzada y Medidas Precautelatorias. Tomo V. Págs. 21 y 22. ALLORO.- Esecuziones Forzata in genere nuevo Diccionario Italiano. Tomo V. Pág. 504. 34 Las sentencias meramente declarativas y las constitutivas no se ejecutan, por que el vencido nada debe hacer o dar a favor del vencedor, a menos que contenga una condenación accesoria, como serían las costas. Por consiguiente, solo habrá lugar a la ejecución forzada cuando la sentencia sea de condena"39. En este doble aspecto de la función jurisdiccional, tiene su fundamento el distinguido entre proceso de conocimiento y proceso de ejecución. Cuando el proceso de conocimiento resulta insuficiente como instrumento para el restablecimiento del orden jurídico, el Estado pone a disposición del vencedor un Procedimiento sumario y subsidiariamente, el auxilio de la fuerza publica. En el proceso de conocimiento el Juez declara el derecho mediante la sentencia den juicio contradictorio; en el de ejecución hace efectiva la sanción contenida en la norma; en el primero desarrolla una actividad puramente lógica, en tanto que en el segundo ejercita una facultad ejecutiva. Puede entonces definirse el proceso de ejecución como la actividad desarrollada por el órgano jurisdiccional, a instancia del acreedor, para el cumplimiento de la obligación declarada en la sentencia de condena, en los casos en que el vencido no la satisface voluntariamente. Como se advierte, la ejecución procesal forzada entra en el concepto general de la realización del derecho, pero se distingue de otras formas de ejecución por su carácter específico. "Supone, en primer termino, la intervención del Estado (pues también en este caso se halla excluida la auto tutela), desde que el titular no podría realizarla sin peligro para el orden publico, por que si contara con fuerza suficiente para ello, lo mas probable es 39 LIEBMAN.- Le opposizioni. Pág. 102. 35 que abusara de la misma en perjuicio del obligado, y en caso contrario, su derecho sería victima de su debilidad"40. "Esa intervención se realiza conforme a las normas establecidas por el poder estatal, no solo en garantía del interés del acreedor, sino también para la protección del deudor, pues, frente a la justa exigencia de aquel a una realización inmediata de su derecho, esta la necesidad de evitar a este perjuicios innecesarios" 41. "Por lo último, solo puede hablarse de ejecución forzada en los casos que ella no puede obtenerse sino mediante la intervención del Estado para cumplir la inactividad del deudor, por consiguiente se excluye del concepto de ejecución forzada: 1) El cumplimiento voluntario de la obligación por el deudor. 2) Los actos de instrucción el proceso de conocimiento, por que sus efectos son puramente procesales. 3) La aplicación de sanciones que actúan sin intervención de los órganos jurisdiccionales, la prohibición de comenzar el petitorio sin haber satisfecho las condenaciones del posesorio el derecho de retención la realización por órganos no jurisdiccionales (cancelación de hipotecas, etc.) " 41. Con lo que respecta al proceso de ejecución, en la teoría del embargo dice Alfredo Rocco que "Los dos momentos esenciales del proceso de expropiación forzada, considerando 40 41 ALCINA.- Proceso de Ejecución. Nuevo Diccionario Italiano. Tomo. V. Pág. 505. ALCINA.- Derecho Procesal.- Ejecución Procesal Forzada. Tomo V. Pág. 27. 36 como realización por el Estado del derecho de prenda general que tiene el acreedor sobre el patrimonio del deudor, son la venta y atribución del precio. A estos momentos debe agregarse un tercero de gran importancia, pues tiene la función de servir de preparación, especialmente a la venta. Este tercer momento es el embargo. Podemos definir el embargo como el acto mediante el cual los bienes sobre los que se va a realizar el derecho de prenda, son individualizados y puestos en secuestro, con miras a su venta en oportunidad. La realización del precio, o sea el valor de la cosa, importa para el deudor la perdida de la propiedad. Luego, iniciada con el embargo la realización del precio, el vínculo de pertenencia que liga al deudor con la cosa, deviene provisorio. No pierde todavía la propiedad, pero la perderá seguidamente con la venta. Surge pues de inmediato, apenas trabado el embargo, indeterminación sobre la pertenencia futura del derecho de propiedad"42 "Una ves ordenada la venta de dichos bienes, mediante la sentencia de trance y remate, no puede el deudor cuestionar la procedencia o pertenencia del embargo, pues ya hay decisión determinada, sobre cuales bienes va a incluir el derecho de prenda del acreedor". En este sentido Segovia, expresa que "El embargo viene a engendrar en definitiva una especie de prenda o hipoteca judicial que afecta la cosa embargada al pago del acreedor ejecutante, y que surte idénticos efectos sobre el dominio y respecto a terceros; salvo los efectos del derecho de retención y de los privilegios preexistentes, pues no causa 42 ROCCO, Alfredo.- Fillimento N° 24. Pág. 110. 37 privilegio. Esta tesis del eminente civilista, esta sostenida por nuestro Código Civil y Código de Procedimiento Civil en su Art. 433 y siguientes. Por ultimo, debemos hacer notar, que si bien el embargo no crea privilegio corno expresa Segovia, la sentencia, cuyo patrimonio del deudor; este privilegio es consustancial con el derecho de prenda. No obstante la prenda judicial causada por el embargo, no debe ser confundida con la hipoteca judicial del derecho francés o italiano. Esta es una hipoteca general, sobretodo los inmuebles presentes y futuros del deudor"43. "De modo que es impropio hablar de hipoteca, judicial en nuestro derecho (Español): Los efectos del embargo combinados con los de la sentencias ejecutiva, se explican por el derecho de prenda que todo acreedor tiene sobre los bienes del deudor. Los romanos, como hemos visto decían pignus ex causa judicati captum, y los autores franceses del siglo XIII lo llamaban pignus judiciales. (Derecho de prenda por ejecución). La prenda convencional. Pero, veremos más abajo, sus efectos son iguales. En resumen, pues en nuestro derecho, por el embargo y la sentencia ejecutiva no se produce una hipoteca judicial sino una prenda judicial"44. Entre los efectos de la sentencia de trance y remate, podemos manifestar que ejecutoriada la sentencia de trance y remate, se producen los siguientes efectos: 43 METKIN, Alfredo.- Ensayos y Estudios de Filosofía Jurídica y de Derecho Procesal Civil y Criminal. Pág. 111 44 IBIDEM. Pág. 112 38 1. Declaración autentica del incumplimiento de una obligación de pagar una suma liquida de dinero. 2. Transformación del acreedor que tenía prenda general, en acreedor con prenda especial e individualizada sobre determinados bienes del deudor. 3. Efectividad del derecho de prenda, mediante la atribución real y perfecta, de la propiedad condicionada e imperfecta que el acreedor ejercía sobre el valor de las cosas del deudor. 4. Orden de rematar los bienes embargados, a fin de que el propietario de dicho valor devenga propietario de facto, mediante la entrega del precio de venta de la cosa hasta la concurrencia de su crédito". Estos diversos efectos están consignados en los vocablos "trance y remate". Trance es el momento en que se realiza alguna cosa; realmente es el momento en que se realiza alguna cosa; Remate es la terminación de un proceso, y la venta de los bienes. Por otra parte no obsta a estos principios, el que pueda dictarse sentencia de trance sin haber bienes embargados; es este presupuesto, no se produce más que el primer efecto mencionado. 39 2.2.2.2 DEFINICIÓN DE SENTENCIAS EN MATERIA CIVIL La sentencia “es la decisión judicial que delimita un derecho controvertido entre partes, ahora bien al delimitar este derecho, implícitamente establece que un individuo a quitado algo a otro y tiene que devolvérselo. Toda sentencia es pues un reivindicativo algo que emana del concepto de apropiación indebida. De ahí que la sentencia no crea derechos, sino que declara la existencia y exhibición de derechos preexistencia, haciendo posible la realización de los mismos”.45 2.2.2.3 SENTENCIAS DECLARATIVAS Y EJECUTIVAS “Hay sentencias que llevan en si la ejecución inmediata de su declaración mientras que existen otras que necesitan de una nueva declaración para poder ejecutarse por ejemplo: el reconocimiento del derecho a cobrar daños y perjuicios sin especificar su monto” 46 2.2.2.4 EJECUCION DE SENTENCIAS Adentrándonos en la esencia de este trabajo investigativo, tenemos que la ejecución de la sentencia se constituye en el segundo y definitivo estado procesal para efectivizar la 45 ROCCO, Alfredo. OB. CIT. Pág. 66 46 METKIN, Alfredo.- Ensayos y Estudio de Filosofía. Pág. 402. 40 sentencia ejecutoriada, que ordene el cumplimiento de una obligación de dar, hacer o no hacer. Toda sentencia para ser ejecutada, necesita quitar el patrimonio del deudor el bien que no le pertenece y otorgárselo al propietario. De ahí que el patrimonio sea la prenda común de sus acreedores. ¿Qué clase de derecho es este? No está establecido en ninguna disposición, a diferencia del Código Civil Francés. Sin embargo su existencia es implícita e incuestionable puesto que si un patrimonio de un individuo no estuviere sujeto al ejercicio de las sanciones de sus acreedores no sería nunca posible la realización de estos en suma la legación de la existencia del derecho en sí. En realidad “el patrimonio de una persona que tiene deudas, es un patrimonio aparente, puesto que las cosas de que está compuesto mejor dicho, el valor de ellas pertenece en propiedad a sus acreedores, hasta la concurrencia de los créditos de estos”47, y la sentencia que manda a pagar determinada suma en realidad manda devolver una cosa que no pertenece al poseedor de ella. "Este derecho real de prendas se diferencia con el común o contractual, en que es táctico general, indeterminado, condicional, sin privilegios, sin desplazamiento. Se ejerce potencialmente de las cosas singulares de que se compone dicho patrimonio y cumple su eficacia, una vez dictada la sentencia que recae sobre cosas determinadas del mencionado patrimonio"48. 47 48 SALVAT.- Diccionario. Pág. 506. METKIN, Alfredo.- Ensayos y Estudios de Filosofía. Pág. 103. 41 Con lo determinado el patrimonio no es otra cosa que prenda común de los acreedores. "Origen de este principio.- La ejecución romana en especie y en equivalente toda institución jurídica carece de un valor absoluto, es decir, de un valor lógico verdadero para todo tiempo, ya que la parte abstracta, racional de derecho, se halla dirigida y predeterminada por la parte vital, histórica, que da origen a la formación y al estilo de las instituciones de pura lógica y jurídica. b) Escénica del derecho real de prenda. "El derecho de prenda es un derecho real sobre el valor de la cosa de otro, en garantía de un erudito. Ahora bien, como el valor esta representado por el precio, el derecho de prenda se resuelve en un derecho sobre el precio obtención la venta de la cosa. La eficacia de la garantía esta en la posibilidad para el acreedor de poder satisfacer mediante su derecho real, con el precio de las cosas prendadas"49. Esta garantía no es un derecho de prenda actual sino potencial, latente, determinado, como veremos mas adelante, que se ejerce sobre todas las cosas del patrimonio, de un modo invisible, hasta que el instante por medio del embargo y orden de venta de cosas singulares de dicho patrimonio., se transforma en derecho real definitivo, incondicionado y absoluto. De ahí que todos los bienes que pertenecen al patrimonio del deudor sean cosas fundibles con respecto al acreedor. 49 METKIN, Alfredo.- Ensayos y Estudios de Filosofía. Critica de Jurisprudencia. Pág. 277 42 Autores como Planiol dicen: "los acreedores no tienen sobre el patrimonio del deudor un verdadero derecho de prenda, puesto que carecen de sus perseguendi, y hay otras diferencias que hacemos notar. Fadda y Bensa, con gran acopio, diciendo que es una universalidad jurídica, como el patrimonio, puede ser objeto de un verdadero derecho real de prenda, el que se efectiviza sobre las cosas singulares y determinadas pertenecientes a dicho patrimonio en un momento dado"50. El que da en prenda cosa en realidad enajena el valor de dicha cosa; conserva su dominio sobre esta, pero no sobre la futura realización de su valor de cambio. El derecho del acreedor es un derecho personal para promover la venta de la cosa del deudor, y un derecho real para apropiarse el precio obtenido hasta la concurrencia de su crédito. En esencia pues el derecho real del acreedor prendario, consiste en un verdadero derecho de propiedad sobre el valor futuro de la cosa, sobre el precio de ella Recuérdese que el dominio puede ser condicional irrevocable. El dominio del acreedor prendario sobre el valor futuro de la cosa, esta latente, depende de la condición suspensiva de que no se pague la obligación principal. Si se verifica esta condición, si no se paga la obligación, el acreedor deviene propietario perfecto precio de la cosa. Pero para adquirir de hecho esta propiedad, tiene que venderse la cosa. A lo enunciado parecería extraño a primera vista que pudiera separarse la propiedad de una cosa, de la propiedad de su valor de cambio. Sin embargo económicamente no puede confundirse el valor en si de una cosa, con su valor efectivo o con su valor cambiario, también tampoco puede confundirse el dominio, con la posesión, con el usufructo o con los diferentes valores de una misma cosa, los derechos multiformes, que ejercen al mismo tiempo sobre ella . 50 PLANIOL.- N° 193. Tomo II. Edición 1900, Los Acreedores. Pág. 123. 43 SU CONTENIDO Partiendo desde un punto de vista específico, llegamos a una conclusión que el apremio en primer lugar parte de una norma implícita de procedimiento, por medio del cual se garantiza un derecho del acreedor que pide que se haga justicia. El embargo desde sus comienzos para llegar a establecer el apremio, y con razón lo manifiesta HUGO ALCINA, es decir que "el embargo es la afectación de un bien del deudor al pago del crédito en ejecución"51 al hablar de ejecución se refiere esencialmente a una forma implícita de cumplir un mandamiento o garantizar el pago de que se encuentra en mora. “Con preferencia el juez ordenara el embargo de los bienes gravados con hipoteca o prenda, o, aquellos que han sido secuestrados prohibidos enajenar; o han sido materia de la diligencia judicial materia de retención"52, con esta disposición expresa de la ley establecemos los puntos esenciales para dar cabida al apremio real. Ahora nos queda establecer en que clase de bienes son factor para hacer aprehendidos a excepción de los que establece la constitución vigente refiere esencialmente a una forma implícita de cumplir un mandamiento, para garantizar el pago de que se encuentra en mora. El apremio por lo tanto procede cuando existe la orden de embargo esta ultima se hace efectiva cuando el titulo ejecutivo es una sentencia ejecutoriada o se fundamente en titulo hipotecario. El articulo 423 del Código de Procedimiento Civil dice: "si la ejecución por cantidad de dinero, se funda en titulo hipotecario o en sentencia ejecutoriada, el embargo 51 52 ALCINA, Hugo.- Enciclopedia Omega. Tomo XVIII. Pág. 943. ORBE, Héctor.- Práctica Procesal Ecuatoriana. Pág. 111. 44 se ordenará en el auto de pago, a solicitud del ejecutante. En el primer caso, el embargo se hará en el inmueble hipotecado; y, en el segundo, en los bienes que designe el acreedor". Si habiéndose liberado un mandamiento de ejecución contra el deudor ejecutado, este no ha pagado la obligación ni a dimitido bienes equivalentes a ella, el Juez, a petición del ejecutante ordenará los bienes que este señale. La cosa embargada, por la naturaleza procesal de esta diligencia, queda a disposición del Juez, quién tendrá que mandar a que se proceda con el remate, para que con el producto de la venta, se cubra la obligación demandada. También esta diligencia es procedente cuando el deudor ejecutado a admitido bienes fuera de la República o que estos mediante la publica subasta a verificarse, no alcanzara a cubrir la deuda; o, cuando también la dimisión del deudor sea maliciosa. “hipoteca o prenda, o, aquellos que han sido secuestrarios prohibidos enajenar o han sido materia de la diligencia judicial materia de retención". Con esta disposición expresa de la ley establecemos los puntos esenciales para dar cabida al apremio real. Ahora nos queda establecer en que clase de bienes procede el apremio (embargo), se deriva que todos los bienes son factor para hacer aprehendidos a excepción de los que establece la Constitución vigente. En consecuencia, no todos los bienes son embargables, debiéndose respetar aquellos que sirven como parte integrante y esencial de la familia ecuatoriana, a cuyos bienes no llegar ninguna orden de embargo y que por su naturaleza jurídica se ha dado con mucha razón en llamar Patrimonio Familiar. Son también inembargables los bienes a que se refieren los 45 sueldos, monte píos. Pensiones, remuneratorias que debe el Estado etc. Solamente hay una excepción. Estos bienes que no son inembargables pudieron ser embargadas, es para el" pago de alimentos debidos por la Ley". En este sentido también se ha consagrado en la legislación laboral. Siguiendo esta línea de apremios, (embargos) por un lado, nos encontramos con los apremios personales, que se hace efectivo así mismo cuando existe orden emanada por el Juez; así tenemos en los alimentos debidos por la ley, cuando el alimentante ha faltado 8 pensiones alimenticias la autoridad competente presiona con la privación de la libertad del alimentante pero por un tiempo relativo establecido por la Ley. Esta misma forma de apremio lo encontramos establecida en el Art. 160 numeral 1ero del Código de Procedimiento Penal reformado, cuando se ha faltado a uno de los conceptos fundamentales del Código Penal, es decir se ha privado de la libertad de una persona, cuando a faltado a las reglas establecidas en la sociedad, apremio personal que tiene otro contenido del apremio civil. Para que el embargo (apremio real) se lleve a cabo tiene que hacerse por intermedio de personas solventes, capaces de responder por los bienes que garantizan una deuda, en la sentencia ejecutoriada, para que se lleve a cabo el apremio (embargo), el Juez nombrará a ciertos funcionarios, que tienen el nombramiento de Alguaciles; así el Alguacil, es el que se encarga de verificar el Embargo mediante la APREHENSÍON directa y material de la cosa embargada, para entregar, luego de su realización a otro funcionario llamado Depositario Judicial , funcionario que tiene a cargo la protección del bien embargado. De acuerdo a lo que dice el Art. 926 del Código de Procedimiento Civil, reformado, ''los apremios se ejecutaran por la policía judicial, sin el menor retardo y sin admitir solicitud 46 alguna.” El Art. 927 del mismo Código dice “Cuando se libre apremio personal, en tratándose de alimentos, si la parte no la cumple será reducida a prisión.” 2.2.3 EL APREMIO REAL Apremio real, es el que con orden judicial se cumple aprehendiendo las cosas o ejecutando hechos a que ella se refiere; equivale al embargo de bienes para el remate de los mismos y pago de obligaciones civiles, como multas, daños y perjuicios y transacciones sobre ellos, costas procesales, honorarios de peritos, de abogados, etc. 2.2.3.1 EN QUE CONSISTE ESTA MEDIDA El tratadista Guillermo Cabanellas sobre el apremio, dice: Es la acción y efecto de apremiar y consiste en “obligar a la autoridad judicial, mediante formal mandamiento a ejecutar o cumplir algo”. La sentencia en firme. Para agotar su cumplimiento esta característica. El apremio no es sino el mandamiento del juzgador en virtud de la cual mediante la fuerza se le constriñe al ejecutado a cumplir con la obligación de dar, hacer o no hacer resueltas en sentencias. 47 2.2.3.2 EL MODO DE EJECUTARSE Luego de que el actor ha obtenido del juez sentencia ejecutoriada que reconoce su derecho y que el demandado debe cumplir con dicha obligación de dar, específicamente con el pago de capital, intereses, costas honorarios profesionales, deviene una segunda etapa procesal y es la de ejecutar la sentencia, en los términos que señala la misma. Esta segunda etapa que arranca con la petición de la parte actora para que el juez ordene la liquidación de capital e intereses, se toma igual de larga, engorrosa y cargada de incidentes procesales. En nuestro país no existe una cultura del reconocimiento de un derecho ajeno, y en esto colaboran muchos abogados patrocinadores, que suelen al cliente ofrecerles falsas expectativas sobre la obligación que han contraído. No solo que no se reconoce, sino que se espera que el juez dicte sentencia en su contra para depositar el dinero o espera hasta el remate del bien para pagar la deuda. Esta realidad social va mucho más allá. El vencido en el pleito legal, agota hasta el último incidente procesal que le garantiza el Derecho Adjetivo Civil para evitar pagar lo establecido en la sentencia. ¿Quién debe ejecutar la sentencia? De conformidad con lo dispuesto en el Art. 302 del Código de Procedimiento Civil, le corresponde al juez que está facultado para ejecutarla. En efecto la indicada disposición legal reza que, “la ejecución de la sentencia corresponde, en todo caso, al juez de primera instancia, en consideración a al cuantía”. Concederle esta facultad al jugador de primer nivel tiene fundamento lógico – jurídico porque es el más idóneo para ejecutar la sentencia. 48 2.2.4 ANÁLISIS DEL APREMIO REAL EN LAS VIAS JUDICIALES Como habíamos mantenido anteriormente con el estudio de esta tesis, el juez como funcionario publico investido de jurisdicción tiene la facultad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, esta segunda facultad es precisamente lo que comprende la vía de apremio para que tenga fiel y cabal cumplimiento lo resuelto en una resolución. Quedaría truncada la misión del Juez si solo se limitara su función a juzgar un determinado asunto y no dispusiera el cumplimiento por medios coercitivos a la parte que se manifestara rebelde a dicha resolución. Este fenómeno por excepción se da únicamente respecto a las sentencias o decisiones condenatorias que se pronuncien en contra del Estado, los que tienen el carácter meramente declarativo por que la función del Juez, se limita al simple reconocimiento del derecho que se; en los demás casos ejecutoriada la sentencia, de ser esta condenatoria debe darse cumplimiento según la naturaleza de la misma, pues no es igual el cumplimiento de todas las decisiones judiciales y nuestro estudio, precisamente conlleva un análisis de la diferentes formas que como se hace evidente esta atribución de los jueces que consiste en ejecutar lo juzgado. El Código de Procedimiento Civil, sienta como norma general que los fallos expedidos en los juicios sumarios u ordinarios que no se ejecuten en forma especial se llevaran a efecto del mismo modo de las sentencias dictadas en juicio ejecutivo. De esta disposición se desprende que hay sentencias en los juicios sumarios y en los ordinarios que se ejecuten de una manera especial y que hay sentencias o fallos expedidos en juicios sumarios y ordinarios que se llevan de la misma forma que los expedidos en juicio ejecutivo, debemos aclarar que en primer lugar que la disposición que se le incluye también a los fallos que se expide los juicios ordinarios y no a los sumarios con los que decía el anterior articulo; 49 disposición que inclusive produjo dudas y contradicciones en su aplicación. La Corte Suprema de Justicia precisa y establece "No es necesario iniciar juicio ejecutivo para llegar a ejecución la sentencia de recaída en un juicio ordinario". Pues bajo el sistema recién constituida titulo ejecutivo con lo que debía intentarse el juicio ejecutivo, para que una vez obtenida la sentencia de este juicio y ejecutoriada la misma en caso de haberse aceptado la demanda, dar inicio a la vía de apremio o ejecución de la sentencia. Voy a iniciar este estudio refiriéndome a los fallos expedidos en los juicios sumarios y ordinarios que no se ejecutan en reforma esencial y a los fallos expedidos en los juicios ejecutivos ya que todos se ejecutan de similar manera. Dictada la sentencia, esta se ejecutoría por no haberse recurrido dentro de ella en el término legal, por haberse desistido del recurso interpuesto por haberse declarado instancia o el recurso por haberse decidido la causa en última instancia. Una vez ejecutoriada la sentencia, para proceder a la ejecución la misma habrá de analizar la naturaleza de la misma, si es que es declarativa, si es que es de condena, si es que es constitutiva, si es que es de protección, etc. Para facilitar nuestro estudio vamos a referirnos en primer lugar a la sentencia de condena, mediante la cual acepta en todo o parte las pretensiones del actor, manifestadas en la demanda y para ejemplificar mas aun, vamos a tomar una sentencia condenatoria en juicio ejecutivo que como ya indicamos en nuestra legislación se lleva a efecto de igual manera que las dictadas en juicio sumario y ordinario. Ejecutoriada la sentencia condenatoria, habrá que analizar la representación que se manda a cumplir por parte del demandado y si se tratara de caso de capital e interés el juez cabe 50 fijar la cantidad que debe pagar por estos últimos, o de considerarlo necesario, designará un perito para que los liquide el mismo que es irrecusable, su nombramiento no se notifica a las partes no necesita posesionarse y solo requiere que emita su informe con juramento, además habrá que examinar si la sentencia ejecutoriada y de condena, ha impuesto o no costas procesales al demandado, de haberlo hecho en la misma sentencia debe fijarse la cantidad que por razón de honorarios del defensor del actor debe pagar el demandado y además debe remitirse el proceso al funcionario liquidador de costas para que este determine el monto a sufragarse por tal concepto. Liquidadas las costas y los intereses, debe llevarse a conocimiento de las partes por el término de los dos días para que formulen las observaciones que a bien tuviere; de habérselos el Juez dirá por un perentorio término, al perito liquidador de los intereses del funcionario liquidador de costas y, con lo que estos dejan resolver el incidente. Incidente que puede suscitarse en cuanto a intereses por haberse liquidado a una tasa diferente a lo dispuesto en sentencia o a lo que consta del titulo o por un tiempo menor al estipulado o mayor del que se ha dispuesto o por que no se han tomado en cuenta disposiciones legales como la del Art. 1611 del Código Civil. "Si se deben capital e intereses el pago se imputara primeramente a los intereses, salvo que el acreedor consiente expresamente que se impute al capital. Si el Acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses se presumen éstos pagados". El Art. 1621 del mismo Código Civil manifiesta: “El efecto de la consignación válida es extinguir la obligación, hacer cesar, en consecuencia, los intereses, y eximir del peligro de la cosa al deudor; todo desde el día de consignación". 51 2.2.4.1 EL MANDATO DE EJECUCION. La ejecución de la sentencia corresponde, en todo caso, al juez de primera instancia, sin considerar su cuantía. Resuelto el incidente, el juez debe dictar una providencia que se conoce con el nombre de mandamiento de ejecución en lo que dispone el demandado y deudor en el termino de 24 horas pague la cantidad correspondiente, al capital, interés y costas o dimita bienes equivalentes a igual suma dentro de igual termino. El deudor tiene tres alternativas en ese momento procesal: 1. Pagar la deuda en el momento establecido luego de las liquidaciones, con lo cual se ha ejecutado la sentencia en todas sus partes y por lo cual el Juez debe dictar un auto; FINIQUITO; lo cual declara hecho el pago y extinguida la obligación demandada, disponiendo la entrega de la cantidad designada al acreedor, previo el pago de los impuestos correspondientes como son, los que generan el capital en giro y los de inscripción de los títulos de créditos, así como los honorarios a peritos y defensores igualmente respecto a estos últimos previa deducción del 20% por el Colegio de Abogados. Según lo determina la Ley de Federación de Abogados, finalmente dispondrá el archivo del proceso culminando así la intervención del juez en la causa en la que pierde la competencia por haber fenecido el juicio, ya que la sentencia ha quedado ejecutada en todas sus partes; así lo determinaba el Art. 22 numeral 3ro del C. P. C. que decía: "en la causa fenecida cuando esta ejecutada la sentencia en todas sus partes". (Artículo que fue derogado mediante Disposición Reformatoria al Código de Procedimiento Civil, publicado en el Registro Oficial Suplemento. No. 544 del 9 de Marzo del 2009.) 52 2. ALTERNATIVA DEL DEMANDADO.- Si no dispone de los medios suficientes para pagar el valor de la deuda, la Ley faculta al deudor, para que en compensación a la cantidad que debe pagar señale bienes equivalentes a fin de que embargados en previo tramite respectivo se pague la obligación con la venía forzada de los mismos pero para que se surta efecto este señalamiento de bienes o división, debe cumplirse con ciertos requisitos que determinen de bienes muebles o inmuebles. Si se trata de bienes muebles debe adjudicarse los títulos de propiedad que acreditan pertenecer al demandado y cantidad suficiente que cubra el valor de la deuda: si son bienes inmuebles, o sea de bienes raíces debe adjudicarse el certificado del Registrador de la propiedad, para acreditar que son de propiedad del demandado y que no esta embargado, y además el certificado del avalúo catastral, para con el mismo acreditar la suficiencia del bien dimitido, aclaramos desde ahora el bien dimitido que puede tener por prohibición o secuestro, debidas que no impide el embargo. 3. Esta alternativa del deudor, una vez pronunciado el mandamiento de ejecución, es la que no cumpla ni con el caso, ni con el señalamiento o dimisión de bienes, en cuyo caso, ante dicha actitud de rebeldía, corresponde la iniciativa al acreedor quien debe ejercitar el embargo de los bienes del demandado, que igualmente habrá de diferenciar si son bienes muebles o inmuebles; en los primeros para que se practique la medida de Apremio Real, basta el señalamiento que haga el acreedor; si son bienes raíces, deben cumplirse con los mismos requisitos que se exigen para que la dimisión sea valida. Además el acreedor en el momento de la rebeldía del demandado, en vez de solicitar el embargo, puede iniciar el juicio de concurso de acreedores o de quiebra según la calidad del demandado, pero no la podía intentar simultáneamente el juicio de insolvencia del Apremio Real. 53 En la práctica si el deudor que no ha dimitido bienes es funcionario publico o privado, a mas de iniciar la vía de apremio real, que supone costos de tiempo y dinero, resulta conveniente intentar el juicio en concurso de acreedores, por que con la gravedad y consecuencias que este proceso conlleva, el deudor cancela inmediatamente la deuda una vez que ha sido citado con la demanda, particular que se cumplirá con dicha celeridad de permitirse seguir litigando en base al apremio real. Si dicha medida práctica no es posible de aplicarla, se seguirá la vía de apremio, además seria el caso dejar constancia en esta parte, que según la reforma del Código de Procedimiento Civil, en esta pare de la ejecución del fallo, el demandado deudor, puede alegar pago efectivo, transacción, compensación, compromiso en árbitros, novación, espera y cualquier otro arreglo que modifique la obligación siempre que fuere posteriores a las sentencias y que conste de documentos públicos o privados reconocidos o por concepción judicial y lo que resuelva el Juez causará ejecutoria. Tomando como lo es mas común la alternativa de que el deudor no hubiere dimido ni pagado obligación constante del mandamiento de ejecución procederá a examinar sobre que bienes procede el embargo. 2.2.4.2 SOBRE QUE BIENES PROCEDE EL APREMIO REAL Al respecto y encuadrando en lo que las disposiciones legales que da el Art. 441 del Código de Procedimiento Civil que dice: "No son embargables los bienes designados en el Art. 1634 del Código Civil, sino en los términos fijados por la Ley", partiendo de tal consideración se puede determinar que por regla general el apremio real, (embargo) procede sobre los bienes del deudor cualquiera que sea su naturaleza, exceptuando aquellos que no se encuentra contemplados en la Ley y que se les denomina inembargables. Al hablar de bienes inembargables, se esta poniendo a buen recaudo de los 54 acreedores los bienes que son base de las subsistencia socio económica del deudor y que por ser de carácter eminente legal, no se puede poner a disposición de los acreedores. Los no embargables, se encuentran establecidos en el Art. 1634 del Código Civil y en otras leyes a las que vamos a señalar: 1. Los sueldos de los funcionarios y empleados públicos, comprendiéndose también aquellos que prestan servicios a la fuerza pública. Tampoco lo serán las remuneraciones de los trabajadores. La misma regla se aplica a los montepíos, a las pensiones remuneratorias que deba el Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas. Las disposiciones citadas determinan la irrenunciabilidad de los sueldos de funcionarios públicos, así como de otras ramas estatales y particulares, como son los trabajadores. No obstante o expuesto existe casos en que estos sueldos públicos y particulares y salarios de los obreros puedan ser embargados. El Art. 1634 del Código Civil en el numeral 1ro del inciso tercero, manifiesta: "Sin embargo tanto los sueldos como las remuneraciones a que se refiere este ordinal, son embargables para el pago de alimentos debidos por ley". Al respecto cabe señalar que exista la obligación de pagar los alimentos, estas deben ser decretadas judicialmente y puedan ser embargadas hasta una cantidad equitativa y vaya a sustentar el equilibrio social alimenticio y económico del alimentado, y así el juez prevé el abandono del desamparado. 2.- El lecho del deudor, el de su cónyuge, los de los hijos que viven con el y a sus expensas, y la ropa necesaria, para el abrigo de todas estas personas. 55 Al referirse a este punto, el jurista ha querido preservar la intimidad del hogar y garantizar la privacidad, para que si el acreedor arremete con todos los bienes, por lo menos el deudor quede con lo indispensable para su subsistencia. 3.- Los libros relativos a la profesión del deudor, hasta sus herramientas de trabajo y a elección del mismo. 4.- Las máquinas e instrumentos de que sirve el deudor para la enseñanza de alguna ciencia o arte. Hasta dicho valor sujeto a la misma elección. 5.-Los uniformes y los equipos de los militares según su rama y grado. Esto por pertenecer a una institución castrense y pertenecer al Estado, la ley ha previsto su inembargabilidad. 6.- Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo necesarios para su trabajo individual. 7.- Los artículos de alimento y combustibles que existan en poder del deudor, en la cantidad necesaria para el consumo de la familia durante un mes. 8.- La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente para poder sobrevivir. 9.- Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación. 56 10.- Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente. Pero podrá embargarse por el valor adicional que después adquiera. 11.- El patrimonio familiar. La Constitución de la República del Ecuador, en su numeral 2, del Art. 69, dispone: "Se reconoce el patrimonio familiar inembargable en la cuantía y con las condiciones y limitaciones que establezca la Ley. Se garantizará el derecho de testar y de heredar". 12.- Los demás bienes que las leyes especiales declaren inembargables. Al respecto, corno ya establece el Código Civil son inembargables las remuneraciones del trabajo; y, el Código de Trabajo preserva la subsistencia social y económica del trabajador, excepto cuando se trata de alimentos que constituyen un crédito privilegiado. 2.2.4.3 RECURSOS QUE PROCEDEN EN EL APREMIO REAL Decretado el embargo empieza la vía del apremio real para la ejecución de la sentencia y como ya analizamos anteriormente en el juicio ordinario y en el sumario se ejecuta la sentencia de la misma manera que en el juicio ejecutivo. De acuerdo al Art. 436 del Código de Procedimiento Civil, dice: "En este juicio puede el ejecutante interponer los recursos que concede este código para los ordinarios; pero el ejecutado solo puede apelar de la sentencia, y en los demás casos, no podrá interponer aun el recurso de hecho". Pero esta disposición respecto al ejecutado no es absoluto, ya que si 57 bien el legislador prohíbe al ejecutado ningún otro recurso fuera de la sentencia. Precisamente en la vía de apremio existe una excepción a dicha regla, mediante la cual se permite al ejecutado apelar al auto de calificación de posturas cuando la postura fuere inferior a los dos tercios del avalúo, caso en que puede inclusive interponer el recurso de hecho según el Art. 469 del Código de Procedimiento Civil. Más aun esta misma disposición sería aplicable en favor del ejecutado para el caso de que no habiendo postores en el primer señalamiento el cual de admitirse posturas que no ocurran la mitad del avalúo del bien a subastarse, el ejecutado podrá interponer los recursos de apelación y de hecho del auto que califique tales posturas. En cuanto al demandante o acreedor al facultarse que puede apelar en el juicio ordinario debemos remitirnos a la norma general de que son susceptibles de apelación las sentencias, autos y decretos, estos últimos cuando tengan fuerza de auto limitándose en todo caso la concesión del recurso de los autos y decretos que no ocasionen gravamen irreparable en definitiva y para entender el alcance de la facultad de apelar del demandante en la vía de apremio respecto a los autos y decretos con fuerza de auto que se dicten en la misma, es preciso considerar que se debe entender por GRAVAMEN IRREPARABLE. (Consiste en que lo dispuesto en una providencia definitiva). El gravamen irreparable, es la relación no a un aspecto subjetivo y personal, sino a una situación objetiva procesal. Este es el concepto legal, el concepto científico y técnico del gravamen irreparable en definitiva. El gravamen irreparable no se refiere al perjuicio material causado, sea este máximo o mínimo. El gravamen irreparable no tiene significado de daño material, de perjuicio económico de apreciación pecuniaria, como cree el Tribunal de Apelación. De aceptarse semejante criterio jamás existiría gravamen irreparable, porque todo perjuicio 58 puede ser económicamente reparado si por ejemplo el Juez admite una demanda ejecutiva y pronuncia auto de pago sin que el titulo traiga aparejada ejecución, esta providencia judicial, no causa gravamen irreparable, porque el punto jurídico del mérito ejecutivo del titulo puede y debe ser considerado en sentencia y reparado el gravamen, o la declaración de nulidad del proceso o por el rechazado de la demanda. 2.2.4.4 JURISPRUDENCIA La ciencia del Derecho. El Derecho científico. La ciencia de lo justo y de lo injusto, según parte de la definición justinianea, que luego se considerará. La interpretación de la ley hecha por los jueces. Conjunto de sentencias que determinan un criterio acerca de un problema jurídico omitido u obscuro en los textos positivos o en otras fuentes del Derecho. La interpretación reiterada que el Tribunal Supremo de una nación establece en los asuntos de que conoce. La práctica judicial constante. Arte o hábito de interpretar y aplicar las leyes. La Academia agrega una acepción pedagógica: "Enseñanza doctrinal que dimana de las decisiones o fallos de autoridades gubernativas o judiciales". Y otra de jurisprudencia analógica: "Norma de juicio que suple omisiones de la ley, y que se funda en las prácticas seguidas en casos iguales o análogos". Justiniano definió la jurisprudencia en estos términos, repetidos como pocos: "Divina-rum atque humanarum rerum notitia, justi in-justique scientia". (El conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y de lo injusto). 53 53 CABANELLAS, Guillermo.- Diccionario Jurídico Elemental.- Editorial Heliasta. Argentina 2001. 59 Al respecto me permito exponer un fallo de la Excelentísima Corte de Justicia. En el juicio CARRANCO JARA, sobre exhibición de un documento; "TERCERA INSTANCIA.- Quito, 5 de enero de 1997 a las tres de la tarde.-VISTOS: El numeral 4to del Art. 987 del Código de Enjuiciamiento en materia Civil; prescribe "Se ejecutaran por apremio las resoluciones que tengan por objeto el incumplimiento de una sentencia ejecutoriada en juicio ejecutivo o sumario; en las reformas decretadas por el Congreso Nacional establece; los fallos expedidos en los juicios sumarios que no se ejecutan por medio de apremio, sea por que la ley no le permite, o por que el acreedor no quiere hacer uso de él, se llevará a efecto del mismo modo que las sentencias dictadas en juicio ejecutivo". Ejecutoriado en el presente caso, el fallo que ordenó la exhibición del documento y demandando el cumplimiento de ese fallo pronunciado en el respectivo juicio sumario, el juez de primera instancia, debió liberar, con sujeción a las disposiciones transcritas, el mandamiento del caso, como se observa tratándose de las sentencias de juicio ejecutivo y no debió sustanciar este juicio innecesario e ilegal. El cumplimiento, pues, del fallo de exhibición, no es materia de controversia en un juicio ejecutivo, en el cual el demandado puede proponer excepciones e interponer recursos; por que la ley declara expresamente que dicho cumplimiento se llevará a efecto por la vía de apremio; no siendo, en consecuencia, potestativo al juez, dar a la demanda, dar la sustanciación del juicio ejecutivo que la ley no establece para estos fallos, incumbe al Juez ejercer su jurisdicción con estricta sujeción a las disposiciones que determina la forma del procedimiento, y la violación a este respecto, que concierne al origen público, produce el efecto de la invalidez de lo practicado. Además, reconociendo por la ley el procedimiento del juicio no ejecutivo para los casos en que es necesario hasta para el cumplimiento de los fallos, es claro que las sentencias pronunciadas en juicio sumario, aunque produzcan el 60 efecto de cosa juzgada, no son títulos ejecutivos en los casos en que este procedimiento, y teniendo en cuenta que el juez de primera instancia ha interpuesto el recurso de tercero, se confirma el auto apelado, que el condena al pago de las costas. Devuélvanse.- 2.2.5 EL EMBARGO El embargo es una decisión judicial en virtud de la cual, la Policía Nacional aprehende el bien, con el fin de que sea el juzgador quien ordene su avalúo, remate y, posteriormente lo adjudique al ejecutante. Según el Dr. Guillermo Cabanellas nos habla del embargo que "en su excepción procesal, se llama preventivo cuando tiene por finalidad asegurar los bienes durante la tramitación del juicio; y ejecutivo, cuando su objeto es dar objetividad a la sentencia ya pronunciada". "El embargo es la aceptación de un bien del deudor al pago del crédito de ejecución", así lo afirma el tratadista. HUGO ALCINA, mientras que el Dr. Héctor Orbe, determina que "es por esto que los efectos procesales del embargo, no obstante su semejanza con otras medidas cautelares, son distintos de aquellos que producen estas. Los bienes embargados quedan a disposición del Juez de la causa para proceder, mediante el remate o venta en pública, subasta, el pago de la obligación que se ejecuta. 61 La Corte Suprema de Justicia a través de los fallos dictados en varios juicios, sientan el criterio de que ha de entender por embargo, y al efecto me permito transcribir los siguientes párrafos: Las gacetas judiciales: 215. 3ª. Serie 141. 4ta Serie, definen lo que es embargo: 1. “El embargo es la ocupación judicial de los bienes del deudor, para el pago debido al acreedor. 2. Esa ocupación surte efecto, al derecho del acreedor para exigir el que, vendidos esos bienes, se les satisfaga ese crédito. 3. Este derecho solo se extingue por las ventas, por el pago, por la declaración del ejecutante de no sostener la tercería; y, por la sentencia expedida contra el ejecutante, sentencia en que se declare que los bienes embargados no han sido, al tiempo del embargo, el dominio del deudor, sino de la propiedad del tercerista o terceristas excluyentes. 4. El haberse estipulado para el pago del precio de la cosa vendida, no obstante a la transferencia del dominio. 5. Perfeccionado el contrato de compraventa e inscrita la respectiva escritura, no cabe la no tradición del dominio, no solo el que pudiera, acaso el vendedor obtener, a la falta de pago del precio la resolución del contrato. 62 6. Si se decreta y hace el embargo de un bien, mientras este permanece en el dominio del deudor, la tercería excluyente no impide el remate, a menos de probarse que el tercerista fue dueño de ese predio cuando el embargo se practico. 7. Si la resolución retrae las cosas al estado anterior al contrato, ello tiene lugar sin perjuicio de los derechos de terceros. 8. El acreedor hipotecario es tercero respecto de todo cuanto concierne al contrato estipulado, entre vendedor y comprador, acerca de las cosas hipotecarias; que por lo tanto el derecho del acreedor no puede extinguirse en virtud de una sentencia dictada en un juicio al cual no se ha sido llamado, menos aun, cuando la condición resolutoria no aparece, expresa, en la correspondiente escritura; y que, a no probarse el dominio del tercero sobre la cosa embargada, al tiempo del embargo, la tercería, por justificada es inadmisible. 9. El embargo es la ocupación judicial de los bienes del deudor y pagar al acreedor, mediante el remate o sea la venta que el Juez hace de los expresados bienes. 10. La cosa embargada, sea materialmente, o de un acto inmaterial como acción o derecho sufre perjuicio irreparable, ya que la ocupación judicial, le obliga a los modos a litigar en defensa de su derecho, cuando no ha sufrido las consecuencias del remate". El Código Civil en su Art. 1640 dice: "Lo dispuesto acerca de la cesión en los Arts. 1634 y siguientes, se aplica el embargo de los bienes por acción ejecutiva del acreedor o 63 acreedores; pero en cuanto a la exención de apremio personal se estará a lo prevenido en la Ley.” El Código de Procedimiento Civil, en su Art. 421, inciso segundo, manifiesta: "Si el ejecutante acompaña a la demanda certificado del Registro de la Propiedad en el que consiste que el ejecutado tiene bienes raíces que no están embargados, el Juez al tiempo de dictar la providencia de que habla el inciso anterior, prohibirá que el ejecutado venda hipoteque o constituya otro gravamen o goce de los bienes que, determinados por el juez alcance para responder por el valor de la obligación demandada. La prohibición se notificara a los respectivos Registradores de la propiedad, para los efectos legales". Según el Art. 423 del Código de Procedimiento Civil, dice: “Si la ejecución por cantidad de dinero se funda en titulo hipotecario o en sentencia ejecutoriada, el embargo se ordenará en el auto de pago, a solicitud del ejecutante. En primer caso el embargo se hará en el inmueble hipotecado; y, en el segundo en los bienes que designe el acreedor”. Con el embargo.- Esencialmente el embargo no es una medida precautelatoria como se lo confunde en otras legislaciones, es más bien el procedimiento ejecutivo y practico de la cobranza de una obligación. En el caso en que se inicie un juicio ejecutivo por falta de pago de una obligación hipotecaria, el embargo viene a ser una medida precautelatoria y tiene similar procedimiento al del secuestro y prohibición de enajenar. La característica del embargo es aquella que se refiere indistintamente a bienes muebles o inmuebles. De esta manera todas concluyen en una sola meta que es garantizar el cumplimiento legalmente contraída. 64 Con lo expresado, podemos decir, que tanto tratadistas así como nuestros jurisconsultos llegan a una sola definición de embargo. De estas definiciones se establece, que el embargo aparece como una institución jurídica a través de la cual se materializa el incumplimiento de pago de parte del ejecutado al no haber satisfecho el mandamiento judicial. 2.2.5.1 PROCEDIMIENTO DEL EMBARGO El embargo de un bien se practica aprehendiéndole por parte de la Policía Judicial y entregándolo al Depositario Judicial, (los alguaciles eran los funcionarios encargados de cumplir las ordenes emanadas del Juez y Magistrados a través de sus providencias), es preciso aclarar al respecto que dichos funcionarios, para proceder al secuestro, se basan en una medida, en materia civil eminentemente precautelatoria del juicio ejecutivo afianzar el cumplimiento de una obligación constante en el titulo ejecutivo; se le practica antes de la citación con la demanda y con la participación de la Policía Judicial y el Depositario Judicial quienes aprehenden ciertos bienes de propiedad del deudor los que quedan en manos del Depositario Judicial. Cuando el embargo se trata de bienes muebles o del bien raíz, queda a ordenes del Juez que lo dispuso y por lo mismo fuera de comercio, por lo que un bien embargado no puede ser objeto de ningún contrato y menos de compraventa y menos de llegar a realizarlo, habrá objeto ilícito, por recepción del bien consentimiento de acreedor o acreedores. Embargo se practica como indicamos, ya por parte de los miembros de la Policía Judicial, el mismo que procederá a la aprehensión de los bienes muebles que el acreedor haya 65 señalado en una proporción equivalente a valor de la deuda. Cuando el embargo se procede en la casa del demandado o deudor y como generalmente opone resistencia, a la policía judicial debe solicitar el auxilio de la fuerza publica para el cabal cumplimiento de lo dispuesto en la providencia y a fin de que el embargo pueda practicarse, el inciso segundo de Art. 30 del Código Orgánico de la Función Judicial, establece esta facultad, cuando dice: “La Policía Nacional tiene como deber inmediato, auxiliar y ayudar a las juezas y jueces, y ejecutar pronto y eficazmente sus decisiones o resoluciones cuando así se lo requiera”. Pero puede darse el caso y se da en la practica, no solo que el deudor ponga resistencia a la medida de apremio dictado por el juez, sino que imposibilite la práctica de la misma como cuando se impide el acceso a su domicilio mediante seguridades, para el caso el Alguacil debe sentar una razón indicando que no se procede al embargo, por que en el local donde debe practicarse, el mismo se encuentra con seguridades, vista la razón y a solicitud de parte se decreta el descerrajamiento de las seguridades y se procede al embargo en aplicación o lo que establece las disposiciones contenidas en el Libro Segundo, del Enjuiciamiento Civil. Título II, de la sustanciación de los juicios. Sección 28, del Código de Procedimiento Civil, que justamente habla de los apremios. Practicando el embargo o apremio, la Policía Judicial debe sentar acta del cumplimiento de esta diligencia, en la que debe constar detallado sobre cantidad y calidad de los bienes que han sido objeto de esta medida y de la constancia que ha sido designado, de existir inexactitudes en el acta, el deudor debe reclamar ante el juez respecto del contenido de la misma. 66 Si se trata de bienes raíces, igualmente el embargo lo practica la Policía Judicial, previa disposición del juez y que para ordenarlo debe existir el certificado del Registrador de la Propiedad, para cerciorarse de que los mismos pertenecen al ejecutado y de que no están embargados ni en poder de tercer poseedor ni tenedor inscrito como arrendatario acreedor, anticrético, etc., el certificado del Registrador de la Propiedad debe indicar con precisión los linderos del bien inmueble estuviere en poder del arrendatario, tenedor anticrético, etc. el embargo se realizará, pero se respetarán los derechos de estos, siempre que dichos contratos se han cumplido con las formalidades establecidas por el Código Civil, escritura pública. Precisamente el embargo del bien raíz, se inscribe en el Registro de la Propiedad del Cantón donde este el bien embargado, no como requisito de perfeccionamiento de esta medida de apremio, si no como medida de segundad para que no se burlen las disposiciones judiciales. El depósito de los bienes raíces, al igual de los bienes muebles debe hacerse expresado la extensión aproximada, edificios, plantaciones, enumerando todas las existencias, de existir semovientes, en el caso de una hacienda, se determinará su numero, clase, calidad, genero, marcas, señales y edad aproximada. En los bienes raíces puede decretarse el embargo de una cuota como puede ser el caso de los bienes de la sociedad conyugal o de bienes pro indiviso, en cuyo caso el depositario será el copartícipe y el otro cónyuge, siempre que serán capaces de rehusarlos, se nombrara un depositario judicial. 67 Por lo expuesto y después de haber determinado el procedimiento del embargo, tanto en los bienes muebles como raíces es necesario señalar que el embargo tiene preferencia y así tenemos: 1. Dinero 2. Bienes dados en prenda o hipoteca. 3. Bienes que han sido objeto de medidas preventivas dictadas en el auto de pago. (Art. 439 Código de Procedimiento Civil.) 2.2.5.2 DEL AVALUO, DEL REMATE DE LAS POSTURAS EN LA VIA DEL APREMIO. AVALUO. Realizado el remate, se procederá al avalúo pericial de lo embargado, de conformidad a lo que establece el Art. 455 del Código de Procedimiento Civil, el mismo artículo manifiesta, que el depositario hará la observación que estime conveniente y suscribirá el avalúo. A mas del depositario, pueden hacer observaciones las partes, intervenciones en el proceso, y por haberse dado un valor exagerado al bien o a la inversa., igualmente puede hacerse no solo observaciones, si no además un verdadero incidente cuando en avalúo se incurre en error esencial, particular que en la practica si se a producido, tal el caso cuando el perito en vez de avaluar el bien embargado avalúa otro distinto, en cuyo caso deberá provocarse el incidente, para, justificarlo y de hacerlo se procederá a declarar la nulidad y realizar una nuevo avalúo, superados todos los incidentes y aprobado en definitiva el avalúo del perito, procede el señalamiento del día y hora para que tenga lugar el remate. 68 Este señalamiento, se publicará por tres veces en un periódico de la provincia en el que se sigue el juicio, si lo hubiere y en su falta de uno de la provincia mas cercana, o ser del caso más por intermedio de carteles fijados en tres de los parajes mas frecuentes de la parroquia en que están situados los bienes, su extensión, ubicación, linderos y detalles que el Juez estime necesarios y la publicación se realizara mediando 8 días por lo menos entre uno y el otro y entre el ultimo y el día del remate, así lo señala el Art. 456 del Código de Procedimiento Civil. Dentro de la casuística, se puede establecer que el remate verificado la víspera del día señalado es nulo, es relativa y subsanable por la ratificación, la nulidad producida por no observar la ejecución del remate en el día señalado, de igual manera es nulo, no habiéndose señalado día para el remate, el que se verifica, sin ese señalado día para el remate, el que se verifica sin ese señalamiento previo. EL REMATE. Se presentarán las posturas al secretario del juez del remate, el día señalado dentro de las horas fijadas, las posturas serán por escrito, firmadas por el postor con indicaciones de domicilio, para las notificaciones que deberán hacerle; el secretario anotará al pie de cada postura, poniendo la fe de presentación y autorizando la anotación con su firma. Si por algún motivo no se efectúa el remate, se señalará nuevo día, mandando a publicar nuevos avisos, de acuerdo a lo establecido en el Art. 459 del Código de Procedimiento Civil, el mismo artículo señala que, si la suspensión acontecerá el mismo día del remate, se 69 concertaran las propuestas presentadas antes de la suspensión, la subasta que habla del Código Civil, es el remate del juicio ejecutivo, indicando por supuesto que remate y subasta pública son sinónimos. En los remates el Juez presentan al deudor para vender lo embargado. Por lo tanto será mala la venta de lo que no hubiere sido materia del embargo, la compra de la cosa embargada en otro juicio, verificada en remate, esta viciada de nulidad además es necesario indicar que la diligencia del remate no se puede comisionar. El remate se cierra a las 6 de la tarde, indicando que la postura presentada a esa hora es inadmisible, cerrando el remate no caben tercerías coadyuvantes. Antes de cerrarse el remate, el deudor puede liberar sus bienes, pagando la deuda intereses y costas de acuerdo con lo que establece el Art. 461 del Código de Procedimiento Civil al respecto se puede deducir que cerrado el remate ya no puede el deudor liberar sus bienes. POSTURAS Son ofertas que los interesados formulen ante el Juez respectivo del bien materia de la subasta. Pueden proponer posturas, el actor, los terceristas, y cualquier interesado, estas deben ser por escrito y firmadas por el postor indicando domicilio para las notificaciones. El término para que se ratifique una postura se encuentra desde que se cerró el remate, y tan solo antes de cerrarse el remate se pueden retirar las posturas. El Art. 466 del Código de Procedimiento Civil, manifiesta que las posturas que no vayan acompañadas con el 10% 70 del valor total de la oferta en dinero o en cheque, aceptado por el banco librado a la orden del juez de la causa no se lo aceptará, asimismo manifiesta el Art. en referencia que si no hubieren tercerías coadyuvantes, el acreedor ejecutante podrá hacer posturas con esa consignación, de igual manera, no podrán aceptarse las que no ofrezcan pagar el interés legal por nulidades adelantadas o las posturas a plazo en el remate de bienes muebles, salvo acuerdo de las partes o las que fijen plazos que excedan de 5 años contados desde el día del remate. Además el mismo cuerpo de leyes, manifiesta, que no podrán aceptarse las que ofrezcan menos de las dos terceras partes del valor de la cosa que se va a rematar, así como las que se presentaren a las 6 de la tarde, o las que ofrezcan para ser imputado su valor acredito del ejecutante, si hubiera tercerías coadyuvantes. 2.2.5.3 AUTO DE ADMISION Y CALIFICACION DE LAS POSTURAS El Art. 462 del Código de Procedimiento Civil, manifiesta: que el auto de admisión y calificación se los pronunciará dentro de los tres días subsiguientes al día del remate, el auto contendrá, el examen de todas las posturas presentadas, describiéndolas con todas las condiciones, y el orden de preferencia que les da el juez que las califica y para la calificación se tendrá en cuenta la cantidad, los plazos y mas condiciones, se preferirán las posturas que cubran de contado el crédito, intereses y costas. Si hubiera dos o mas posturas iguales, el juez, de considerarla las mejores, ordenará una subasta circunscrita a. sus postores únicamente y se adjudicará la cosa al mejor postor como lo indica el Código de Procedimiento Civil, para ahondar mas sobre el auto de admisión y la calificación de posturas, voy a insertar parte de algunas resoluciones de la 71 Corte Suprema de Justicia y han sido publicadas en varias Gacetas Judiciales; "G" J. 145. 5a serie. El remate voluntario, la calificación hace el interesado y el juez. G. J.140 2a Serie.- Si se rematan acciones de un fundo, la postura debe ofrecer cubrir por lo menos las dos terceras partes del valor de las acciones rematadas, según el valor del fundo y las adjudicaciones hechas en la división de la herencia G.J. 140.2a Serie.- Se entiende por mejora una postura cuando se aumenta el valor ofrecido. G.J. 10.3a Serie.- En la calificación debe evitarse aceptar posturas que ponga condiciones suspensivas para hacer el pago de lo ofrecido G.J. 223.3a Serie.- Habiendo tercerías coadyuvantes por crédito hipotecario, el crédito del ejecutante quirografario no puede servir de base para la calificación, en cuanto al contacto que se ofreciere G.J. 66 1a Serie.- No puede irse a la retasa, habiendo posturas que cubran las dos terceras partes del avalúo aun cuando no alcancen a cubrir de contado el crédito del actor. Entre las nulidades comunes y especiales, los fallos de la Corte Suprema en que se establece que hay .nulidad absolutas de la venta en remate, comunes a todos los contratos y hay nulidades especiales fundadas en vicio de procedimiento del juicio ejecutivo Las primeras prescriben en quince días, las segundas pueden pedirse antes que se dicte el auto de adjudicación de igual manera es nula la venta en remate de lo que no ha sido embargado previamente a tal remate. Dentro de las nulidades especiales, el remate es nulo de acuerdo a lo que establece el Art. 472 Código de Procedimiento Civil, cuando se verifica en día feriado o en un distinto al señalado o si no se hubiere publicado los avisos que hagan saber al publico el señalamiento de día para el remate, la cosa que va hacer admitido posturas presentadas antes de las (14H00) o después de las seis de la tarde (18H00) del día señalado para el remate. 72 También es nulo el remate, cuando es llevado a cabo sin que se haya señalado día para efectuarlo, no se puede pedir la nulidad del remate en la segunda instancia, si no ante el mismo juez del remate, además después de cerrado el remate no cabe acción alguna del deudor a no ser la nulidad del mismo. 2.2.5.4 AUTO DE ADJUDICACION, DE LA INDEMNIZACION DE LA QUIEBRA. Una vez ejecutoriado el auto de adjudicación y mientras no se prueba incidente de nulidad del remate se adjudicarán los bienes rematados al mejor postor seguido el orden de preferencia del auto de calificación. Tal como lo dispone el Art. 473 Código de Procedimiento Civil. Este determina que el auto se describirá la cosa adjudicada, el auto de adjudicación se mandará a protocolizar en copia y una vez protocolizado se lo inscribirá, el auto protocolizado e inscrito es el titulo de propiedad del remate. El plazo para pagar el precio del remate, se cuenta desde la inscripción del remate. "Si el postor no consigna la cantidad que ofreció de contado, a petición de parte se le cobrara por apremio real, o se mandará a notificar al postor que siga en orden de preferencia, para que consigne, dentro de diez días, la cantidad por el ofrecida, y así sucesivamente, en este caso, el anterior remate pagará las costas y la quiebra del remate ocasionado por la posterior adjudicación, el primer lugar, con la cantidad que se hubiera consignado al tiempo de hacer 73 la postura y, el juez de la causa mandará a embargar y rematar, para el pago de las indemnizaciones”.54 El inmueble rematado queda hipotecado al ejecutante o ejecutantes, por lo que se ofrezca a lazos, debiendo inscribirse el gravamen que constará en el auto de adjudicación, así mismo la subsistencia de la prenda, de la cosa rematada dada en la prenda, quedará en poder del acreedor prendario hasta que se cancelen las ofertas a plazo admitidas en el auto de adjudicación, tanto por la hipoteca legal corrió la subsistencia de la prenda. Adjudicación del producto del remate, el Art. 474 del Código de Procedimiento Civil, determina. "Ejecutoriado el auto de adjudicación, la jueza o juez, de oficio o a solicitud de parte, dispondrá que el postor cuya oferta se hubiere declarado preferente, consigne dentro del diez días el resto del valor ofrecido de contado." El pago al acreedor ejecutante se da cuando no existen más acreedores que el ejecutante, se le entregará el precio del remate el valor de su crédito previo pago de los impuestos, del pago en capital del giro y correspondientes a títulos de crédito de no haber sido inscritos y si existiera algún resto se le entregará al deudor. QUIEBRA DEL REMATE.- Se llama quiebra del remate, la diferencia entre el precio aceptado en el caso del Art. 476 del Código de Procedimiento Civil, y el ofrecido por el postor a quién se adjudique lo rematado. Si el postor no consigna hay dos caminos, cobrarle el valor de la postura por el apremio real; o notificarle al postor que le siga en orden de preferencia para que consigne dentro de diez días la suma ofrecida por el, el 54 REPUBLICA DEL ECUADOR.- Código de Procedimiento Civil.- Art. 475. 74 primer remate o cualquier otra que fallare en la consignación pagará las costas y la quiebra del remate con el deposito que hace con la postura, si el depositario no alcanzare con los bienes que se le manden a rematar, se embargarán bienes del rematante por la diferencia, la ley distingue entre las responsabilidades y las indemnizaciones a que da lugar la quiebra del remate y el precio de la cosa rematada, Las indemnizaciones se cobran con la cantidad consignada con la postura. El precio con el valor de la postura. Con este precio se paga al acreedor su crédito intereses y costas. El producto de la quiebra del remate y el precio consignado, no se suman. Del valor consignado se paga primero las costas de la quiebra y el resto se distribuye a todos los acreedores. 2.2.5.5 INCIDENTES EN LOS JUICIOS EJECUTIVOS. En los juicios ejecutivos se presentan los siguientes incidentes: 1.- Sobre Pago.- Los incidentes sobre el pago han de ser conocidos resueltos, en el proceso del juicio relativo al crédito que lo origina. 2.- Sobre impugnación del título de la ejecución.- No se le puede aceptar en juicio ejecutivo como artículo de previo y especial pronunciación, ya que tal incidente es materia de excepción que deba resolverse en sentencia. 3.- De la ilegitimidad de Personería.- Por mucho que el Juez lo resuelva, en la vía ordinaria, si se le deduce en juicio ejecutivo, es incidente de este y por lo tanto el ejecutado no tiene otro recurso que el de queja. 75 4.- De tercero perjudicado.- En el juicio ejecutivo no se hará uso del derecho de reclamar como tercero perjudicado de sus providencias, de conformidad con lo que establece la Ley. Como juicios incidentales tenemos el de tercerías, el de prelación de créditos y el de cuentas del depositario. 2.2.5.5 JURISPRUDENCIA SECUESTRO Y EMBARGO El secuestro y el embargo es de igual naturaleza.- "La Corte Suprema de Justicia, ha resuelto con sobra de fundamentos que una misma es la naturaleza del secuestro y del embargo (Gaceta Judicial) serie segunda No. 109). De tal suerte que uno y otro se confunden. La doctrina ha designado con el titulo de "embargo ejecutivo" a aquel que se origina y es consecuencia de la ejecución propiamente dicha, convirtiéndose en la medida de garantía que inmoviliza los bienes sobre los cuales en procedimientos posteriores se va a ejercer la venta forzada. El embargo preventivo, es decir el secuestro, por el contrario, es una medida cautelar de carácter previo y que no precisa para su realización del titulo ejecutivo si no de ciertos presupuestos procesales, que acreditan, la presunta existencia del crédito y la sospecha de la que el deudor disminuye su responsabilidad patrimonial, pero que, en todo caso, es una medida preventiva, análoga al embargo y que esta bajo el rumbo común "medidas 76 cautelares" a ambos tipos de embargo (Segunda Sala: Luís Antonio Arzube.- Juicio: Compañía Frutera Sudamericana. No. 173-83. PAG. 720 y 721.- SECUESTRO DEMANDADO: ING. ALFREDO GRIJALVA TERCERA INSTANCIA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. QUINTA SALA.- Quito, 17 de Octubre de 1983: las 16HOO.- VISTOS: El ing. Alfredo Grijalva Salvador plantea el secuestro de los bienes muebles y enseres pertenecientes a la sociedad conyugal que han formado con Gloria del Socorro Moreno Patino, y el Juez Décimo Segundo de lo Civil, con sede en Quito, el 21 de Octubre de 1982, de manera provisional, atiende favorablemente al pedido., pero el 22 de Noviembre de 1982 cambia de criterio y revoca la providencia anterior. Solicita nuevamente a fojas 30 y vuelta a la revocatoria de la decisión indicada el prosecutor, y el 15 de Diciembre de 1982, por no haber variado los fundamentos que invocó el juzgador para dictar la revocatoria, mantiene en pie su decisión. Pero debidamente concede recurso de apelación. Cuando se pronuncia sobre la impugnación, La Corte Superior de Quito, mediante su Quinta Sala, el 24 de Junio de 1983, confirma la resolución apelada. Concedido el recurso de tercera instancia al demandante el .sorteo legal en razón para que los autos lleguen a esta Quinta Sala que, para dictar la providencia correspondiente, considera: PRIMERO.- Tal como lo había advertido el petitorio en el escrito agregado a fojas 30 del primer cuaderno y exactamente en el No. 7 sobre revocatoria no cabe otra revocatoria", según los dispuesto por el Art. 312 del Código de Procedimiento Civil. De tal manera que no debió concederse ni siquiera la apelación, menos la tercera instancia. 77 SEGUNDO.- En estas condiciones la Corte Suprema de Justicia no tiene competencia para decidir en el asunto y se inhibe de hacerlo, limitándose a ordenar que retornen los autos hasta el Juzgado de origen, porque la revocatoria del secuestro ha precluido.- Notifíquese.F) Dres. Rubén Orteha Jaramillo, Jaime Espinoza Vega y Ernesto Muñoz Borrero. 2.2.6 TERCERIAS 2.2.6.1 QUE SON LAS TERCERIAS Antes de definir en el ámbito legal, es menester analizarla desde el punto de vista doctrinario. Para el tratadista Caravantes la “tercería, es la acción o pretensión que opone una persona en un juicio entablado por dos o más litigantes, diferentes de las pretensiones de estos; y, también se da aquel nombre al procedimiento que se sigue con motivo de la nueva oposición. Haciendo aquella persona el papel de un tercero entre el demandante y el demandado, y oponiéndose a las pretensiones de algunos de ellos, se le llama tercer opositor.” Tercería es una intervención de un tercer juicio, cualquiera que sea la naturaleza del perito; es decir un individuo, puede participar en un conflicto judicial en la que se encuentran enfrascadas las dos partes pero el por que de la participación; necesariamente de acuerdo a la ley debe sumergirse en el conflicto cuando tenga que ver; y que por derecho reclama algo suyo. A lo referido podemos acotar, que el tercerista, en determinados pasos tiene una correlación muy estrecha con el tercero que se presenta en el juicio establecido por dos o 78 mas litigantes ya sea coadyuvantes en el derecho de alguno de ello, ya deduciendo el suyo propio, con exclusión de los otros. A lo referido, podemos manifestar y hacer una deducción de la existencia de la tercería en el sentido de solicitar un derecho de alguno, o pedir el propio; dejando a un lado a los testigos. Para propender mejor, necesario anunciarlo que a continuación habla sobre las tercerías. El incidente que surge en un juicio en el que se procede por embargo y venta de bienes, promovido por personas distintas del acreedor y el deudor, bien para reivindicar los bienes embargados por aquel, bien para obtener la declaración de que su derecho es preferentemente al del ejecutante". La diferencia explícita de la tercería, nos da el comienzo del entendimiento positivo de la tercería, a este punto lo expresa, ya de manera procesal y directa, al referirse exclusivamente que". Cuando posteriormente a la demanda o sea el ejercicio por el actor de la facultad de pedir protección jurídica, interviene otro u otros sujetos, sustituyendo o coadyuvando o no, con los sujetos principales, sostengo que si hay tercerías. Nuestro Código de Procedimiento Civil, en su Art. 491, "Se llama tercería así a la oposición como el juicio que se sigue en virtud de la acción deducida por un tercer opositor. La oposición puede ser relativa a una de las partes o a todas ellas." 79 Es decir, siempre que exista oposición a un juicio, aparece una tercera persona, que en definitiva la ley lo ha establecido como tercer opositor. Esta tercería, de acuerdo al Art. antes mencionado (591), en su segunda parte no da a conocer, que el plantear una tercería, "la oposición puede ser relativa a una de las partes o a todas ellas". Ahora bien, el después de haber determinado, lo que es la tercería, y establecer la forma como se impregna en el reclamo, es necesario, determinar, la circunstancia procedente y determinante, para llegar al aspecto medular de la significación procesal, y para tal cosa, el Art. 492 del Código de Procedimiento Civil, define la relación del tercero, “En cualquier juicio puede ser oído un tercero a quien las providencias judiciales causen perjuicio directo. La reclamación del tercero se sustanciara como incidente, sin perjuicio de lo establecido en los párrafos siguientes, respecto a las tercerías”. 2.2.6.2 CLASES DE TERCERÍAS El Art. 497 del Código de Procedimiento Civil, establece que existen dos clases de tercerías EXCLUYENTES Y COADYUVANTES. Las primeras es decir las excluyentes, son las que se fundan en el dominio de las cosas que se van a rematar, y para comprender lo expresado voy a señalar, si en el caso de haber sido embargados determinados bienes que en ningún momento de propiedad del deudor, a que existe una dualidad jurídica, perjudicado, deudor, bien, con lo determinado, el perjudicado 80 tercerista, propone al Juez, que los bienes de su propiedad han sido embargados o secuestrados. Según la acción por determinadas personas, (actor acreedor), según la acción, quien exponiendo que los bienes del deudor son los que han comprometido para garantizar el pago de la deuda que se encuentra en mora, solicita sean liberados y entregados, esto es lo que se llama la tercería excluyente. Mientras que la segunda, es decir la coadyuvante, es la que impulsa la ejecución con el fin de llegar al remate cual tal como determina el inciso tercero del Art. 499 del Código de Procedimiento Civil, codificado. 2.2.6.3 EN QUE JUICIOS PROCEDE LAS TERCERIAS En los juicios que procede las tercerías, según el Art. 492 del Código de Procedimiento Civil dice: "En cualquier juicio puede ser oído un tercero a quien las providencias judiciales causen perjuicio directo. La reclamación del tercero se suscitará corno incidente, sin perjuicio de lo establecido en los párrafos siguientes, respecto a las tercerías". Desde éste punto de vista cabe señalar el siguiente ejemplo: Si los representantes de los patronos, al ser demandados en tal calidad, según el Art. 33 inciso 1ro del Código de Trabajo, están llamados a responder con sus bienes propios, según lo impuesto en el inciso 2 del mismo Art., por la solidaridad allí establecida, y, 81 consiguientemente, si los jueces de trabajo pueden ordenar al apremio real de los bienes propios de los representantes de los patronos". Los representantes de los patronos, al ser llamados a juicio en calidad de tales únicamente, según se expresa en la consulta, comparecen y litigan por la persona, entidad o expresa que representan y no por la responsabilidad personal que a dichos representantes les incumbiere conforme a lo dispuesto anteriormente, a causa de la obligación solidaria establecida en tal inciso Los Comisarios de Trabajo, por lo tanto en la consulta no pueden ordenar el embargo de bienes propios de los representantes de los patronos". En la actualidad los comisarios de trabajo son los jueces del trabajo que actúan de acuerdo con lo establecido en la ley. Por lo visto se puede manifestar que la tercería es un verdadero juicio, pese a que es incidente; y, en este caso se resuelve por el mismo Juez que conoce de lo principal, sin consideración de la cuantía, y para concluir con la cuantía, y para concluir la tercería se propone de acuerdo a los Art. 494 del Código de Procedimiento Civil. Para el efecto de nuestro estudio, que se refiere únicamente para la vía del apremio las tercerías del juicio ordinario la dejamos únicamente mencionadas. 2.2.6.4 LAS TERCERIAS EN VIAS DEL APREMIO El Art. 503 del Código de Procedimiento Civil, determina este punto de tercería y a la vía de apremio, en razón de que el ejecutante, desde que se proponga una tercería excluyente o coadyuvante, para solicitar que se embargue otros bienes y se rematen para el pago de su crédito sin quedar obligado a seguir el juicio de tercería. Pero si los bienes nuevamente 82 embargados no fueren suficientes, recuperará el derecho de continuar dicho juicio; a no ser que, entre tanto, se hubiere reclamado por sentencia ejecutoriada el dominio del tercerista excluyente, y ordenado el pago al coadyuvante. Además en los casos de tercerías excluyentes, queda a voluntad del ejecutante dejar que se la sustancie, como cuestión previa, según las reglas precedentes, o exigir que se rematen los derechos del deudor sobre la cosa embargada, sin perjuicio de la posesión y de los demás derechos del tercero. Por lo tanto, el derecho de terceristas es impulsar la ejecución, ejerciendo que el embargo se haya efectuado antes o después de la sentencia. Los terceristas coadyuvantes son partes después del remate así mismo el tercerista coadyuvante, no puede ejercer los derechos que solo son del ejecutante, pero si puede impulsar la ejecución no obstante el acuerdo entre ejecutante y ejecutado de suspender el juicio, particular que ahora se encuentra reformado por el inciso tercero del Art. 499 del Código de Procedimiento Civil, si es que esa suspensión implica solución del crédito. El tercerista coadyuvante no obstante se trate de ejecución hipotecaria. Puede formular las mismas solicitudes y ejercer todos los recursos que tenga el ejecutante para llegar al remate, solo en juicio de prelación, puede el tercerista coadyuvante discutir el crédito del ejecutante. El tercerista no, puede pedir la nulidad del remate, y cerrado el remate no pueden presentarse terceristas coadyuvantes solo puede apelar del auto de la calificación, pueden apelar de la resolución que, antes del juicio de prelación de créditos, adjudica al ejecutante el precio de la cosa rematada, no puede apelar del auto que concede la posesión material de la cosa adjudicada al remate. 83 2.2.6.5 JURISPRUDENCIA TERCERÍA COADYUVANTE.- Tiempo en que se debe proponer. "Bien claro se determina en el inciso segundo del Art. 499 del Código de Procedimiento Civil, que la tercería coadyuvante solo pude proponerse desde que se decreta el embargo, o se ejecutaría la sentencia, hasta del remate de los bienes. Como el procedimiento ejecutivo se han embargado dinero desde que no es susceptible de subastarse. La tercería coadyuvante, solo podría proponerse un procedimiento lógico, ya que precisamente es en dicha junta en que presentes los acreedores, se decide sobre el reparto del producto del remate, o como en el caso del dinero aprehendido y, se procede en rebeldía de los no concurrentes, siendo para todos obligatorio lo resuelto por los concurrentes, o en lo que a falta de acuerdo entre los acreedores se dispone, solo respecto de ellos, el trámite ordinario principiando por concederse el término de prueba de seis días. Todo lo que excluye la posibilidad de admitir reclamos de cualesquiera otros del mismo tramite". (Tercera sala: Luís Gómez Torres. Gustavo Hidalgo N.- César Carrera Nieto. 32 de mayo de 1995. Juicio: Galo Minando Fausto Flores y otros). TERCERIA EXCLUYENTE DE DOMINIO Es requisito esencial en la acción de tercería excluyente la presentación del titulo de dominio respectivo.- Acción basada en la Prescripción Extraordinaria de Dominio. 84 "El tercerista al pedir expresamente en su demanda que se declare en el presente juicio la prescripción extraordinaria a su favor está reconociendo que carece de titulo de dominio que le acredita su derecho de propiedad; pues, la prescripción extraordinaria siendo como es un modo de adquirir la propiedad de las cosas según la definición de la ley, requiere para su justificación el respectivo titulo que no es otro, según lo prescribe la sentencia judicial, que la declara y que hace las veces de escritura publica para la propiedad de bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos y que no tienen ningún valor contra terceros sin la correspondiente inscripción en el Registro de la Propiedad. QUINTA.- Siendo como es el de tercería excluyente en juicio incidental, es improcedente solicitar que se declare la prescripción extraordinaria en la sentencia a expedirse y fundar la tercería en esta posible declaratoria; pues, como queda dicho, no hay que confundir entre el modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, y el titulo que justifica el derecho de propiedad que es el requisito indispensable para que la tercería sea procedente y pueda ser aceptada a su trámite, cuya falta de cumplimiento obliga al juez a rechazar la demanda de oficio y sin recurso alguno. Y no puede decirse tampoco que en el presente el tercerista ha cumplido con la otra exigencia supletoria de protestar con juramento la presentación del titulo dentro del término probatoria porque lo que expresamente dice en su demanda es "aseguro por juramento la adquisición por el modo ya indicado tantas veces, o sea por la prescripción extraordinaria adquisitiva de dominio". , lo que equivale a invocar el modo de adquisición y no el titulo que prueba su dominio sobre el inmueble embargado. Titulo que debía estar preestablecido para que proceda la tercería". (TERCERA SALA. Gustavo Hidalgo N.- Luís Gómez Torres.- Estuardo Hurtado 12 de Noviembre de 1995.- Juicio: Ramón Antonio Borja-Bermeo y otros). 85 2.3. IDEA A DEFENDER Con las reformas apropiadas al Código de Procedimiento Civil, referente a los apremios reales en el juicio ejecutivo, se garantizará los derechos del acreedor y se mejorará la práctica profesional del derecho. Variable Independiente (causa) Las reformas apropiadas al Código de Procedimiento Civil, referentes a los apremios reales en el juicio ejecutivo. Variable Dependiente (efecto) Garantiza los derechos del acreedor y mejora la práctica profesional del derecho. 86 CAPITULO III. MARCO METODOLOGICO 3.1. MODALIDAD DE LA INVESTIGACION La presente investigación, es cuantitativa - cualitativa, la misma que proporciona datos reales en la recopilación de la información, obtenida a través del método científico “deductivo-inductivo”, que permite abordar principios desconocidos partiendo de conocimientos generales hacia conocimientos particulares de mi objeto de estudio. 3.2. TIPO DE INVESTIGACION Esta investigación es de campo porque se aplicó en la ciudad de Guaranda. Además asume las características de ser de tipo Descriptiva y Cualicuantitativa. Descriptiva: Por que me orientó al conocimiento de las características externas del problema planteado, en el cual están inmersas personas, hechos, procesos, relaciones naturales y sociales. Dentro de sus propósitos se pretende reunir un conjunto de argumentos fundamentales para enfocar el problema planteado. Cualicuantitativa: Por que me fue posible establecer las cualidades propias dentro del proceso de esta investigación, y desde luego enfocar la información estadística que corresponde. 87 3.3. POBLACION Y MUESTRA En este proyecto de investigación se trabajó con una población universo de 104 personas. Composición Cantidad Jueces Civiles 4 Abogados 100 Total 104 Se aplicó las encuestas a la totalidad de los estratos: jueves civiles y abogados en libre ejercicio. N n = ---------------------(E)2 (N-1) + 1 Donde: n = Muestra N = Universo (104 abogados en libre ejercicio) E = Error máximo admisible 0.1 N n = ---------------------(E)2 (N-1) + 1 104 n = ---------------------(0.1)2 (104-1) + 1 88 104 n = ---------------------0.01 (103) + 1 104 n = ------------------1.03 + 1 104 n = ---------------2.03 n = 51 3.4. METODOS, TECNICAS E INSTRUMENTOS Métodos Técnicas Instrumentos Bibliográfico Electrónicos Inductivo Fuentes Primarias (Personas Hechos) Deductivo Fuentes escritas (Material Impreso) Científico Encuesta Cuestionario Histórico Lógico Observación Directa Personal directa 89 3.5.- ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE DATOS. De la investigación de campo, y conforme constan en los siguientes cuadros estadísticos, se desprende los siguientes resultados: Pregunta No. 01 Según su criterio ¿El trámite previsto en el Código de Procedimiento Civil para la ejecución de los apremios reales, es demasiado largo, tendencioso y supone pérdida de tiempo y dinero? CUADRO NO. 1 Variable SI NO TOTAL Frecuencia 35 16 Porcentaje % 66.67% 33.33% 51 100.00% GRAFICO NO. 1 Fuente: Investigación Directa Elaboración: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Fecha: 2009-09-24. Interpretación y análisis: El sesenta y siete por ciento de los encuestados contestan que el trámite previsto en el Código de Procedimiento Civil para la ejecución de los apremios reales, es demasiado largo, tendencioso y supone pérdida de tiempo y dinero; mientras que el treinta y tres por ciento contesta que no. Estoy de acuerdo con la mayoría que contestaron que sí, porque constituye un proceso escritural muy largo, y lleno de obstáculos. 90 Pregunta No. 02 ¿Comparte usted, que existe mala aplicación jurídica y desvaloración de la formación ética de los profesionales del derecho, al provocar incidentes que retardan o dilatan la ejecución de los apremios reales? CUADRO NO. 2 Variable SI NO Frecuencia 51 0 Porcentaje % 100.00% 00.00% 51 100.00% TOTAL GRAFICO NO. 2 Fuente: Investigación Directa Elaboración: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Fecha: 2009-09-24. Interpretación y análisis: El cien por ciento de los encuestados contestan que si existe una mala aplicación jurídica y desvaloración de la formación ética de los profesionales del derecho, al provocar incidentes que retardan o dilatan la ejecución de los apremios reales. Comparto con el criterio de la mayoría de los abogados, que contestaron afirmativamente, porque los abogados buscan todas las formas previstas en la ley para de retardar la ejecución del apremio real generalmente con la intención de que prescriba la acción o dilatar la causa. 91 Pregunta No. 03 ¿Considera usted, que los terceristas retardan o dilatan la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos? CUADRO NO. 3 Variable SI NO Frecuencia 35 16 Porcentaje % 66.67% 33.33% 51 100.00% TOTAL GRAFICO NO. 3 Fuente: Investigación Directa Elaboración: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Fecha: 2009-09-24. Interpretación y análisis: El sesenta y siete por ciento de los encuestados contestan que si consideran, que los terceristas retardan o dilatan la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos; mientras que el treinta y tres por ciento contesta que no. Estoy de acuerdo con el criterio de la mayoría que contesta que sí, ya que los terceristas sea por interés propio o de otros retardan la ejecución de los apremios a fin de dilatar las causas y proponen tercerías sin títulos validos. 92 Pregunta No. 04 ¿Cree usted, que la ineficacia del procedimiento civil para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos, vulnera los derechos del acreedor? CUADRO NO. 4 Variable SI NO Frecuencia 40 11 Porcentaje % 80.00% 20.00% 51 100.00% TOTAL GRAFICO NO. 4 Fuente: Investigación Directa Elaboración: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Fecha: 2009-09-24. Interpretación y análisis: El ochenta por ciento de los encuestados contestan que la ineficacia del procedimiento civil para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos, vulnera los derechos del acreedor; mientras que el veinte por ciento de los encuestados contestan que no. Estoy de acuerdo con la mayoría de los encuestados, por cuanto al no existir normativa jurídica que establezca un procedimiento ágil y oportuno para hacer cumplir la obligación, ocasiona que se vulnere los derechos del acreedor por la tardanza e incidentes innecesarios que permite la ley.. 93 Pregunta No. 05 ¿Considera usted, que para garantizar los derechos del acreedor en los juicios ejecutivos, es necesario realizar una reforma al código de procedimiento Civil, con respecto a la ejecución de los apremios reales? CUADRO NO. 5 Variable SI NO Frecuencia 45 6 Porcentaje % 90.00% 10.00% 51 100.00% TOTAL GRAFICO NO. 5 Fuente: Investigación Directa Elaboración: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Fecha: 2009-09-24. Interpretación y análisis: El noventa por ciento de los encuestados contestan que para garantizar los derechos del acreedor en los juicios ejecutivos, es necesario realizar una reforma al Código de Procedimiento Civil, con respecto a la ejecución de los apremios reales; mientras que el diez por ciento contestan que no. Estoy de acuerdo con la mayoría de los encuestados que contestaron afirmativamente, ya que el procedimiento actual es muy engorroso y largo, además no se lleva mediante el sistema oral, debiendo proponerse una reforma eficaz y sin mucho tramite a fin de que no se dilaten los procesos. 94 Pregunta No. 06 ¿Cree usted, que la ejecución de los apremios reales, se practican dentro de los apremios previstos en el Código de Procedimiento Civil? CUADRO NO. 6 Variable SI NO Frecuencia 16 35 Porcentaje % 33.33% 66.67% 51 100.00% TOTAL GRAFICO NO. 6 Fuente: Investigación Directa Elaboración: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Fecha: 2009-09-24. Interpretación y análisis: El sesenta y siete por ciento de los encuestados dicen que no creen, que la ejecución de los apremios reales, se practiquen dentro de los términos previstos en el Código de Procedimiento Civil; mientras que el treinta y tres por ciento contestan que sí. Comparto con el criterio de la mayoría que contestó afirmativamente, ya que en la práctica forense, la ejecución de los apremios reales no se lo práctica de manera rápida y oportuna debido a la serie de incidentes y diligencias que debe llevarse a cabo según el Código de Procedimiento Civil. 95 Pregunta No. 07 ¿Considera usted, que es necesario elaborar una cartilla jurídica para difundir sobre la normativa y procedimiento de los apremios reales en los juicios ejecutivos? CUADRO NO. 7 Variable SI NO Frecuencia 13 38 Porcentaje % 30.00% 70.00% 51 100.00% TOTAL GRAFICO NO. 7 Fuente: Investigación Directa Elaboración: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Fecha: 2009-09-24. Interpretación y análisis: El setenta por ciento de los encuestados consideran que no es necesario elaborar una cartilla jurídica para difundir sobre la normativa y procedimiento de los apremios reales en los juicios ejecutivos. No comparto con la opinión de la mayoría de los encuestados que contestaron negativamente, ya que la elaboración de una cartilla jurídica permitiría difundir sobre la ineficacia de la norma legal prevista en el Código de Procedimiento Civil para la práctica de los apremios reales en los juicios ejecutivos. 96 Pregunta No. 08 ¿Está usted de acuerdo, que una reforma legal que establezca un procedimiento oral para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos, permitirá que se practique sin incidentes inoficiosos para los acreedores y garantizara el debido proceso? CUADRO NO. 8 Variable SI NO Frecuencia 40 11 Porcentaje % 73.33% 26.67% 51 100.00% TOTAL GRAFICO NO. 8 Fuente: Investigación Directa Elaboración: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Fecha: 2009-09-24. Interpretación y análisis: El setenta y tres por ciento de los encuestados dicen que están de acuerdo, que una reforma legal que establezca un procedimiento oral para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos, permitirá que se practique sin incidentes inoficiosos para los acreedores y garantizara el debido proceso; mientras que el veintisiete por ciento contesta que no. Estoy de acuerdo con la mayoría que contestan que sí, porque mediante el sistema oral, se garantizaría un trámite rápido y oportuno, y los incidentes o controversias se resolverían en la misma diligencia, sin que se dilate la causa. 97 3.6.- VERIFICACION DE LA IDEA A DEFENDER En mi proyecto de tesis aprobado, propuse la siguiente idea a defender: “Con las reformas apropiadas al Código de Procedimiento Civil, referente a los apremios reales en el juicio ejecutivo, se garantizará los derechos del acreedor y se mejorará la práctica profesional del derecho”. Con los resultados de la investigación de campo, se pone de manifiesto: Que, en la práctica forense, los apremios reales dentro del juicio ejecutivo no se ejecutan de forma ágil y oportuna, sino que el trámite previsto en el Código de Procedimiento Civil, es lento y engorroso, está lleno de incidentes inoficiosos, lo que no garantiza los derechos del acreedor, pues no recupera su dinero en la mayor brevedad posible. Por lo expuesto, se ha llegado a verificar nuestra idea a defender, estableciendo: Que, es necesario diseñar un anteproyecto de ley reformatoria al Código de Procedimiento Civil, para incorporar en dicho cuerpo legal un procedimiento oral que cumpla ciertos requerimientos constitucionales que garantice los derechos del acreedor y mejore la práctica profesional del derecho. 98 CAPITULO IV.- MARCO PROPOSITIVO 4.1. TITULO DE LA PROPUESTA “Proyecto de Ley Reformatoria al Código de Procedimiento Civil”. 4.1.1. Presentación Tomando en consideración el contenido doctrinario, jurídico desarrollado mediante el acopio científico y el análisis jurídico, así como el criterio de profesionales del derecho conocedores de la problemática planteada, y con el objetivo de dar una solución al mismo, propongo incorporar un procedimiento oral para la ejecución de las sentencias en los juicios ejecutivos, mediante una reforma al Código de Procedimiento Civil, cuyo ordenamiento jurídico permita la correcta aplicación de la Ley en materia procesal civil, que observe las disposiciones previstas en la Constitución de la República del Ecuador relacionados con los derechos de protección y los principios de la administración de justicia, que deben regir en todo proceso civil; y, en virtud, de que el Código de Procedimiento Civil, contiene normas procesales que permite que los deudores dilaten la causa a fin de que no se practique dichos apremios, y por ende la ejecución de la sentencia dentro de los juicios ejecutivos; por lo que, pongo a consideración del lector, el presente diseño de anteproyecto de ley reformatoria al Código de Procedimiento Civil, que cumple con los requerimientos constitucionales y garantiza la tutela efectiva, imparcial y expedita de los derechos de los acreedores, con sujeción a los principio de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal, y hace efectivas las garantías del debido proceso. 99 4.1.2. FUNDAMENTACION CIENTIFICA Para el desarrollo de mi propuesta de reforma jurídica, me apoye en las siguientes disposiciones jurídicas: - Constitución de la República del Ecuador 2008 Arts. 76 y 77.- Garantías Básicas del Derecho al Debido Proceso Art. 82.- Derecho a la Seguridad Jurídica. Art. 84.- Garantías normativas. (Asamblea Nacional) Art. 168.- Principios de la Administración de Justicia Art. 169.- El Sistema Procesal (Principios) Arts. 172 y 173.- Principios de la Función Judicial Art. 424 al 428.- Supremacía de la Constitución - Convenios y Tratados Internacionales ratificados por el Ecuador Dentro de este marco jurídico internacional, existen numerosos instrumentos internacionales que contienen disposiciones aplicables al Debido Proceso. Así por ejemplo, Art. 8.1 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, y Art. 4.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. Hay otros instrumentos de este tipo, que se refieren a cuestiones diferentes, pero contiene algunas reglas o principios vinculados al sistema de justicia. 100 Estos instrumentos internaciones, pueden y de hecho, son exigibles para el Estado Ecuatoriano, en virtud, que una vez promulgados en el Registro Oficial, forman parte del ordenamiento jurídico de la República y prevalecen sobre leyes y otras normas de menor jerarquía, cuya aplicación es obligatoria para el Estado, por ser instrumentos de carácter vinculante. Legislación ecuatoriana vigente: - Código Civil Ecuatoriano - Código de Procedimiento Civil Ecuatoriano - Código Orgánico de la Función Judicial También tomé en cuenta a los lineamientos doctrinarios y más cuerpos legales y bibliográficos que tienen relación con el tema planteado; cuya información fue procesada en un computador para desarrollar mi anteproyecto de Ley reformatoria al Código de Procedimiento Civil, que a continuación la redacto: 101 4.2. DESARROLLO DE LA PROPUESTA LA ASAMBLEA NACIONAL Considerando: Que, el numeral 5 del artículo 168 de la Constitución de la República del Ecuador, dispone que en todas sus etapas, los juicios y sus decisiones serán públicos, salvo los casos expresamente señalados en la ley; Que, el numeral 6 del artículo 168 de la Constitución de la República del Ecuador, dispone, que la sustanciación de los procesos en todas las materias, instancias, etapas y diligencias se llevará a cabo mediante el sistema oral, de acuerdo con los principios de concentración, contradicción y dispositivo. Que, para que los mandatos constitucionales tengan una efectiva aplicación y realización en materia civil, es indispensable introducir modificaciones sustanciales en el procedimiento para la ejecución de las sentencias, transparentando y agilizando la actuación de los operadores de justicia. En ejercicio de sus atribuciones, expide la siguiente: LEY REFORMATORIA AL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Art. 1.- Sustitúyase el inciso primero del Art. 439 por el siguiente: 102 Art. 439.- Audiencia de conciliación y embargo.- Transcurrido el tiempo señalado en el articulo anterior, con o sin el señalamiento hecho por el deudor sobre los bienes para el embargo, o sí la dimisión fuere maliciosa, si los bienes estuvieren situados fuera de la República o no alcanzaren para cubrir el crédito, a solicitud del acreedor, la jueza o el juez fijará fecha para la audiencia de conciliación y embargo, la que se realizará no antes de tres días ni después de ocho días de la fecha de señalamiento. Si a la audiencia inasiste el demandado o su defensor, la jueza o el juez declarará su rebeldía, mandará en el mismo acto a practicar el embargo solicitado por el actor. Si asisten las dos partes, la jueza o el juez promoverán la conciliación entre ellas. Si esta cubre el pago de capital e intereses, la jueza o el juez aprobará dicho acuerdo, concediendo al deudor un plazo para el cumplimiento del mismo, que no podrá ser mayor a treinta días, cuyo incumplimiento dará lugar a que la jueza o juez le imponga al deudor una multa de uno a tres salarios mínimos vitales del trabajador, según la cuantía del juicio; además le condenará a pagar los daños y perjuicios que tal acción hubiese causado al acreedor. Si no hay acuerdo o si éste es parcial o no es homologado por ser contrario a derecho, la jueza o el juez dispondrá en el mismo acto y previa las formalidades legales previstas en este Código se proceda al embargo de los bienes que el acreedor señale, prefiriendo dinero, los bienes dados en prenda o hipoteca, o los que fueren materia de la prohibición, secuestro o retención. Si la dimisión hecha por el deudor o el señalamiento del acreedor versa sobre bienes raíces, no será aceptada si no acompaña el certificado del Registrador de la Propiedad y el del avalúo catastral. 103 Art. 2.- Sustitúyase el Art. 455 por el siguiente: Art. 455.- Avalúo Pericial.- Hecho el embargo, se procederá dentro del término de ocho días al avalúo pericial, con o sin la concurrencia del depositario, el cual puede hacer las observaciones que creyere convenientes para su descargo. Art. 3. En el Art. 456, sustitúyase la frase “Practicado el avalúo la jueza o juez señalará día para remate” por la siguiente: “Practicado el avalúo la jueza o juez dentro del plazo de ocho días señalará día y hora para que tenga lugar la audiencia pública de remate y calificación de posturas.” Art. 4.- Sustitúyase el Art. 458 por el siguiente: “Las posturas se presentarán ante la o el Secretario con una hora antes de la audiencia pública de remate y de calificación de posturas. El Secretario pondrá la fe de presentación y autorizará con su firma dicha anotación.” Art. 5. Deróguese el Art. 460 Art. 6. Deróguese el Art. 461 Art. 7.- Sustitúyase el Art. 462 por el siguiente: 104 “Art. 439.- Audiencia pública de remate y calificación de posturas. En el día y hora señalada para que tenga lugar la Audiencia Pública de Remate y Calificación de Posturas, la jueza o el juez procederá a calificar las posturas que hubieren presentado, enunciando el orden de preferencia de cada una y teniendo en cuenta la cantidad, los plazos y demás condiciones. Preferirá, en todo caso las que se cubran de contado el crédito, intereses y costas del ejecutante. A la audiencia deben asistir el actor y demandado o sus defensores, de no hacerlo la jueza o el juez declarará su rebeldía y procederá a calificar las posturas presentadas previa las formalidades legales previstas en este Código, cuya calificación de postura deberá comprender el exámen de todas las que se hubiesen presentado, enumerando el orden de preferencia de cada una, y describiendo, con claridad, exactitud y precisión, todas sus condiciones. Terminada la audiencia y una vez elaborada el acta por el Secretario, la jueza o el juez dictarán el auto de adjudicación de los bienes rematados. Dado y suscrito en la sede de la Asamblea Nacional, ubicada en el Distrito Metropolitano de Quito, provincia de Pichincha, a los …….. días del mes de ... del año dos mil diez. f) Fernando Cordero Cueva, Presidente de la Comisión Legislativa y de Fiscalización.- F) Dr. Francisco Vergara, Secretario de la Comisión Legislativa y de Fiscalización. 105 CONCLUSIONES Del trabajo investigativo, se concluye, que: El “Debido Proceso”, esta reconocido expresamente en el Art. 76 de la Norma Suprema del Estado, y que por mandato constitucional en nuestro país, rige el sistema oral y público para todo tipo de tramite procesal, con observancia de los principios constitucionales y las garantías básicas que gobiernan el derecho al debido proceso. El trámite previsto en el Código de Procedimiento Civil para la ejecución de los apremios reales, no establece un sistema oral y público; y, el previsto es demasiado largo, tendencioso y supone pérdida de tiempo y dinero para el acreedor. La ineficacia de la normativa jurídica prevista para la ejecución de las sentencias en los juicios ejecutivos, ocasiona una mala aplicación jurídica y desvaloración de la formación ética de los profesionales del derecho, al provocar incidentes que retardan o dilatan la ejecución de los apremios reales. Los terceristas retardan o dilatan la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos. La ineficacia del procedimiento civil para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos, vulnera los derechos del acreedor 106 En la práctica forense la ejecución de los apremios reales no se lo práctica de manera rápida y oportuna debido a la serie de incidentes y diligencias que debe llevarse a cabo según el Código de Procedimiento Civil. 107 RECOMENDACIONES Por lo expuesto, se recomienda: Para garantizar los derechos del acreedor en los juicios ejecutivos, es necesario realizar una reforma al Código de Procedimiento Civil, con respecto a la ejecución de los apremios reales A los profesionales del derecho, defender e impulsar el debido proceso, derechos y garantías constitucionales, singularmente en los constructivos y transparentes caminos del derecho. A la Asamblea Nacional, incorporar el sistema oral en materia procesal civil, a fin de que guarde conformidad con las disposiciones constitucionales y legales vigentes, y que garanticen el debido proceso. A la Asamblea Nacional, reforme el Código de Procedimiento Civil y establezca un sistema oral y público para la ejecución de los apremios reales, que se lleve a cabo mediante los principios de concentración, contradicción y dispositivo, que no suponga pérdida de tiempo y dinero para el acreedor. La Universidad Regional Autónoma de los Andes, la realización de foros, seminarios, conferencias, estudios y más actividades académicas, a cargo de especialistas en materia civil para la difusión y aplicación del sistema oral en la administración de justicia. 108 BIBLIOGRAFIA ALCINA, Hugo.- Derecho Procesal, Ejecución Forzada y Medidas Precautelatorias. Tomo V. ALCINA, Hugo.- Proceso de Ejecución. Nuevo Diccionario Italiano. Tomo. V. ALCINA, Hugo.- Enciclopedia Ameba. Tomo XVIII. ALLORO.- Esecuziones Forzata in genere nuevo Diccionario Italiano. Tomo V. ARROYO BALTAN, Lenin.- “Las garantías individuales y el rol de protección constitucional”. 1ra. Edición. Arroyo Ediciones. Ecuador 2002. 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ROCCO, Alfredo.- Fillimento N° 24. 111 SANCHEZ ZURATY, Manuel.- Todos los Juicios.- Tomo I.- 1ra. Edición.- Editorial Jurídica del Ecuador.- Quito 2004. VELASCO CELLERI, Emilio.- Sistema de Práctica Procesal Civil.- Tomo 1.- Editorial PUDELECO.- Primera Edición.- Ecuador 1991. VELASCO CELLERI, Emilio.- Sistema de Práctica Procesal Civil.- Tomo 2.- Editorial PUDELECO.- Primera Edición.- Ecuador 1991. LEGISGRAFIA - CONSTITUCION DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR. 1RA. EDICION. Editorial Jurídica del Ecuador. Quito 2008. - CODIGO CIVIL.- Ediciones Legales EDLE S.A..- Marzo 2010. - CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.- Ediciones Legales EDLE S.A..- Marzo 2010. - CODIGO ORGANICO DE LA FUNCION JUDICIAL.- Ediciones Legales EDLE S.A.- Marzo del 2009. 112 113 ANEXO NO. 1 PLAN DE INVESTIGACION a) PERFIL DE INVESTIGACION TEMA: "LAS NORMAS PROCESALES DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Y LOS APREMIOS REALES”, CAPITULO I. 1. EL PROBLEMA 1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA El marco jurídico de los apremios reales en la ejecución de la sentencia en los juicios ejecutivos, lo encontramos en las normas procésales del Código Adjetivo Civil, específicamente en el Libro Segundo, del Enjuiciamiento Civil, en el Título II: De la Sustansación de los Juicios, en la Sección 2ª. De los Juicios Ejecutivos, en el Parágrafo 2º. Del Juicio Ejecutivo, y su problemática jurídica radica en que en la práctica procesal del derecho nos encontramos en que, los embargos, no se ejecutan dentro de los términos señalados en la ley, porque el citado de código, contiene un trámite escritural largo, engorroso y tendencioso. Entonces nos damos cuenta que no hay agilidad en estos trámites, que se dilatan las causas con incidentes procesales; y, en nuestra jurisdicción las diferentes 114 judicaturas y profesionales del derecho no le prestan mucha importancia; no se aplican los términos señalados en la ley para llegar a una solución o ejecución de las sentencias; además, las personas encargadas de la ejecución de los apremios reales es la Policía Nacional y el Depositario Judicial, los mismos que no son profesionales del derecho, ni tienen conocimientos básicos para la práctica de los mismos; a esto se suma, que el Depositario Judicial es una persona que no percibe sueldo de la Corte de Justicia y solo gana por las diligencias realizadas, por lo que, no se le puede exigir a dicho funcionario el cumplimiento de los apremios de una manera oportuna y eficaz; y, por otra parte, los miembros de la Policía Nacional no están capacitados para realizar estas diligencias, que antes de la vigencia del Código Orgánico de la Función Judicial, era facultad del “Alguacil”, figura jurídica que fue derogada por el citado código. La problemática planteada surge porque el Código de Procedimiento Civil, no establece un procedimiento oral para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos; lo que repercute en la mala administración de justicia, y en la ética tanto del juzgador como de los profesionales del derecho que se aprovechan de la falencia o de la ineficacia de las normas procesales para retardar la causa en perjuicio de una de las partes. El Código de Procedimiento Civil, además, establece que el juez sólo actúa a petición de parte, por lo tanto, si no se llega a exigir a los señores Funcionarios Judiciales, sobre la obligación que tienen para hacer cumplir las leyes sin dilatación alguna dentro de los procesos y de las ejecuciones, indirectamente estaríamos siendo cómplices de la mala aplicación jurídica y desvalorizando la formación ética de los profesionales del derecho en libre ejercicio, por cuanto los acreedores terminarían desilusionados de la administración de 115 justicia, no tendría credibilidad y ahí un adagio "justicia que se pide de rodillas no es justicia". Considero que con una reforma al Código de Procedimiento Civil, que prevea un trámite oral que garantice el debido proceso, el problema sería superado, y los profesionales del derecho en libre ejercicio profesional, así como la administración de justicia, recuperarían su credibilidad y las personas confiarían más en la justicia y no ejercerían la justicia por su propia mano. Además se daría mayor agilidad y enmienda a quienes adeudan, para que paguen sus deudas, sin dilatación de ninguna clase. En la práctica, el procedimiento para llegar al cumplimiento de los apremios reales en los juzgados, es demasiado largo, tendencioso, supone perdida de tiempo y dinero, en este ultimo punto es triste manifestar que la justicia ni por aproximación es gratuita como lo pregona la Constitución de la República del Ecuador, y en tal circunstancia se debe proponer las reformas correspondientes, para que se cumplan con los principios que rigen para la administración de justicia, cuyos postulados están previstos en la Carta Magna y en el Código Orgánico de la Función Judicial. 1.1.1. Formulación del Problema. “La ineficacia de las normas procesales del Código Adjetivo Civil referentes a los apremios reales dentro del juicio Ejecutivo, afecta derechos del acreedor e incide en la mala práctica profesional del derecho” 116 1.1.2. Delimitación del Problema. El presente estudio e investigación se realizó dentro del perímetro urbano de la ciudad de Guaranda, provincia de Bolívar, durante el año 2009; cabe destacar que estuvimos enfocados a recopilar información doctrinaria y jurídica sobre la ejecución de los apremios reales dentro del juicio ejecutivo; y, a recabar información directa de los jueces civiles de la Corte Provincial de Justicia de Bolívar y de los profesionales del derecho en libre ejercicio; en vista, que son las personas que más conocen sobre la problemática planteada, dada la experiencia que tienen en el ejercicio de su profesión o empleo, para ello se aplicaron encuestas. 1.2. OBJETIVOS. 1.2.1. General - Proponer una reforma legal al Código de Procedimiento Civil referente a los apremios reales en el juicio ejecutivo para garantizar los derechos del acreedor y mejorar la práctica profesional del derecho. 1.2.2. Específicos. - Fundamentar jurídica y científicamente la ejecución de los apremios reales en el Juicio Ejecutivo. 117 - Precisar si los apremios reales se ejecutan dentro de los términos que prevé el Código de Procedimiento Civil, en la ciudad de en Guaranda durante el año 2009. - Elaborar los elementos del anteproyecto de Ley reformatoria al Código de Procedimiento Civil, referente a los apremios reales en el juicio ejecutivo para garantizar los derechos del acreedor y mejorar la práctica profesional del derecho. 1.4. JUSTIFICACION Este tema de estudio de investigación fue pertinente realizarlo, por cuanto tuve el tiempo necesario para su realización y conté con suficientes fuentes bibliográficas, documentales y empíricas sobre el problema planteado, además disponía de la asesoría técnica jurídica por parte de mis Directores de Tesis, así como también con los recursos materiales, técnicos y financieros para ejecutar mi investigación académica. Los resultados de esta investigación, serán útiles para mejorar la administración de justicia, ya que se aportará material de reflexión para los jueces civiles que tienen en sus manos la difícil tarea de administrar justicia de manera ágil, rápida y oportuna; y, por otra parte beneficiará a los abogados en libre ejercicio, que tienen en sus manos la grata tarea de defender los intereses de sus clientes (acreedores), que se sienten afectados por disposiciones legales que permiten el retardo de la administración de justicia, con tramites largos y engorrosos que dilatan la causa. 118 Este trabajo servirá como herramienta útil para los estudiantes de la carrera de leyes, pues será un instrumento para crear razonamientos sobre la ejecución de los apremios reales dentro del juicio ejecutivo, y de consulta para posteriores investigaciones de los alumnos de la Escuela de Derecho, de la Universidad Regional Autónoma de los Andes. 119 CAPITULO II 2. MARCO TEORICO 2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACION. Después de una exhaustiva investigación realizada en las diferentes bibliotecas de la ciudad de Guaranda y el CEDIC en la UNIADES, puedo afirmar que no existen trabajos investigativos sobre el tema de estudio, por lo que, la presente investigación es de carácter original y pertinente. 2.2. FUNDAMENTACION CIENTIFICA Con el propósito de fundamentar la presente investigación, a continuación se muestra un esquema de contenidos que será desarrollado a través de la investigación científica y práctica sobre el tema objeto de este estudio. ESQUEMA DE CONTENIDOS 2.2.1 LOS APREMIOS REALES EN EL DERECHO PROCESAL CIVIL ECUATORIANO 2.2.1.1 Origen Etimológico del término apremio 2.2.1.2 Concepción, definición y comprensión del concepto 2.2.1.3 Historia de los apremios en las diferentes etapas. 120 2.2.1.4 Los apremios en el Ecuador y sus antecedentes en la época prehistórica. 2.2.1.4.1 La época hispana o Colonial 2.2.1.4.2 La época de Mancipación 2.2.2 ESCENCIA FILOSOFICA Y JURIDICA DEL APREMIO 2.2.2.1 En que consiste el Apremio 2.2.2.2 Definición de sentencia en Materia civil. 2.2.2.3 Sentencias declarativas y ejecutivas 2.2.2.4 Ejecución de sentencias 2.2.3 EL APREMIO REAL 2.2.3.1 En que consiste esta medida. 2.2.3.2E1 modo de ejecutarse 2.2.4. ANALISIS DEL APREMIO REAL EN LAS VIAS JUDICIALES 2.2.4.1 El Mandato de Ejecución 2.2.4.2 Sobre que bienes procede el apremio Real. 2.2.4.3 Recursos que proceden en el apremio real 2.2.4.4 Jurisprudencia 2.2.5 EL EMBARGO 2.2.5.1 Procedimiento del embargo 2.2.5.2Del avaluó, del remate de las posturas en la vía del apremio. 121 2.2.5.3 Auto de admisión y calificación de las posturas 2.2.5.4 Auto de adjudicación, de la indemnización de la quiebra 2.2.5.5 Incidentes en los juicios ejecutivos 2.2.5.6 Jurisprudencia 2.2.6 TERCERIAS 2.2.6.1 Que son tercerías 2.2.6.2 Clases de Tercerías 2.2.6.3 En que juicios cabe las tercerías 2.2.6.4 Las Tercerías en vías del apremio 2.2.6.5 Jurisprudencia 2.3. GLOSARIO DE TERMINOS Para los efectos de nuestra investigación se consideraron los siguientes términos: APREMIO REAL.- El que con orden judicial, se cumple aprehendiendo las cosas o ejecutando hechos a que ella se refiere. "El apremio real equivale al embargo de bienes para el remate de los mismos y pago de obligaciones civiles, como multas, daños y perjuicios y transacciones sobre ellos, costas procesales, honorarios de peritos, de abogados." "El apremio es real cuando la orden judicial puede cumplirse aprehendido las cosas y por ello se denomina en el proceso ejecutivo, "vía de apremio" al trámite que se sigue después 122 de haberse dictado el mandamiento de ejecución, que se reduce en definitiva a embargar y rematar los bienes del deudor, cuando los tiene, por supuesto, ante la falta de pago voluntario de la obligación mandada a pagar en sentencia ejecutoriada, por lo dispuesto en el Art. 498, esta misma vía de apremio deviene aplicable también a los fallos expedidos en los juicios sumarios o en los ordinarios que no se ejecuten de una forma especial". Cuando se tratare de contravenciones que se refieran a la propiedad, a la honra de las personas o lesiones que no excedan de tres días de curación, el Juez podrá autorizar que el proceso, si lo hubiere, o la reclamación, en caso contrario, concluyan mediante transacción entre las partes o por desistimiento. Las multas que se impongan a los que transijan se cobrarán por APREMIO REAL, por parte del propio Juez que autorizó la transacción. EMBARGO.- Dentro de nuestra legislación, el embargo es una medida precautelar, en virtud de la cual, y bajo retención de los bienes del deudor, se tiende a evitar la insolvencia del que debe y, por consiguiente tiene carácter de garantía del crédito o derecho. Cuando el embargo es llevado a cabo al inicio del juicio, o mientras éste se sustancia, tiene carácter preventivo, y, cuando se lo ejecuta en virtud de sentencia o de titulo creditorio, tiene carácter definitivo o ejecutivo. El primero quiere evitar la insolvencia del presunto deudor, el segundo hacer efectivo el crédito. No obstante, es oír hablar sólo del embargo preventivo. OBLIGACION.- “Deber jurídico normativamente establecido de realizar u omitir determinado acto, y a cuyo incumplimiento por parte del obligado es imputada, como consecuencia, una sanción coactiva, es decir, un castigo traducible en un acto de fuerza física organizada. Claro es que esta definición se encuentra referida a las obligaciones de 123 orden legal, por cuanto hay también obligaciones morales, que no llevan aparejada ninguna sanción coactiva, sino que quedan sometidas a la conciencia del obligado por esa calificación social. BIENES.- Todos los cuerpos, en la amplitud material, útiles, apropiables y adecuados para las necesidades humanas; más en concreto los que componen la hacienda, el caudal, la riqueza o el patrimonio de las personas. APREHENDER.- Embargar.- capturar o detener a alguien.- tomar o coger alguna cosa o persona. APREMIAR.- Dar prisa: obligar a cumplir o ejecutar o cumplir algo a una persona.compeler u obligar a una persona con mandamiento de autoridad a que haga alguna cosa.imponer apremio o recargo.- presentar recurso un litigante para que su contrincante actué en el procedimiento. DEPOSITARIO.- La persona que recibe una cosa ajena en calidad de depósito para cuidarla y restituirla cuando le sean pedida legítimamente. DEPOSITARIO JUDICIAL.- Persona designada por un Juez o Tribunal, o por ellos reconocida, para tener, custodiar y conservar, bajo su responsabilidad, determinados bienes, mientras se resuelve un juicio contencioso, universal u ordinario. En los casos de secuestro, sea por embargo o por aseguramiento de bienes litigiosos, a de nombrarse depositario por el Juez. 124 ALGUACIL.- Llamado también Agente ejecutivo, es el subalterno que ejecuta las órdenes de los Juzgados y Tribunales ciñéndose a lo que dispone la ley. MEDIDAS CAUTELARES.- Dícese de aquellas dispuestas por el Juez con el objeto de impedir los actos de disposición o de administración que pudieran hacer ilusorio el resultado del juicio y con el objeto de asegurar de ante mano la eficacia de la decisión a dictarse en el mismo. ACREEDOR HIPOTECARIO.- Aquel que para mayor seguridad de su crédito ha constituido hipoteca a su favor sobre un bien o bienes del deudor. ACREEDOR PERSONAL.- El que dispone solamente de acción personal contra su deudor. ACREEDOR PRIVILIGIADO.- El que tiene derecho a que su crédito tenga preferencia sobre otros que no gozan de la misma, en los términos expuestos por la ley. TERCERIA.- Juicio conexo con uno principal por el que un tercero entra cuestionar el dominio de una cosa embargada, o el mejor derecho a la cosa pretendida en el juicio principal. Tanto en los juicios ejecutivos como en los ordinarios, procede la tercería. TERCERIA COADYUVANTE.- Llamada también de preferencia, es la reclamación que dentro de juicio interpone un tercero, con la finalidad de que su derecho sea atendido con preferencia o prelación de aquel solicitado por el actor principal del proceso de que se trate. 125 TERCERIA EXCLUYENTE.- La tercería excluyente es una acción que tiende a salvaguardar el dominio de una persona sobre un bien, evitando que se lesionen intereses de terceros, y por lo mismo para que sea procedente se requiere probar a cabalidad que el proponente es verdaderamente dueño del bien y que como titular del mismo de ninguna manera tiene algo que responder directa o indirectamente con las obligaciones derivadas de la acción principal. EJECUCION.- Acción y efecto de ejecutar hacer efectivo o realizar algo. Procedimiento compulsivo, tendiente a dar cumplimiento a un titulo ejecutorio o ejecutivo, constituido normalmente por el remate de bienes del deudor. EJECUTAR.- Reclamar el pago de una deuda por el tramite ejecutivo. JUICIO EJECUTIVO.- El que se propone sobre una obligación contenida en un titulo ejecutivo, así la letra de cambio, pagaré a la orden, etc. ACREEDOR.- Aquel que tiene derecho para ejercer acción pidiendo el cumplimiento de una obligación. DEUDOR.- Sujeto pasivo de una obligación. El obligado a una prestación como consecuencia de un vínculo contractual, más concretamente el que debe pagar una cantidad de dinero. 126 REMATE.- Venta o subasta de bienes, mediante puja entre los concurrentes, bajo condición implícita de aceptarse como precio la oferta mayor. AVALUO.- Valorar o señalar el valor correspondiente a una cosa y a su estimación, asignándole determinado precio. NOTA.- Todos estos términos a utilizarse en el presente trabajo, lo hemos tomado del Diccionario Jurídico AMBAR, tomos I, II, III, IV y V. 2.4. IDEA A DEFENDER Con las reformas apropiadas al Código de Procedimiento Civil, referente a los apremios reales en el juicio ejecutivo, se garantizará los derechos del acreedor y se mejorará la práctica profesional del derecho. 2.4.1. Variable Independiente (causa) Las reformas apropiadas al Código de Procedimiento Civil, referentes a los apremios reales en el juicio ejecutivo. 2.4.2. Variable Dependiente (efecto) Garantiza los derechos del acreedor y mejora la práctica profesional del derecho. 127 CAPITULO III. 2. MARCO METODOLOGICO 3.3. MODALIDAD DE LA INVESTIGACION La presente investigación, comprende un “Proyecto trascendental y factible”, sustentado en una investigación bibliográfica de diseño de campo no experimental, descriptiva, cuantitativa - cualitativa, la misma que proporcionan datos reales en la recopilación de información, obtenida a través del método científico “deductivo-inductivo”, que permite abordar principios desconocidos partiendo de conocimientos generales hacia conocimientos particulares de mi objeto de estudio. 3.4. TIPO DE INVESTIGACION Esta investigación es de campo porque se aplicará en la ciudad de Guaranda. Además asume las características de ser de tipo Descriptiva y Cualicuantitativa. Descriptiva: Por que orienta al conocimiento de las características externas del problema planteado, en el cual están inmersas personas, hechos, procesos, relaciones naturales y sociales. Dentro de sus propósitos se pretende fundamentales para enfocar el problema planteado. 128 reunir un conjunto de argumentos Cualicuantitativa: Por que es posible establecer las cualidades propias dentro del proceso de esta investigación, y desde luego enfocar la información estadística que corresponde. 3.3. POBLACIÓN Y MUESTRA En este proyecto de investigación se trabajó con una población universo de 104 personas. Composición Cantidad Jueces Civiles 4 Abogados 100 Total 104 Se aplicó las encuestas a la totalidad de los estratos: jueves civiles y abogados en libre ejercicio. N n = ---------------------(E)2 (N-1) + 1 Donde: n = Muestra N = Universo (104 abogados en libre ejercicio) E = Error máximo admisible 0.1 129 N n = ---------------------(E)2 (N-1) + 1 104 n = ---------------------(0.1)2 (104-1) + 1 104 n = ---------------------0.01 (103) + 1 104 n = ------------------1.03 + 1 104 n = ---------------2.03 n = 51 130 3.4. METODOS, TECNICAS E INSTRUMENTOS Métodos Técnicas Instrumentos Bibliográfico Electrónicos Inductivo Fuentes Primarias (Personas Hechos) Deductivo Fuentes escritas (Material Impreso) Científico Encuesta Cuestionario Histórico Lógico Observación Directa Personal directa 3.5. RECURSOS: HUMANOS, FISICO Y FINANCIEROS. (PRESUPUESTO) Recursos Humanos: Investigador: Dr. Álvaro Ballesteros Viteri Docente - Tutor: Dr. Marcelo Robayo Recursos Materiales: Computador Impresora Diskettes CDs 131 Útiles de oficina Papelería Grabadora Cámara fotográfica Filmador Recursos Financieros: Presupuesto Detalle Material de impresión Cantidad 500 Valor Valor Unitario total 3,50 3,50 Material virtual 10 1 10 Material fotográfico 20 2 40 Bibliografía 10 30 500 Servicio de Internet, horas 20 1 20 0,25 125 Trascripción de documentos 500 Transporte 100 Otros 200 Total 132 $ 998.5 CRONOGRAMA DE TRABAJO Tiempo en meses 2009 Septiembre Octubre 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 Elaboración del proyecto Presentación y aprobación del proyecto Recopilación de información Diseño Noviembre Diciembre de encuestas Procesamient o de datos Redacción de tesis 133 1 2 3 4 ANEXO NO. 2 b) ENCUESTA APLICADA A ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL, RESIDENTES DENTRO DEL CANTON GUARANDA PERTENECIENTE A LA PROVINCIA BOLIVAR. ÁREA: Derecho Civil OBJETIVO: Recabar información sobre la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos DATOS INFORMATIVOS: PROFESIÓN:...................................LUGAR DE TRABAJO:............................... CARGO QUE DESEMPEÑA:.............................................................................. INSTRUCCIONES: Sírvase contestar las siguientes preguntas, emita su criterio y marque con una (X), la respuesta que considere correcta, recuerde que es anónimo, por lo que tiene libertad para dar su opinión. CUESTIONARIO 1. Según su criterio ¿El trámite previsto en el Código de Procedimiento Civil para la ejecución de los apremios reales, es demasiado largo, tendencioso y supone pérdida de tiempo y dinero? SI ( ) NO ( ) Porque.............................................................................................................. 2. ¿Comparte usted, que existe mala aplicación jurídica y desvaloración de la formación ética de los profesionales del derecho, al provocar incidentes que retardan o dilatan la ejecución de los apremios reales? SI ( ) NO ( ) Porque.............................................................................................................. 134 3. ¿Considera usted, que los terceristas retardan o dilatan la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos? SI ( ) NO ( ) Porque.............................................................................................................. 4. ¿Cree usted, que la ineficacia del procedimiento civil para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos, vulnera los derechos del acreedor? SI ( ) NO ( ) Porque.............................................................................................................. 5. ¿Considera usted, que para garantizar los derechos del acreedor en los juicios ejecutivos, es necesario realizar una reforma al código de procedimiento Civil, con respecto a la ejecución de los apremios reales? SI ( ) NO ( ) Porque.............................................................................................................. 6. ¿Cree usted, que la ejecución de los apremios reales, se practican dentro de los apremios previstos en el Código de Procedimiento Civil? SI ( ) NO ( ) Porque.............................................................................................................. 7. ¿Considera usted, que es necesario elaborar una cartilla jurídica para difundir sobre la normativa y procedimiento de los apremios reales en los juicios ejecutivos? SI ( ) NO ( ) Porque.............................................................................................................. 135 8. ¿Está usted de acuerdo, que una reforma legal que establezca un procedimiento oral para la ejecución de los apremios reales en los juicios ejecutivos, permitirá que se practique sin incidentes inoficiosos para los acreedores y garantizara el debido proceso? SI ( ) NO ( ) Porque.............................................................................................................. GRACIAS POR SU COLABORACION 136