Lima, ~ O JUN, 2016

"Decenio de las Personas con DisCapacidad en el Perú 11
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
INFORME TÉCNICO N2 ;(ll.{ -2016-SERVIR/GPGSC
A
JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN
Presidente Ejecutivo
De
CYNTHIA SÚ LAY
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil
Asunto
Vigenci~
Referencia
Oficio W 03
Fecha
Lima,
l.
de beneficio pactado por convenio colectivo
2016- GAF/MDB
~ OJUN, 2016
Objeto de la consulta
Mediante el documento de la referencia, la Gerencia de Asesoría Jurídica de la Municipalidad
Distrital de Breña consulta sobre la vigencia de beneficio pactado por convenio colectivo, en el
sentido que si es posible reconocer para el año 2016 un beneficio que fuera acordado
mediante pacto colectivo para el año 2007 entre un sindicato de obreros bajo el régimen
laboral privado y la Municipalidad de Breña, considerándose en ello que no estableció y/o
consignó en el pacto colectivo del año 2007 su carácter permanente en el tiempo y que .el
beneficio materia de consulta - Subsidio por fallecimiento- corresponde a otro grupo de
trabajadores empleados bajo el régimen público y que el fallecimiento que en un supuesto
motivaría el reconocimiento del subsidio se suscitó en el año 2015.
11.
Análisis
Competencia de SERVIR
2.1
Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e
ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias
se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la
adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad.
2.3
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas
referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí,
sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del
1
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular
alguna.
Delimitación del presente informe
2.4
De acuerdo al Informe Legal W 001-2012-SERVIR/GG-OAJ (disponible en
www.servir.gob.pe) se señaló que los informes legales tienen por finalidad emitir una
opinión general acerca de determinados temas de los que SERVIR es competente, uno
de ellos, de la vigencia de las disposiciones pactadas en un convenio colectivo, por lo
que no es materia del mismo evaluar la legalidad de dicho pacto, competencia que no
se ha atribuido a SERVIR. No obstante, en el presente informe se brindarán al.cances de
manera general en lo que respecta a los convenios colectivos.
2.5
Asimismo, se hará referencia al procedimiento de negociación colectiva en el régimen
de la actividad privada, cuya base legal es el Texto Único Ordenado (T.U.O.) de la Ley
de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado mediante Decreto Supremo W 0102003-TR, ello en atención a que el contenido de la consulta formulada se dio antes de
la vigencia de los derechos colectivos de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil.
De la vigencia de los convenios colectivos
2.6
El inciso e) del artículo 43" del T.U.O de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,
aprobado por Decreto Supremo W 010-2003-TR (en adelante, LRCT), establece como
principio que el convenio colectivo rige durante el periodo que acuerden las partes, y
que a falta de acuerdo, su duración es de un año. En concordancia con lo anterior, el
inciso d) del referido artículo dispone que el mencionado acuerdo continúa vigente en
tanto no sea modificado por una convención colectiva posterior, sin perjuicio de
aquellas cláusulas que hubieren sido pactadas con carácter permanente o cuando las
partes acuerden expresamente su renovación o prórroga total o parcial.
2.7
Del contenido de dichas disposiciones, se desprende que el convenio colectivo tiene el
plazo de vigencia que las partes en uso de la autonomía colectiva hayan decidido
atribuirle; y que sólo en defecto de regulación autónoma, la ley atribuye un plazo de
un año. Asimismo, se deriva que las cláusulas contenidas en el convenio colectivo,
tienen vigor mientras dure el mismo; salvo que las partes hubieran acordado que
tengan carácter permanente o hubieran pactado la prórroga de su vigencia
correspondiendo a las entidades del Sector Público verificar los términos y condiciones
en los que se negoció el otorgamiento del beneficio en cuestión.
2.8
A modo de referencia, el Reglamento General de la Ley del Servicio Civil aprobado por
Decreto Supremo W 040-2014-PCM, señala en su artículo 73" que "Los convenios
colectivos tienen una vigencia de dos (02) años que se inicia el 1" de enero del año
inmediato siguiente a que se llegue a acuerdo en la negociación ( ... )".
2.9
Ahora bien, y en atención a la consulta planteada, conforme a lo dispuesto en la Sexta
Disposición Transitoria de la Ley W 28411, excepcionalmente, las entidades del Sector
2
"Decenio de !as Personas con Discapacidad en e! Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
Público, sujetas al régimen laboral de la actividad privada, seguirán otorgando a sus
trabajadores las remuneraciones, beneficios o tratamientos especiales que por
costumbre, disposición legal o negociación vienen otorgando, de acuerdo a la
normatividad laboraL
2.10
En ese sentido, las entidades podrían otorgar beneficios económicos a sus
trabajadores, en caso estos hayan sido entregados antes de la fecha de entrada en
vigencia de la Ley W 28411 en virtud a una negociación colectiva. Por tanto, si
mediante un convenio colectivo celebrado antes de la vigencia de las restricciones
establecidas en las leyes de presupuesto se otorgó un determinado derecho con
carácter permanente, este se mantiene vigente aun cuando con posterioridad las leyes
de presupuesto prohíban o limiten el mismo.
De la prohibición de incrementos remunerativos dispuesto por las leyes anuales de
presupuesto del sector público y la posición adoptada por el Tribunal Constitucional
2.11
Sobre el incremento de beneficios económicos vía negociaCJon colectiva
recomendamos revisar el Informe Legal NQ 337·2010-SERVIR/GG·OAJ, disponible en el
portal institucional (www.servir.gob.pe), en el que se precisa que si bien la
Constitución Política garantiza el ejercicio del derecho a la negociación colectiva, como
cualquier otro derecho no es irrestricto, sino que está sujeto a determinados límites
establecidos por normas con rango de ley, entre estas, las leyes anuales de
presupuesto del sector público.
2.12
Concretamente, en el año 2007, la Ley NQ 29827, Ley de Presupuesto del referido
ejercicio fiscal, prohibió para todo el sector público, incluidos los gobiernos locales, la
aprobación, reajuste y/o incremento de remuneraciones, bonificaciones, dietas,
asignaciones, retribuciones, el monto total de incentivos y beneficios de toda índole,
cualquiera sea su forma, modalidad, mecanismo y fuente de financiamiento.
2.13
En ese sentido, en el año 2008, vía negociación colectiva, no podía incrementarse
remuneraciones, tampoco se podía acordar entregas económicas que vulneren las
normas que regulan la ejecución presupuesta! de las entidades públicas, siendo nulo
cualquier acto que contravenga las mismas.
Por tanto, la entidad consultante no tenía en el año 2008 habilitación legal para
otorgar beneficios económicos a sus trabajadores vía convenio o pacto colectivo;
situación que se ha extendido en los siguientes años 2008 1, 2009 2 , 2010 3, 2011 4 , 2012 5
y 2013 6, en las que también se ha prohibido el reajuste, aprobación o incremento de
remuneraciones, bonificaciones, dietas, asignaciones, retribuciones, el monto total de
1 Artículo 5 de la Ley 29827
2
3
4
5
6
Articulo 5 de la Ley 29289
Artículo 6 de la Ley 29465
Artículo 6 de la Ley 29626
Artículo 6 de !a Ley 29812
Artículo 6 de la Ley 29951
3
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
incentivos y beneficios de toda índole, cualquiera sea su forma, modalidad, mecanismo
y fuente de financiamiento.
2.15
Sin perjuicio de lo mencionado líneas arriba, todo acto administrativo, acto de
administración o las resoluciones administrativas que impliquen gastos no son eficaces
si no cuentan con el crédito presupuestario correspondiente en el presupuesto
institucional, conforme lo dispone la Ley W 28411, Ley General del Sistema Nacional
de Presupuesto.
2.16
Así también para el presente ejercicio presupuesta!, Ley N9 30372- Ley del Presupuesto
del Sector Público para el Año Fiscal 2016, establece una limitación' aplicable en las
entidades de los tres (3) niveles de gobierno en virtud de la cual, se estaría eliminando
cualquier posibilidad de incremento remunerativo así como la aprobación de nuevas
bonificaciones u otros beneficios (independientemente de la denominación,
naturaleza o fuente de financiamiento) inclusive aquellas derivadas de convenios
colectivos; por lo que cualquier reajuste o incremento remunerativo deberá
encontrarse autorizado por ley expresa.
2.17
Al respecto, es importante tener en cuenta la Sentencia expedida por el Tribunal
Constitucional referidas a los Expedientes W 0025-2013-PI/TC, 0003-2014-PI/TC,
0008-2014-PI/TC, 0017-2014-PI/TC (contra la Ley del Servicio Civil) y W 0003-2013,
004-2013 y 0023-2013-PI/TC (contra las Leyes de Presupuesto de los años 2013, 2014 y
2015) ha declarado inconstitucionales las restricciones absolutas a la negociación
colectiva en el Sector Público.
2.18
Adicionalmente, en dichas Sentencias, el Tribunal Constitucional ha señalado que la
negociación colectiva es un derecho fundamental de "configuración legal" cuyo
contenido y alcance específico han sido encargados al legislador. Por tanto, para su
ejercicio efectivo se requiere previamente tener dicha configuración legal.
2.19
En ese contexto, dicho Tribunal ha exhortado al Congreso de la República para que
apruebe la regulación de la negociación colectiva para el sector público, a partir de la
primera legislatura ordinaria del periodo 2016-2017 y por un plazo que no podrá
exceder de un año.
De este modo, el Tribunal Constitucional ha señalado que durante este lapso se
decreta la vacatio sententiae respecto de la inconstitucionalidad de la prohibición de
Artículo 6~.- Ingresos del Personal
"Prohíbese en las entidades del Gobierno Nacional, gobiernos regionales y gobiernos locales, ef reajuste o incremento de
remuneraciones, bonificaciones, dietas, asignaciones, retribuciones, estímulos, incentivos y beneficios de todo índole, cualquiera
sea su forma, modo!ídad, periodicidad, mecanismo y fuente de financiamiento. Asimismo, queda prohibida fa aprobación de
nuevos bonificaciones, asignaciones, incentivos, estímulos, retribuciones, dietas y beneficios de toda índole con las mismos
características señaladas anteriormente.
Los arbitrajes en materia laboral se sujetan o las limitaciones legales establecidos por lo presente norma y disposiciones legales
vigentes. Lo prohibición incluye el incremento de remuneraciones que pudiera efectuarse dentro del rango o tope fijado para cada
cargo en los escalos remunerativas respectivos".
4
"Decenio de las Personas con Díscapacldad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
negociación colectiva para incrementos salariales en el Sector Público. En
consecuencia, aún se mantienen válidas y vigentes las prohibiciones de negociación
colectiva para incrementos salariales establecidos normativamente.
2.21
Siendo así, ante la inobservancia de dichas restricciones, corresponderá a la entidad
empleadora o a quien tenga legítimo interés solicitar la nulidad de tales acuerdos
(convenios colectivos) en esos extremos ante el órgano jurisdiccional competente;
caso contrario, en tanto el convenio colectivo no sea declarado nulo, continuará
surtiendo sus efectos, más aun cuando en el caso del régimen de la actividad privada
del sector público venía siendo de aplicación la Sexta Disposición Transitoria de la Ley
W 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto 8
2.22
No obstante, de lo anterior se desprende que una vez terminada la vigencia del
convenio colectivo, a efectos de ratificar o celebrar nuevamente otro, debieron de
observarse obligatoriamente las leyes anuales de presupuesto del sector público, así
como las disposiciones señaladas en la Ley del Servicio Civil (a partir de su vigencia) en
materia de negociación colectiva; caso contrario su inobservancia conllevaría a la
nulidad de dichos acuerdos por vulnerar normas imperativas.
2.23
En concordancia con lo anterior, la teoría de los hechos cumplidos ha dejado de lado la
teoría de los derechos adquiridos a partir de la reforma constitucional del artículo 103"
de la Constitución, validada por el Tribunal Constitucional en la Sentencia W 00502004-AI/TC y en posteriores pronunciamientos, entre ellos la STC 0002-2006-PI/TC.
2.24
Así, en el fundamento 11 de dicha sentencia, citando a Diez-Picaza, se señaló que "la
teoría de los hechos cumplidos implica que la ley despliega sus efectos desde el
momento en que entra en vigor, debiendo ser aplicada a toda situación subsumible en
el supuesto de hecho; luego no hay razón alguna por la que debo aplicarse la antigua
ley a las situaciones, aún no extinguidas, nacidas con anterioridad."; de lo cual debe
entenderse que las normas son de aplicación inmediata a los hechos que se dieron al
momento de la entrada en vigencia de estas.
Derechos Colectivos en la nueva Ley del Servicio Civil
A partir del 5 de julio del año 2013 se encuentra vigente el Capítulo VI Derechos
Colectivos de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil, aplicable actualmente a los servidores
de los Decretos Legislativos W 276, 728 y 1057 (CAS) reconociéndose el derecho de los
servidores civiles para organizarse en la defensa de sus intereses.
2.26
Este régimen no permite incrementos remunerativos, orientando la negocracron a la
mejora de las compensaciones no económicas, incluyendo el cambio de condiciones de
trabajo o condiciones de empleo, de acuerdo con las posibilidades presupuestarias y
ley N" 28411-Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto
Disposiciones Transitorias
8
SEXTA.- Las entidades del Sector Público, sujetas al régimen laboral de la actividad privada, por excepción, seguirán otorgando a
sus trabajadores las remuneraciones, beneficios o tratamientos especiales que por costumbre, disposición legal o negociación
vienen otorgando, de acuerdo a la normatividad laboral.
5
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
de infraestructura de la entidad y la naturaleza de las funciones que en ella se
desarrollan.
2.27
Cabe resaltar que las peticiones se formulan respecto a condiciones de trabajo o de
empleo como, por ejemplo, los permisos, licencias, capacitación, uniformes, ambiente
de trabajo y, en general, todas aquellas que faciliten la actividad del servidor civil para
el cumplimiento de sus funciones. El pliego de reclamos se presenta entre el 1 de
noviembre y el 30 de enero del siguiente año.
2.28
De otro lado, cabe señalar que el artículo 111 literal e) del Título Preliminar de la Ley del
Servicio Civil (Ley W 30057), estableciendo el principio de "Provisión Presupuestaria",
señala que:
"Todo acto relativo al sistema del Servicio Civil está supeditado a la disponibilidad
presupuesta/, el cumplimiento de las reglas fiscales, la sostenibilidad de las
finanzas del Estado, así como a estar previamente autorizado y presupuesto".
2.29
En virtud de lo señalado, todo acto vinculado a los servidores civiles debe cumplir las
normas del sistema nacional de presupuesto público y ser ejecutado de acuerdo a lo
establecido en ellas.
De la vigencia y efectos de los convenios colectivos en la Ley del Servicio Civil
2.30
Habiéndose precisado la vigencia de la Ley del Servicio Civil en materia de derechos
colectivos, cabe indicar que conforme al artículo 68° del Reglamento General de la Ley
W 30057, Ley del Servicio Civil se establece que:
"El convenio colectivo es el acuerdo que celebran, por una parte, una o más
organizaciones sindicales de servidores civiles y, por otra, entidades públicas
Tipo A que constituyen Pliego Presupuesta/ (.. .} el objeto de dicho acuerdo es
regular la mejora de las compensaciones no económicas, incluyendo el
cambio de condiciones de trabajo o de empleo, de acuerdo con las
posibilidades presupuestarias y de infraestructura de la entidad y la naturaleza
de las funciones que en ella se cumplen". (El énfasis es nuestro)
2.31
Por su parte, el artículo 69° del Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, ha
establecido que el convenio colectivo tiene como característica, entre otras, "(. .. )
continuar rigiendo mientras no sea modificado por una convención colectiva posterior
acordada entre las mismas partes, sin perjuicio de aquellas cláusulas que hubieren sido
pactadas con carácter permanente o cuando las portes acuerden expresamente su
renovación o prórroga total o parcial(. .. )".
2.32
Teniendo en cuenta lo anterior, una vez celebrado un convenio colectivo, este tiene
una vigencia de dos (02) años que se inicia el 1 de enero del año inmediato siguiente
6
¡
"Decenio de !as Personas con Díscapacídad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
al acuerdo que se adoptó en el procedimiento de negociación colectiva. Ahora bien, el
referido inicio de la vigencia está supeditado a que el convenio colectivo no tenga
efecto presupuesta! o que teniéndolo pueda ser asumido por la entidad, conforme lo
señala el artículo 73" del referido Reglamento GeneraL
2.33
En concordancia con lo señalado, recomendamos revisar el Informe Técnico N" 10592015-SERVIR/GPGSC de carácter vinculante que está publicado en el portal
institucional (www.servir.gob.pe), en cuyo contenido se señaló se concluyó lo
siguiente:
"(..)
a)
Si los acuerdos aprobados generan en su implementación efectos
presupuesta/es y la entidad no cuenta con crédito presupuestario disponible en
la partida correspondiente al momento de la celebración del convenio, el
convenio colectivo sería eficaz o partir del año fisco/ siguiente.
Si los acuerdos implementados generan efectos presupuesta/es y la
b)
entidad cuenta con disponibilidad presupuestaria hasta por el monto aprobado
en su presupuesto institucional al momento de la celebración del convenio sin
que se afecte el cumplimiento de las metas institucionales, el convenio
colectivo podría ser eficaz a partir de su celebración.
e)
Si los acuerdos aprobados no generan efectos presupuesta/es, el
convenio colectivo podría ser eficaz a partir de su celebración.
d)
Si el efecto presupuesta/ que genere el acuerdo aprobado no pudiera
ser asumido por la entidad en atención a su presupuesto institucionai aprobado
y si el acuerdo se produjese luego del 15 de junio, el convenio surtirá efectos
para el año subsiguiente.
En todos los supuestos, debe entenderse que la entrada en vigencia del
convenio colectivo o de las cláusulas del convenio colectivo estaría sujeta a la
condición suspensiva de que la entidad cuente con los créditos presupuestarios
necesarios para su implementación( .. )".
2.34
Finalmente, es importante señalar que los efectos del convenio colectivo se
mantendrán vigentes, respecto de los servidores, únicamente en tanto estos
mantengan vínculo con la entidad con la que suscribieron el referido convenio.
111.
Conclusiones
3.1
De acuerdo al inciso e) del artículo 43" del T.U.O de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo, aprobado por Decreto Supremo N" 010-2003-TR, el convenio colectivo rige
durante el periodo que acuerden las partes, y que a falta de acuerdo, su duración es de
un año. En concordancia con lo anterior, el inciso d) del referido artículo dispone que
el mencionado acuerdo continúa vigente en tanto no sea modificado por una
convención colectiva posterior, sin perjuicio de aquellas cláusulas que hubieren sido
pactadas con carácter permanente o cuando las partes acuerden expresamente su
7
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú''
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
renovación o prórroga total o parcial. En el caso de la Ley del Servicio Civil, el convenio
colectivo tiene una vigencia de dos años.
3.2
Ante la inobservancia las restricciones presupuestales existentes, corresponderá a la
entidad empleadora o a quien tenga legítimo interés solicitar la nulidad de los
convenios colectivos en esos extremos ante el órgano jurisdiccional competente; caso
contrario, en tanto el convenio colectivo no sea declarado nulo, continuará surtiendo
sus efectos.
3.3
En el marco de la Ley del Servicio Civil, el convenio colectivo tiene una vigencia de dos
(02} años que se inicia el 1 de enero de! año inmediato siguiente al acuerdo que se
adoptó en el procedimiento de negociación colectiva. El convenio (adoptado luego del
15 de junio) que tenga efecto presupuesta! y que el mismo no pueda ser asumido por
la entidad, regirá a partir del año subsiguiente al acuerdo adoptado.
3.4
El Tribunal Constitucional ha exhortado al Congreso de la República a que apruebe la
regulación de !a negociación colectiva para el sector público, a partir de la primera
legislatura ordinaria del periodo 2016-2017 y por el plazo que no podrá exceder de un
año. Asimismo, el Tribunal Constitucional ha señalado que durante este lapso se
decreta la vacatio sententiae respecto de la inconstitucionalidad de la prohibición de
negociación colectiva para incrementos salariales en el sector público. En
consecuencia, aún se mantienen válidas y vigentes, las prohibiciones de negociación
colectiva para incrementos salariales.
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto
el proyecto de oficio respectivo.
Atentamente,
CSL/jjm/ccp
K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes Técnlcos\2016
8