PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO CCC [Seleccionar fecha] Autor: AULAS VIRTUALES PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO 1GENERALIDADES La conciliación es como hemos visto en los módulos precedentes un procedimiento jurídico relativamente reciente, por lo cual es necesario que todo profesional que desee desempeñarse como conciliador tenga suficientes bases teóricas y practicas que le permitan construir metodologías que permitan obtener resultados más eficaces, rápidos y satisfactorios a las partes involucradas. Toda metodología de trabajo jurídico tiene en cuenta: Procesos Lenguajes Normas Estrategias Conceptualización de ejes de trabajo Objetivo General El diplomado busca mostrar un panorama realista de la institución jurídica de la conciliación, especificando sus exigencias y requisitos para con el conciliador, quien debe en todo momento realizar una aplicación integral y organizada de los elementos teóricos y prácticos desarrollados en los módulos precedentes. PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO | [Seleccionar fecha] Objetivos Específicos 1 1. Que los actuantes en la conciliación lleguen a acuerdo beneficiosos recíprocamente. 2. Que el procedimiento conciliatorio se desarrolle con agilidad y eficacia. 3. Que el Abogado-Conciliador se desempeñe con autoridad, confianza y competencia. 4. Lograr que el procedimiento conciliatorio se lleve en una atmósfera de armonía, respeto y entendimiento mutuo. LA CONCILIACIÓN Al iniciar el presente diplomado, señalamos expresamente que en la génesis de la conciliación está se había constituido como un Mecanismo Alternativo de Solución de Conflictos. Por lo tanto las leyes posteriores a la carta de 1991, han ido adecuando el procedimiento conciliatorio a las necesidades del país. Ley 446 de 1998 La ley 446 de 1998 en su Articulo 64 define la conciliación como un mecanismo de resolución de conflictos a través del cual, dos o más personas gestionan por sí mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador. La ley también señala algunas otras características especiales del proceso conciliatorio como: El acta de conciliación hace tránsito a cosa juzgada. El acta de conciliación presta mérito ejecutivo. La conciliación tiene carácter de confidencialidad para todos los que participan en ella. La conciliación debe surtirse dentro de los tres meses siguientes a la presentación de la solicitud. Puede ser prorrogada por mutuo acuerdo entre las partes. Ley 640 de 2001 La conciliación suspende la prescripción y caducidad (Art. 21) La notificación o aviso la realiza el conciliador utilizando la forma que considere más expedita y eficaz (Art. 20, Inciso Final) La asistencia de las partes de la conciliación es obligatoria (Art.1 Parágrafo 2) Las partes autónomamente deciden sobre su conflicto. ASUNTOS CONCILIABLES Dada la gran cantidad de conflictos que se reciben en los Centros de Conciliación y ante las oficinas de los abogados a diario, es prudente preguntarse: ¿cuáles son los asuntos que pueden atenderse en la conciliación? A lo cual respondemos: Son conciliables todos los asuntos susceptibles de transacción, desistimiento y aquellos expresamente señalados por la ley. Así entonces nunca debe olvidarse que: Las normas constitucionales deben respetarse siempre PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO | [Seleccionar fecha] Con posterioridad en el tiempo, el legislador promulgo la Ley 640 de 2001 “Por la cual se modifican normas relativas a la conciliación y se dictan otras disposiciones" allí se incluyó el espíritu de la Ley 446 de 1998, sin embargo podemos señalar que incluyo adicionalmente: 2 Hay leyes generales, pero sí hay una ley especial, esta prima y debe atenderse, por ejemplo en tratándose de convenios laborales, escrituras de constitución de sociedades, reglamentos de propiedad horizontal entre otras. La voluntad es ley para las partes1, siempre debemos respetar más la intención de los contratantes que lo que se haya escrito en el contrato2. Hay normas de carácter imperativo, ejemplo: Artículos 518 al 523 del Código de Comercio (Relativo al establecimiento de comercio en especial a los contratos de arrendamiento y su renovación desahucio, cesión, derecho de preferencia, subarriendo, etc) Hay derechos irrenunciables según la ley, por lo tanto no pueden ser objetos de conciliación. Ejemplo: La nacionalidad, el nombre. In Dubio Pro operario en asuntos laborales La buena fe se presume. Para cada caso en concreto deben aplicarse la correspondiente norma, de no existe, se acudirá a la analogía legal. La citación a las audiencias son importantísimas, toda vez que la parte que no comparece a la audiencia carga sobre si un indicio grave en un eventual proceso judicial. 4REQUISITOS DE LA CONCILIACIÓN Hay dos tipos de requisitos para la conciliación: Esenciales o de Fondo Sin los cuales no puede haber conciliación, están señalados en los Artículos del Código Civil PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO | [Seleccionar fecha] 3 1502 Requisitos para que una persona se obligue o Legalmente capaz o Que el consentimiento no adolezca de vicio o Que recaiga sobre objeto licito o Que tenga causa licita 1511 Error sobre la sustancia o calidad esencial del objeto 1602 Ley Contractual 1618 Intención de los contratantes De Forma Aquellos que aunque no expresamente consignados en la ley deben cumplirse con el fin de que la conciliación tenga validez. Art. 1602 del Código Civil Colombiano: Ley Contractual – “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o causas legales “ 2 Art. 1602 del Código Civil Colombiano: Intención de los Contratantes – “Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras” 1 5CONCILIADOR Para este diplomado Conciliador Extrajudicial en Derecho el Conciliador debe: 1. Ser Abogado titulado 2. Haber aprobado el curso de conciliación en una institución debidamente avalada para capacitar por El Ministerio de Justicia y del Derecho. 3. Estar inscrito en Centro de conciliación autorizado por el Ministerio de Justicia y del Derecho. Adicionalmente, 4. Para asuntos de Familia se requiere o especialización o el haber tenido acompañamiento activo en varias audiencias de conciliación en familia. Por otro lado y en tratándose de Conciliación en equidad, el conciliador debe ser una persona con amplia solvencia moral, respetado en su comunidad, experto en la materia a conciliar (arquitecto, ingeniero, agricultor, etc.) Sin embargo, el requisito fundamental es el de haber cursado y aprobado el curso en conciliación en una institución avalada por el Ministerio de Justicia y del Derecho. Para Ampliar Observar 1 (Protocolo Interno del Conciliador) 6AUDIENCIAS Desde una perspectiva etimológica la palabra Audiencia proviene de la raíz latina Audere o escuchar; entonces, el término Audiencia: Escuchar a las partes en conflicto. Tal vez está sea la razón fundamental que hace que la conciliación no pueda ser llevada a cabo mediante escritos, salvo la solicitud inicial. No hay que olvidarse, que los conciliadores no buscan juzgar conflictos, sino para proponer formulas de arreglo. 7ELABORACIÓN DE ACTAS El acta de conciliación es el objetivo fundamental del procedimiento conciliatorio, la Ley 640 de 2001 indica taxativamente los requisito de forma del acta “ARTICULO 1º. Acta de conciliación. El acta del acuerdo conciliatorio deberá contener lo siguiente: 1. Lugar, fecha y hora de audiencia de conciliación. 2. Identificación del conciliador. PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO | [Seleccionar fecha] El trámite conciliador es en esencia personal, intimo y verbal. Propone un directo contacto entre las partes bajo la tarea facilitadora de un tercero neutral o conciliador. 4 3. Identificación de las personas citadas con señalamiento expreso de las que asisten a la audiencia. 4. Relación sucinta de las pretensiones motivo de la conciliación. 5. El acuerdo logrado por las partes con indicación de la cuantía, modo, tiempo y lugar de cumplimiento de las obligaciones pactadas.” 8AVAL DEL ACTA POR EL CONCILIADOR El conciliador debe firmar el acta y advertir claramente a las partes que el acuerdo conciliatorio consignado hace transito a cosa juzgada, es decir es sentencia y presta mérito ejecutivo. (Concepto Ministerio De justicia y del Derecho sobre el Procedimiento Conciliatorio) Para Complemen tar revisar 1 9CARACTERÍSTICAS DEL PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO RESPECTO DE OTRAS INSTITUCIONES JURÍDICAS Observemos a continuación las diferencias de la conciliación con otras instituciones jurídicas como son la transacción y el contrato , ya que a pesar de ser bien diferentes en naturaleza y en efectos jurídicos suelen confundirse e inclusive considerarse muy similares. 10LA CONCILIACIÓN Y LA TRANSACCIÓN PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO | [Seleccionar fecha] Observemos un diagrama que nos indica plenamente el concepto 5 Para Ampliar Observar 2 (LA CONCILIACIÓN Y LA TRANSACCIÓN) LA CONCILIACIÓN Y LA TRANSACCIÓN UTILES PARA TERMINAR LITIGIO O PRECAVER UNO EVENTUAL EN EL FUTURO CONCILIACIÓN & TRANSACCIÓN REQUERE ACERCAMIENTOS Y CONVERSACIONES ENTRE LAS PARTES CON EL FIN DE LLEGAR A ACUERDOS Ampliar Observar 3 (DIFERENCIAS TRANSACCIÓN Y LA CONCILIACIÓN) Para ENTRE LA Ahora señalemos las diferencias reales de las instituciones jurídicas citadas CONCILIACIÓN TRANSACCIÓN De naturaleza procesal sustantiva. De naturaleza sustantiva. Acuerdo a través de la participación activa de un tercero. Acuerdo directo sin intervención de terceros. Acuerdo solemne, requiere la formalización mediante acta suscrita entre partes y el conciliador. Meramente consensual, para su perfeccionamiento se requiere únicamente el simple acuerdo entre las partes. El acuerdo se logra sin la renuncia mutua de las partes El acuerdo tiene como elemento esencial renuncia mutua de las partes. El acta conciliatoria puede ser nula tanto en la parte sustantiva, como en la procedimental. Ligada a la nulidad sustantiva propia de los contratos. Es un negocio jurídico. Es un contrato. Algunas veces prohíbe la representación de las partes. No prohíbe la representación de las partes. Suscrito el acuerdo conciliatorio puede proponerse la excepción de Cosa Juzgada. Suscrita la transacción se propone la excepción previa de transacción. El acta de conciliación siempre presta merito ejecutivo. La transacción no siempre presta merito ejecutivo PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO | [Seleccionar fecha] DIFERENCIAS ENTRE LA TRANSACCIÓN Y LA CONCILIACIÓN 6 Se originó partir del Derecho Internacional Publico. Se originó a partir del Derecho de Contratos. Se pueden ventilar asuntos de interés público, privado o mixto; con contenido patrimonial y extrapatrimonial Solo se pueden ventilar asuntos de interés privado y contenido patrimonial Presenta mayor cobertura que la transacción (existe relación géneroespecie) Menor cobertura que la conciliación (existe relación especie-género) Puede involucrar derecho de terceros no presentes en la conciliación. No puede involucrar derecho de terceros, solo de quienes suscriben el acuerdo. 11EL CONTRATO Y LA CONCILIACIÓN Revisemos las diferencias y efectos jurídicos del contrato y la conciliación. (DIFERENCIAS CONTRATO Y LA CONCILIACIÓN ) Para Ampliar Observar 3 ENTRE EL PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO | [Seleccionar fecha] DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO Y LA CONCILIACIÓN 7 CONTRATO CONCILIACIÓN Crea obligaciones Crea, modifica y extingue obligaciones Para su cumplimiento, existen arras y clausulas penales Para su cumplimiento no existen mecanismos ni clausulas, la sola ley obliga su cumplimiento Susceptible de excepciones en un eventual proceso Contra el acta de Conciliación debidamente suscrita no existen excepciones NOTA: ADJUNTO PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO | [Seleccionar fecha] 1) TEXTO 1 Concepto Ministerio De justicia y del Derecho sobre el Procedimiento Conciliatorio (FORMATO DOC) 2) MULTIMEDIA 1 Protocolo interno del conciliador 8