Obstáculos al crédito y reforma del Derecho de las garantías mobiliarias José María Garrido Banco Mundial SUMARIO Introducción Algunos obstáculos prácticos al crédito empresarial: la función de las garantías mobiliarias Soluciones en la reforma del Derecho de garantías mobiliarias Conclusión Colombia, Junio de 2011 2 INTRODUCCIÓN La falta de crédito para las pequeñas y medianas empresas –un problema crónico? Falta de liquidez Falta de inversión Colombia, Junio de 2011 3 INTRODUCCIÓN La evolución de la empresa Colombia, Junio de 2011 4 INTRODUCCIÓN La evolución de las garantías reales mobiliarias Colombia, Junio de 2011 5 INTRODUCCIÓN Amplitud de los problemas de acceso al crédito Función limitada de las garantías mobiliarias: la reducción de riesgo en los “casos limite” No hay panaceas Colombia, Junio de 2011 6 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Colombia, Junio de 2011 7 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Modelos tradicionales de garantías reales: Basados en publicidad registral para garantías inmobiliarias Y en garantías mobiliarias sin publicidad Usos alternativos de otras técnicas como la propiedad (fiducia –incluyendo cesiones en garantía, arrendamiento financiero) Referencia a las garantías personales y la perdida de la responsabilidad limitada Colombia, Junio de 2011 8 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO La transformación económica de las empresas: la importancia creciente de los activos mobiliarios Activos mobiliarios/inmobiliarios Activos tangibles/intangibles En la empresa moderna, el valor los activos mobiliarios ya ha superado al de los inmobiliarios, y los activos intangibles son cada vez mas importantes. La inaccesibilidad del crédito con garantías reales para las pequeñas y medianas empresas. Las microempresas. Colombia, Junio de 2011 9 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Las limitaciones de la prenda como garantía mobiliaria básica Colombia, Junio de 2011 10 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO El problema de la transmisión de la posesión Es la posesión una forma de publicidad? Colombia, Junio de 2011 11 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO El problema de la especificidad del objeto de garantía: la importancia creciente de los activos genéricos. Colombia, Junio de 2011 12 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Problemas relacionados con la identificación Confusión, mezcla, transformación Colombia, Junio de 2011 13 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Desplazamiento y distracción del bien Colombia, Junio de 2011 14 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Las ventajas de la especificidad Dos problemas distintos: la preferencia frente a acreedores y la preferencia frente a terceros adquirentes Colombia, Junio de 2011 15 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Las limitaciones de financiación de las pequeñas y medianas empresas Las principales fuentes de financiación son Flujo de caja generado por el negocio, crédito concedido en relación con la adquisición de mercancías y productos para su venta Financiación bancaria, otros acreedores. Y los activos??? Colombia, Junio de 2011 16 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Créditos o facturas pendientes de cobro Prenda de créditos Cesión de créditos Colombia, Junio de 2011 17 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Materias primas Prenda de materias primas Reserva de dominio Hipotecas de establecimiento Colombia, Junio de 2011 18 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Mercancías Problemas y soluciones similares a los de las materias primas. Riesgo adicional de conmistión, confusión y refacción. Colombia, Junio de 2011 19 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Bienes futuros, cosechas Compraventa de futuro, en fiducia Negociación de documentos Régimen hipotecario Colombia, Junio de 2011 20 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Maquinaria y bienes de equipo Reserva de dominio Hipoteca industrial Prenda Arrendamiento financiero Colombia, Junio de 2011 21 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Vehículos Las anteriores técnicas, mas las basadas en los registros de vehículos (y prenda de documentos) Colombia, Junio de 2011 22 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Propiedad intelectual Garantía real especial, en registro especial Cesión de derechos en garantía Prenda? Colombia, Junio de 2011 23 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Multiplicidad de causas de preferencia Multiplicidad de conflictos sobre el mismo bien (p. ej. reserva de dominio, cesión y prenda) Problemas en la determinación de la preferencia Colombia, Junio de 2011 24 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Incluso, problemas de circularidad: A prevalece sobre B B sobre C C sobre A Ejemplo con anotaciones de embargo. Colombia, Junio de 2011 25 OBSTÁCULOS AL CRÉDITO Problemas adicionales: Los costes de constitución Las dificultades en la ejecución Colombia, Junio de 2011 26 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES El análisis del derecho de la protección del crédito desde un punto de vista integral El Derecho de tutela del crédito es un SISTEMA (o debería aspirar a serlo…) Colombia, Junio de 2011 27 LOS PRINCIPIOS DEL BANCO MUNDIAL Crédito: Acceso / Protección Manejo Riesgo Crediticio IPG A1-5 Compatibilidad Sistemas de Garantías e Insolvencia IPG B1-5 Responsabilidad Administradores Empresas Manejo de Riesgos Reestructuraciones Extrajudiciales (de deuda y empresas) (inmuebles / muebles) Creación Registros Ejecución The World Bank Sistemas Información Crediticia Garantías Reales Insolvencia IPG C1-15 Procesos de Insolvencia Mercantil Liquidación Reorganización Implementación IPG D1-8 Sistema Institucional Sistema Regulador SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Recapitulación de los problemas genéricos: Inadecuación de la regulación a la existencia de activos empresariales. Disponibilidad de los bienes, publicidad, especificidad, distracción. Multiplicidad de tipos de garantía real. Costes de constitución y problemas en la ejecución. Colombia, Junio de 2011 29 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Una sola garantía mobiliaria Colombia, Junio de 2011 30 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES La aproximación funcional Colombia, Junio de 2011 31 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Base registral – sin desposesión Publicidad and transparencia Colombia, Junio de 2011 32 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Registro de base personal Colombia, Junio de 2011 33 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Posibilidad de identificación de bienes mediante números de serie Colombia, Junio de 2011 34 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Reducción de formalidades Colombia, Junio de 2011 35 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES El aspecto tecnológico Fijación de la preferencia Colombia, Junio de 2011 36 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Accesibilidad Publicidad efectiva: Cual es el objeto de la publicidad registral?? Colombia, Junio de 2011 37 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES La cuestión de las garantías reales generales y los privilegios. La protección del crédito ordinario. Colombia, Junio de 2011 38 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES La financiación de la adquisición de nuevos elementos patrimoniales cuando existen garantías generales Colombia, Junio de 2011 39 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Confianza en el sistema: factores adicionales Colombia, Junio de 2011 40 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES Los costes de constitución tienen que ser necesariamente bajos (porque muchas veces los valores de los bienes son bajos y los préstamos son modestos). Colombia, Junio de 2011 41 SOLUCIONES A TRAVES DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTIAS REALES Ejecución extrajudicial o ejecución sumaria Importancia: el problema de la depreciación. Colombia, Junio de 2011 42 SOLUCIONES A TRAVÉS DE LA REFORMA DEL DERECHO DE GARANTÍAS REALES La necesaria evaluación conjunta del crédito con garantías reales y el Derecho concursal Colombia, Junio de 2011 43 CONCLUSIÓN Una economía moderna necesita un Derecho moderno Colombia, Junio de 2011 44 CONCLUSIÓN Un régimen solido de garantías reales mobiliarias es una pieza básica del sistema de protección del crédito. Colombia, Junio de 2011 45