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Universidad Veracruzana
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D e r e c h d
ESTUDIO MONOGRAfICO SOBRE EL DERECIIO
DEL TANTO Y EL DERECIIO DE RETRACTO
Monografia que presenta el C.
JULIO CI=SARVI=LAZGUI=Z JIMIENIEZ
Para obtener el tftulo de:
- V > i'i
Licenciado en Derecho
Director de Tesis:
Lie. Leoncio Morales Mendez
Xalapa-Equez., Ver.
Marzo de 1998
DEDICATORIAS
Jifpadre de todas (as moradas:
Infinita juente de amor y
justicia,
gracias
por
a6so(utamente todo.
JL mi madre:
por (a vida, por su ejemplo, por
su apoyo incondicionaC y su
confianza en mi
JL mis dermanos:
Jorge, <R£guCo y Carlos: por su
comprension y carino.
/r
IT
JL mi esposa:
<B(anca (EsteCa: Con
un
compromiso
en
presente
continuo de atencwn y carino
hacia effa.
A mis suegros:
Los senores (Pilar (Diez (Paez y
Mfottso T. <Prado garrido: con
(a simpatia y e( respeto
incondicionaCde siempre.
JL mi tta:
<Evita (prado garrido, como
muestra de carino y afectuoso
respeto a su persona.
J? mi (Director de Tresis:
Lie. Leoncio Morales 9/lendez:
(Por e( invaCua6(e apoyo que me
6rindo aC guiarme con sus
6riHantes conocimientos en eC
desarrotto de este traSajo. Mi
agradecimiento profunda.
A mis Compafierosy amigos de
(a Vnrversidad.
<En quienes semBre una sencittay
sincera amistad, y estoy seguro,
que seguiremos cuCtivandoCa.
INDICE
PAG.
1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
3.1.
3.2.
3.3.
3.4.
INTRODUCCION
1
CAPITULOI
EL DERECHO DEL TANTO Y EL DERECHO DE RETRACTO
Generalidades
Concepto del Derecho del Tanto
Concepto del Derecho de retracto
Relation entre el derecho del Tanto y el Derecho de Retracto
3
4
6
8
CAPITULO II
LOS DERECHOS DE TANTO Y DE RETRACTO EN LA COPROPIEDAD
DENTRO DEL CODIGO CIVIL PARA EL ESTADO
Concepto de copropiedad
11
El derecho del tanto en la copropiedad
15
El derecho de retracto en la copropiedad
19
La herencia como forma de copropiedad
21
2.4.1. Definicibn y clases de sucesibn
21
2.4.2. Fundamentacidn de la copropiedad en la sucesibn
23
2.4.3. El derecho del tanto en la herencia
25
2.4.4. El derecho de retracto en la herencia
27
Derecho comparado
29
2.5.1. Del derecho del tanto
30
2.5.2. Del derecho de retracto
39
CAPITULO III
EL DERECHO DEL TANTO EN OTRAS FIGURAS JURIDICAS
DEL CODIGO CIVIL PARA EL ESTADO.
En el arrendamiento
En las sociedades
En el usufructo
Enlacompraventa
42
45
49
52
CONCLUSIONS
57
BIBLIOGRAFIA
61
I N T R O D U C C I O N
Dentro del ambito juridico existen algunas instituciones o
figuras que no han sido motivo de un analisis exhaustivo por la
doctrina, y que por ende llevan al animo del jurista la inquietud
de investigar acerca de ellas.
Esa es una de las razones que nos guiaron a desarrollar
el presente trabajo de investigation, conocer un poco mas de lo
que es el derecho del tanto y de retracto dentro de la legislacion
sustantiva civil de nuestro Estado, y enriqueciendo nuestro
estudio con un analisis comparativo con los codigos civiles de
otros Estados.
Para ello, consideramos necesario estructurar un primer
capitulo en donde abordamos el derecho del tanto y el derecho
de retracto, en la doctrina como en la legislacion para
posteriormente establecer una relation entre ambas figuras.
Por considerar que el derecho del tanto y el derecho de
retracto tienen su maximo esplendor en la copropiedad, dentro
del segundo capitulo centramos nuestro estudio en lo que es el
derecho del tanto y el derecho de retracto en la copropiedad;
iniciando por senalar lo que es la copropiedad, para despues
analizar, dentro de la misma, al derecho del tanto y el derecho
de retracto; asimismo, exponemos a la herencia como una
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forma de copropiedad y precisamos de que manera tiene
vigencia el derecho del tanto y el derecho de retracto dentro de
las formas de sucesion existentes; finalizando por realizar un
estudio comparativo del derecho del tanto y el derecho de
retracto en la legislation sustantiva civil del estado con otras
codificaciones de la Republica Mexicana.
En el capitulo tercero, nos abocamos a estudiar el
derecho del tanto en otras figuras juridicas contenidas dentro
del Codigo Civil para el Estado, tales como: arrendamiento,
sociedad, usufructo y compraventa.
Finalmente, expresamos una serie de conclusiones,
mismas a las cuales arribamos, como consecuencia del proceso
de investigation desarroilada.
Desde luego, de ninguna manera pensamos que nuestra
exposition escrita agote el tema de estudio, pero sin embargo,
esperamos que represente una aportacion por modesta que
sea, a nuestra ciencia jurfdica.
CAPITULO I
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EL DERECHO DEL TANTO Y EL DERECHO DE RETRACTO
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1.1.- Generalidades
Consideramos importante, como punto de inicio para el
desarrollo de nuestro trabajo de investigation, establecer la idea
de lo que debe entenderse por derecho del tanto como por
derecho de retracto.
Sin
embargo,
es
conveniente
advertir
que
nos
encontramos ante ciertas limitaciones para poder establecer un
concepto respecto de los derechos antes referidos, ya que no
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existe por parte de la doctrina un tratamiento concreto que
considere a los derechos del Tanto y de Retracto desde un
punto de vista particular, siendo que cuando los abordan lo
realizan asociandolos ya con la copropiedad, el usufructo, los
derechos hereditarios, el( arrendamiento y las sociedades
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civiles, y si a lo anterior le agregamos que las legislaciones
sustantivas civiles vigentes en toda la Republica, afirmacion que
hacemos por haberlas consultado, no disponen de una parte
especial que reglamente los derechos del Tanto y de Retracto,
sino que tambien, siguiendo las tendencias doctrinarias, los
derecho que la ley sustantiva civil concede al arrendatario, para
continuar con tal caracter en el goce o disfrute del bien dado en
arrendamiento, previo el cumplimiento de ciertos requisitos, por
lo que al reclamar una prorroga no se puede estar en presencia
de un derecho de preferencia, ya que no existen otras personas
que reunan las condiciones de arrendatario y sobre los cuales
se deba preferir a aquel que reclama la prorroga, pues es
sabido que solo puede ser prorrogado aquello que existe, y
adecuado esto a un caso concrete la calidad de arrendatario es
la que da nacimiento al reclamo de una prorroga en un contrato
de tal naturaleza.
Para fundar nuestro criterio bastaria observar que el
Codigo Civil para el Estado, en su articulo 2380, reconoce tanto
la existencia de un derecho de preferencia en favor del
arrendatario como un derecho del tanto, lo que nos situa en la
posibilidad de afirmar, como ya lo hicimos, que el derecho de
preferencia para continuar arrendando y el derecho del tanto
para adquirir el bien arrendado son totalmente diferentes.
1.3.- Concepto del derecho de retracto.
El autor Manuel Osorio, en su Diccionario de Ciencias
Juridicas, Politicas y Sociales, nos expone dos definiciones de
lo que debe considerarse como derecho de Retracto. En la
primera nos dice que: "Es ei derecho de hacer una venta
retrayendola en favor de otra persona, tanto por convenio de las
partes o por ministerio de ley".5 En la segunda, dispone: "Es el
derecho que compete a ciertas personas para quedarse por el
tanto de su precio con la vendida a otra".6
Consultando a Castan Tobenas, cuando aborda lo
referente al derecho de retracto, explica que el mismo es:
El derecho de preferencia que uno tiene para la
adquisicion de una cosa, cuando el dueno la ha
enajenado, subrogandose el lugar del comprador,
mediante abono al mismo, del precio que entrego y
gastos de contrato que se le pudieran ocasionar 7
Dentro del Diccionario Razonado de Legislation y
Jurisprudencia Mexicana, encontramos un concepto de lo que
es el derecho de Retracto, mismo que dice:
"El derecho que por ley, costumbre o pacto compete
a alguno para anular alguna venta y tomar para si
por el mismo precio la cosa vendida a otro". 8
Sobre el mismo derecho de retracto, Antonio de Ibarrola,
expone:
Consiste en el derecho que tiene cualquiera de los
coparticipes ya realizado el contrato mediante el
5
Osorio, Manuel. Ob. Cit., p. 675
Ibidem.
7
Castin, Tobefias, Cit. por Ramirez Sanchez, Jacobo, Introduction al Estudio del Derecho
y Nociones de Derecho Civil, p. 323
8
Diccionario Razonado de Legislacibn y Jurisprudencia Mexicana. p. 1062.
6
cual su coparticipe vendio su parte a un extrano a
sustituirse a este en cuanto a los derechos y
obligaciones asumidos en el contrato. 9
De la lectura de las definiciones anteriores, nos damos
cuenta que con exception del autor Antonio de Ibarrola, que
concibe al derecho de retracto visto desde el punto de vista de
la copropiedad, todos los demas doctrinarios establecen una
idea general de lo que debe de ser o lo que debe de entenderse
por derecho de retracto.
Resumiendo las ideas que hemos encontrado, debemos
considerar que el derecho de retracto no es otra cuestion que la
que un sujeto sustituya al comprador respecto de la adquisicion
de una cosa en relation a la cual tenia derecho de tanto y no le
fue respetado, realizando la entrega del precio que pago al
comprador, asi como los gastos de contrato que hubiesen sido
necesarios para llevar a cabo.
1.4.- Relaci6n entre el derecho del Tanto y el derecho
de Retracto.
Consideramos totalmente innecesario tratar de senalar,
dentro de la presente investigation, una distincion entre lo que
es el derecho del tanto y lo que se entiende por el derecho de
retracto, y ello partiendo de la consideration de que los
conceptos vertidos por los autores citados no dejan ninguna
duda respecto de lo que es uno de otro derecho.
Sin embargo, si resulta apropiado exponer la relation
existente entre lo que es el derecho de retracto y el derecho del
tanto, y asi tenemos que cuando se va a realizar la venta de una
cosa sobre la cual exista o existan persona o personas con
derecho al tanto para adquirir la misma, los titulares de ese
derecho podran hacer uso del mismo, dentro del termino que
senale la ley sustantiva civil aplicable, en el momento en que se
propale la realization de dicha venta; sin embargo, situation
diferente se presenta cuando la venta de una cosa sobre la cual
una o varias personas tienen derecho del tanto, ha sido
consumada, pues entonces juridicamente ya no es propio hablar
de poder hacer uso del derecho del tanto, es entonces cuando
surge el derecho de retracto, mediante el cual aquel que tenia el
derecho de tanto sobre la cosa enajenada se subroga en todos
los derechos y obligaciones al comprador.
Asi pues, existe una estrecha relation entre el derecho de
tanto y el derecho de retracto, entendiendo su aplicacion al
momento en que se pretenda hacer uso de los mismos, pero
partiendo de la idea de que el reclamar un derecho de retracto
requiere
previamente que se encuentre establecido por
disposiciones de la ley o convenio de las partes, la existencia
del derecho del tanto.
Es menester no dejar en el olvido, que el derecho del
tanto al igual que el derecho de retracto, son derechos
personalisimos que no pueden ser cedidos ni heredados.
CAPITLO II
LOS DERECHOS DE TANTO Y DE RETRACTO EN LA
COPROPIEDAD DENTRO DEL CODIGO CIVIL PARA EL
ESTADO.
2.1.- Concepto de copropiedad.
Antes de entrar al estudio dela forma en que se estan
regulados el derecho de retracto como el derecho del tanto
dentro de la copropiedad en la legislacion sustantiva civil para el
Estado de Veracruz, es conveniente establecer lo que es la
copropiedad.
Segun el autor Clemente Soto Alvarez, la copropiedad
debe concebirse como: T a propiedad comun a varias personas
cuando la cosa o un derecho pertenece proindiviso (sin division
de partes) a varias personas"1
Por su parte, Rafael de Pina, opina que:
La copropiedad debe considerarse como una
propiedad compartida segun las normas que al
efecto dicte el legislador o las personas que
autorice como manifestation de la voluntad de los
condominios. 2
1
2
Soto Alvarez, Clemente. Elecci6n de Tfrminos Juridicos, Politicos y Sociol6gicos. p. 78
De Pina, Rafael. Ob. Cit. p. 108
Apartandonos
de
la
doctrina
y
pasando
a
las
disposiciones legates vigentes, tenemos que en el Codigo Civil
para el Estado de Veracruz, no existe una definition o concepto
preciso acerca de lo que es la copropiedad, sin embargo, en su
artfculo 974 senala: "Hay copropiedad cuando una cosa o un
derecho pertenecen pro indiviso a varias personas".3
Despues de consultar un gran numero de los codigos
sustantivos civiles de la Republica Mexicana, advertimos que la
mayorla adoptan una idea semejante a lo que al respecto de la
copropiedad tiene el Codigo Civil para el Estado de Veracruz,
apareciendo tan solo una diferencia en los Codigos Civiles para
los Estados de Zacatecas, Sonora y Tlaxcala, diferencia que no
corresponde a una cuestion de fondo, sino propiamente al texto
que se encuentra contenido dentro de los preceptos que indican
lo que debe entenderse por copropiedad.
Asi, tenemos que el Codigo Civil para el Estado de
Zacatecas, dispone en su articulo 240:
"Hay copropiedad cuando un bien o una
universalidad de bienes y obligaciones apreciables
en dinero, pertenecen pro indiviso a dos o mas
personas". 4
Por lo que se refiere al Codigo Civil del Estado de
Sonora, su articulo 1108 a la letra dice:
Hay copropiedades cuando una cosa, un derecho o
una universalidad de bienes, derechos y
obligaciones apreciables en dinero, pertenece pro
indiviso a dos o mas personas. La herencia
constituye una copropiedad entre los herederos a
partir de la muerte del autor de la sucesion..5
Finalmente, el Codigo Civil para el Estado de Tlaxcala, e
la parte correspondiente que reglamenta la copropiedad
precisamente en su articulo 887, dispone: "Hay copropiedad
cuando un bien pertenece pro indiviso a dos o mas personas"6
De las disposiciones legales transcritas anteriormente,
nos podemos dar cuenta que su diferencia con el Codigo Civil
para el Estado de Veracruz, respecto
a la copropiedad, se
manifiesta de la manera siguiente: en relation al Codigo Civil
para el Estado de Zacatecas, en que tal ordenamiento legal
cambia el termino "cosa" por "un bien o una universalidad de
bienes y obligaciones apreciables en dinero", con ello un
concepto general se sustituye por un senalamiento mas directo
y particular, teniendo una misma signification el enunciado de
una y otra codification sustantiva civil, salvo que la del Estado
de Zacatecas destaca que el objeto de la copropiedad debe ser
apreciable en dinero, contemplando otra distincion al momento
en que mientras el Codigo Civil de Veracruz refiere "...pertenece
pro indiviso a dos o mas personas". Por lo que las
codificaciones sustantivas civiles comparadas no son idSnticas
al referirse textualmente el numero de personas, sin embargo la
interpretation que se da a ambos textos es la misma.
Entre Codigo Civil del Estado de Veracruz y el Codigo
Civil para el Estado de Sonora, existe la diferencia marcada en
la comparacion anterior, cuando se hizo referencia al Codigo
Civil para el Estado de Zacatecas, encontrando sin embargo
que no tan solo se da dicha distincion, sino que el Codigo Civil
para el Estado de Sonora, contempla expresamente al precisar
que debe entenderse por copropiedad, como una forma de la
misma a la herencia, inclusive senalando el momento en que se
inicia, lo que hace al estudiar que dicha copropiedad comienza
a partir de la muerte del autor de la sucesion, situation que
textualmente no se da en nuestro Codigo Civil, al precisar
cuando hay copropiedad.
En el momento que llevamos a cabo la comparacion entre
el Codigo Civil del Estado de Veracruz y el del Estado de
Tlaxcala, notamos que solo se da una diferencia, pues en el
primero se lee:
"...pertenece pro indiviso a dos o mas
personas". De donde la distincion se marca en la forma de
senalar, en el texto de cada una de las leyes, al numero de
personas, mas sin embargo la idea que proporcionan es la
misma.
2.2.- El derecho del tanto en la copropiedad.
Entendido lo que es copropiedad, ahora nuestra labor, es
senalar la forma en que el derecho del tanto esta regulada
dentro de la misma, en el Codigo Civil para el Estado de
Veracruz.
Para ello, primeramente, transcribiremos dos preceptos
legates contenidos en nuestro Codigo Civil que textualmente
senalan:
984.- En la enajenacion que de sus porciones
hagan los participes, no habra derecho al tanto,
salvo convenio expreso en contrario. 985.- Cuando
por disposition de la ley o estipulacion de las partes
hubiere lugar al derecho del tanto, pero no se
hubiere establecido el termino dentro del cual este
debe ejercitarse, dicho termino sera de ocho dias, a
partir de la fecha en que el participe enajenante de
a conocer a los demas, judicialmente, o ante
notario, el contrato que tenga propalado. 7
De la lectura de los articulos mencionados se deriva la
idea de que: en tSrminos generates la ley no admite la
existencia del derecho del tanto, mas sin embargo, no prohibe
que pueda establecerse por las partes voluntariamente, al
constituir la copropiedad, asi como tambien reconoce la
posibilidad de que en forma espetifica la ley permita que en
algun tipo de copropiedad se haga valido el derecho del tanto
en favor de los copropietarios (verbigracia: la herencia).
Aslmismo del precepto 985 que se transcribio se
desprende que el legislador tuvo por intention suplir deficiencias
de la misma ley o de los contratantes, en los casos que admitido
el derecho del tanto no se haya senalado termino para su
ejercicio. Ahora bien, es preciso referir que uno de los casos en
que por disposition de la ley, se da el derecho del tanto dentro
de una copropiedad es la herencia, por lo que si es importante
resaltar que el precepto transcrito anteriormente no rine con el
articulo que primero senalamos, pues el primero se refiere a una
regla general de la copropiedad y el que se analiza corresponde
a una forma en que se da la copropiedad, regla especial.
Es pues, el segundo articulo el que senala el termino para
hacer uso del derecho del tanto cuando la ley no lo contenga o
las partes no lo hayan establecido, de tal forma que manda que
sera de ocho dias contados desde el momento en que el
participe enajenante haga saber a los demas el contrato que va
a celebrar, siendo necesario que tal aviso los haga de manera
judicial o bien notarialmente.
Es apropiado desentranar que es lo que se considera
importante cuando se establece el derecho del tanto dentro de
la copropiedad, asi tenemos que el objeto fundamental es evitar
que la participation de un extrano en la cosa comun pueda crear
problemas mayores que los que ya por si mismo crea
frecuentemente el estado de indivision; por otra parte, tambien
tiene como fin mediato, evitar la prolongation del estado de
copropiedad. En consecuencia, puede decirse que tiene por fin
proteger los intereses privados de los copropietarios, y sin que
pretenda tutelar el orden publico, pues si bien es verdad que
puede pensarse que la ley esta interesada en que no se
prolonguen los estados de indivision, tambien lo es que no
establece imperativamente la obligation de terminarlos.
Al establecer el articulo 985 del Codigo Civil para el
Estado de Veracruz, que la notification a los conduenos se haga
por medio de notario o judicialmente, es con la finalidad de que
tal aviso se haga de manera fehaciente, pues es evidente que
para poder hacer uso del derecho del tanto, lo esencial es que
el condueno tenga conocimiento de que la venta esta propalada
para que el pueda reemplazar al comprador extrano a la
comunidad, previa la manifestation de su voluntad de adquirir, y
el cumplimiento de los demas requisites exigidos por la ley; y es
por eso que la misma ley requiere una forma de notification
fehaciente que proteja el derecho de los copropietarios y el del
tercero adquiriente, en caso de que aquellos no ejerciten el suyo
en el termino de ocho dias.
Ahora bien, el articulo 985 del Codigo Civil para el Estado
de Veracruz, no senala de manera expresa cual es la
consecuencia que se deriva de la omision de la falta de
notification a los copartlcipes de la venta que pretenda llevar a
cabo un condueno, sin embargo, acudiendo a la jurisprudencia
que han sostenido nuestros tribunales federates, tenemos que la
sancion juridica es la nulidad, la cual no es absoluta, sino
relativa, en atencion a que no se contraviene una ley prohibitiva
o imperativa, es decir, de orden publico; debiendose entender
que esa falta de efectos legales es con relation al mismo
copropietario; y tratandose de una nulidad relativa, solo puede
ser invocada por el perjudicado por falta de notification.
Debemos entender que el derecho del tanto no se viola,
cuando se ordena sacar a remate una parte de los derechos de
propiedad sobre un bien, ya que el o los copropietarios pueden
ejercitar su derecho del tanto, interviniendo en la almoneda
haciendo valer su preferencia como si se tratara de una
compraventa.
Puede presentarse el caso de que existan varios sujetos
que puedan hacer uso del derecho del tanto, por lo que el
Codigo Civil para el Estado de Veracruz, previendo tal
circunstancia ha determinado la forma de resolver el conflicto, y
asi el articulo 986 del ordenamiento legal en consulta preceptua:
Si varios propietarios hicieran uso del derecho del
tanto, sera preferido el que represente mayor parte
y siendo iguales, el que designe la suerte, salvo
pacto en contrario. 8
Como es de verse, la solution que da el precepto legal
invocado, para el supuesto de que dos o mas conduenos con
partes iguales tratasen de hacer uso del derecho del tanto, no
resulta en ocasiones del todo justa, ya que el criterio que se
adopta para resolver tal problema no es razonado ni motivado,
sino simplemente se deja al azar, con los riesgos que todo ello
conlleva.
2.3.- El derecho de retracto en la copropiedad.
Pues bien, despues de dar lectura al capitulo que en el
Codigo Civil para el Estado de Veracruz, regula la copropiedad,
nos percatamos que no existe disposition expresa que
reglamente el derecho del retracto.
Sin embargo, la interpretation que han realizado los
organos jurisdiccionales es que, aun y cuando no exista
disposition expresa que reconozca el derecho de retracto, el
mismo surge cuando no se respeta al derecho del tanto.
Asi tratandose de la enajenacion que uno de los
copropietarios hace en favor de un tercero extrano a la
comunidad, se pueden presentar dos situaciones: cuando la
venta esta simplemente propalada y cuando esta consumada.
En el primer caso, el ejercicio del derecho del tanto
implica una venta directa del copropietario enajenante en favor
del que ejercita el tanto, en los terminos del contrato propalado
con el tercero; mientras que en el segundo, el copartlcipe que
ejerce el derecho de retracto, se subroga en todos los derechos
y obligaciones del comprador.
Cuestion importante resulta el senalar que la nulidad
proveniente del ejercicio del derecho de retracto es diferente a
las otras nulidades, ya que si bien es verdad que por la accidn
de retracto nulifica la venta celebrada con el tercero extrano a
la copropiedad, esa nulidad no tiene por objeto volver las cosas
al estado que antes tenian, como sucede en la mayor parte de
las nulidades, puesto que no tienen el efecto de que el
comprador devuelva el precio al vendedor y este recupere la
propiedad de la cosa, sino que por el retracto el copartlcipe
actor se subroga en los derechos del comprador, de modo que a
este le devuelve el precio y es este quien le entrega la cosa. Se
trata, en consecuencia, de ia nulidad, la proveniente del retracto,
con caracteristicas especiales que la distinguen de la
generalidad de las nulidades.
2.4.- La herencia como forma de copropiedad.
2.4.1.• Definicidn y clases de sucesi6n.
Es indudable que la ciencia juridica no admite la
existencia de derechos o bien de obligaciones carentes
de
sujetos, en tal proposition se funda el problema del destino de
los derechos y de las obligaciones cuando parece su respectivo
titular.
Resulta obvio pensar que si se admitiera que los
derechos se extinguen con la muerte de su titular o las
obligaciones dejaren de existir con el fallecimiento del deudor,
resultaria un grave perjuicio para la sociedad, pues se
lesionarian los principios generates de la economia.
Asi, nace la necesidad de que alguna persona se
subrogue en la position activa o pasiva que ocupaba el fallecido
en sus relaciones juridicas, ello es el motivo de que orden legal
haya reconocido, por medio de sus normas, al derecho
sucesorio.
Comenzaremos por definir el termino "Sucesibn" tanto
desde el punto de vista doctrinario como de acuerdo a la
legislation.
Rafael de Pina, dice:
Sucesion es la substitution de una persona en los
derechos transmisibles de otra; subrogation de una
persona en los bienes y derechos transmisibles
dejados a su muerte por otra. 9
Consultando otro autor encontramos:
Se llama "sucesion" a la transmision del patrimonio
de una persona fallecida a una o varias personas
vivas. Se dice, que este sentido, que una persona
"sucede a otra". Por mas que la expresion puede
se r tomada en un sentido general para designar a
toda transmision de bienes y de derechos, aiin a
titulo particular, en la practica no se le emplea mas
que para las transmisiones universales por causas
de fallecimiento.10
En lo que hace a la legislation, no habla o no utiliza el
termino "sucesion" para normar la figura juridica que nos ocupa,
sino que expone lo que debe de entenderse por "herencia".
El Codigo Civil para el Estado de Veracruz, en su articulo
1214, textualmente sefiala:
1214.- "Herencia es la sucesion en todos los bienes
del difunto y en todos sus derechos y obligaciones
que no se extinguen por la muerte. 11
Ahora bien, existen dos clases de sucesiones o de formas
de heredar, y que son:
La denominada Sucesion Legitima o Ab Intestato, o
tambien Sucesion Intestamentaria, que es aquella que no se
basa en la voluntad del autor de la misma, por no existir
testamento, sino que se funda en las disposiciones de la ley.
La otra es la que recibe el nombre de Sucesion
Testamentaria, en ella aparece la voluntad del autor de la
sucesion (testador), que ha sido manifestada mediante el
otorgamiento de un testamento.
2.4.2.- Fundamentaci6n de la copropiedad en la
sucesi6n.
Pues bien, hasta el momento ya establecimos que la
muerte de una persona es irrelevante para que se extingan sus
derechos y obligaciones, en consecuencia, ante el fallecimiento
de una persona, otro u otros sujetos le sucederan en los
derechos y obligaciones que le correspondian, siendo que la
forma de sucederle puede ser a traves de una Sucesion
Legitima o una Sucesion Testamentaria.
Ahora resulta importante determinar que la persona o
personas que suceden en sus derechos (es la parte que nos
importa para nuestra investigation) al autor de la sucesion, a
titulo universal, reciben el nombre de herederos.
El principio, conforme a lo que establece el articulo 1221
del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, una vez fallecido el
autor de la sucesion los herederos exietentes adquieren el
derecho a los que es la masa hereditaria como un patrimonio
comun, hasta en tanto no se lleve a cabo la division
correspondiente.12
De acuerdo al precepto legal comentado, debemos de
entender que los herederos, hasta en tanto no se efectua la
division de la masa hereditaria, conforman una copropiedad
respecto de los derechos que pertenecfan al autor de la
sucesion, con todas las limitaciones legates que para la
copropiedad existen, pues el numeral 1222 del Codigo Civil
para el Estado de Veracruz, previene:
"Cada heredero puede disponer del derecho que
tiene en la masa hereditaria; pero no puede
disponer de las cosas que forman la sucesion. 13
2.4.3.- El derecho del tanto en la Herencia.
Una vez sentada la existencia de copropiedad respecto de
varios herederos en relation a la masa hereditaria que
constituye la sucesion, pasaremos ahora a analizar la forma en
que esta reconocido el derecho del tanto dentro de la herencia.
Para ello el articulo 1225 del Codigo Civil para el Estado
de Veracruz, a la letra determina:
El heredero de parte de bienes que quiera vender a
un extrano su derecho hereditaria debe de notificar
a Sus . coherederos por . medio de notario,
judicialmente o por medio de dos testigos, las bases
o condiciones en que se ha concertado la venta, a
fin de que aquellos dentro del termino de ocho
dias, hagan uso del derecho del tanto; si los
herederos hacen uso de ese derecho, el vendedor
esta obligado a consumar la venta a su favor,
conforme a las bases concertadas . Por el solo lapso
de los ocho dias se pierde el derecho del tanto, si la
venta se hace omitiendose la notification prescrita
en este articulo, es nula. 14
:
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La ley acepta la venta de los derechos hereditarios, y aun
mas admite que tal transmision de propiedad pueda llevarse a
cabo con un extrano, mas impone la obligation, para aquel que
quiera vender, de notificar a los coherederos su voluntad.
Respecto de la forma de notificar se puede dar de tres
formas: notarialmente; por medio de un organo jurisdictional; o
bien, mediante el aviso dado a los coherederos, desde luego
por escrito, ante la presencia de dos testigos.
Lo que se va a notificar a los demas herederos, por
voluntad del que va a vender, es las bases o condiciones bajo
las cuales se ha concertado la venta, con la finalidad de que si
existe un heredero que pueda satisfacer tales bases o
condiciones, la venta se lleve a cabo con el existiendo
obligation por parte del vendedor de respetar su derecho del
tanto.
El lapso dentro del cual el heredero o herederos
interesados pueden hacer uso del derecho del tanto es de ocho
dfas, a partir del dia siguiente de la notification, vencido tal
plazo se extingue el derecho del tanto.
La consecuencia que genera la omision de la notification
que ordena el articulo en estudio, es la de nulidad de la venta.
Como podemos advertir de la lectura del precepto legal
transcrito, no se establece el grado o caracter de la nulidad que
se genera como sancion a la infraction de lo que dispone; de
ahl que si la venta de los derechos hereditarios por un heredero
en favor de un tercer extrano, requiere la notification previa a
los demas herederos para que hagan uso del derecho del tanto,
bajo plena nulidad de la venta, tal condition propende a la
protection exclusiva de los intereses de los herederos ajenos a
la celebration de la venta, estado encaminada la action de
nulidad, cuando no se ha efectuado la notification, a lograr para
ellos el respeto y satisfaction de sus derechos de preferencia, y
se explica que la medida adoptada sea en protection de estos
herederos que desean adquirir los derechos sucesorios de que
son tambien copropietarios.
2.4.4.- El derecho del retracto en la herencia.
Ahora bien, cuando un heredero ha realizado la venta de
su portion hereditaria omitiendo la notification preescrita en el
articulo 1225 del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, y
alguno de los demas herederos en uso del derecho del tanto
presenta demanda ante los Tribunales para obtener la
satisfaction de este derecho que le ha sido violado, ejercita
propiamente la action de retracto, por virtud de la cual la venta
debe ser nulificada; mas esta nulidad no tiene por objeto volver
las cosas al estado que tenian antes, como sucede en el mayor
numero de los casos, ya que dlcha nulldad no tiene por objeto
que el vendedor devuelva el precio al comprador y este a aquel
los derechos vendidos, sino que el heredero ejercitante de la
action se sustituya y subrogue en los derechos y obligaciones
del comprador en los terminos y condiciones en que se hubiera
pactado la venta devolviendo al comprador el precio que habia
pagado; por ello si en el ejercicio del derecho del tanto no es
urgente consignar el precio en el momento en que el heredero
manifiesta el deseo de hacer uso de ese derecho, en el ejercicio
de la action de retracto, es condition necesaria que se exhiba el
precio con la demanda, puesto que el actor va a subrogarse en
los derechos del comprador.
Por otra parte, es tambien importante establecer que el
termino para hacer uso del derecho del tanto es diverso
respecto del termino para ejercitar la action de retracto que
compete a quien no se le dio oportunidad de hacer valer aquel
derecho; en efecto, el plazo para usar el derecho del tanto es de
ocho dias contados a partir de la notificaci6n que se haga a los
coherederos, mientras que la action de retracto puede
deducirse durante el plazo de diez anos que la ley senala para
la prescription en general de las acciones. El derecho del tanto
y la action de retracto no son regidas por el mismo termino, aun
y cuando en el fondo ambos son lo mismo respecto a que
tienden a proteger el derecho de preferencia que concierne a los
coherederos excluidos en la venta de los derechos hereditarios,
pero segun se ha observado, el modo de ejercitar ambos
derechos y el plazo dentro del cual deben de hacerse valer, son
completamente diferentes.
La action de retracto concernlente a los herederos que no
fueron notificados de la venta tan solo beneficia a aquel o
aquellos que la ejercitan, porque al ocurrlr ante el organo
jurisdictional, para tal efecto, manifiestan su voluntad de
adquirir los derechos hereditarios materia de la venta, ademas
de que la sentencia que se llegare a pronunciar no podria
referirse a personas y cosas distintas de las que comprende la
controversia judicial, por lo que la declaration de nulidad no
puede beneficiar a ningun otro heredero.
2.5.- Derecho comparado.
Ya establecimos la forma en que esta reglamentado el
derecho del tanto y el derecho de retracto dentro del Codigo
Civil para el Estado de Veracruz, ahora resultarla interesante
comparar tales principios legislativos con otras codificaciones
sustantivas civiles de la Republica Mexicana, lo cual a
continuation llevamos a cabo.
2.5.1.- Del Derecho del Tanto.
Para realizar el estudio comparativo de manera ordenada
y seria, hemos optado por agrupar las codificaciones de
acuerdo a la similitud que existe entre las mismas, y asi facilitar
el trabajo.
Tenemos los Codigos Civiles que siguen la tendencia del
Codigo Civil para el Distrito Federal, y que son la mayoria, entre
los que se encuentran los correspondientes a los Estados de
Sonora, Nuevo Leon, Oaxaca, San Luis Potosi, Morelos,
Queretaro, Colima, Campeche, Chiapas, Chihuahua, Guerrero,
Hidalgo, Michoacan, Sinaloa, Zacatecas y Estado de Mexico,
todos ellos tienen la misma idea plasmada en la ley en lo que se
refiere al derecho del tanto dentro de la copropiedad, quiza con
alguna diferencia en lo que se refiere al texto, pero con la
misma signification.
Estas legislaciones civiles concuerdan con lo que senala
el articulo 950 del Codigo Civil para el Distrito Federal, que a la
letra ordena:
Todo condueno tiene la plena propiedad de la parte
alicuota que le corresponda y la de sus frutos y
utilidades, pudiendo, en consecuencia, enajenarlas,
cederla o hipotecarla, y aun subsistir otro en su
aprovechamiento, salvo si se tratare de derecho
personal, pero el efecto de la enajenacion o de la
hipoteca con relation a los conduenos estara
limitado a la portion que se le adjudique en la
division al cesar la comunidad. Los conduenos
gozan del derecho del tanto.15
En esta primera hipotesis se reglamenta lo referente al
derecho del tanto sobre los frutos y utilidades que se deriven de
la cosa en copropiedad, inclusive contemplando que es posible
que se llegue a ceder o hipotecar la referida cosa, o bien
sustituirse su titular en su aprovechamiento, siempre y cuando el
derecho de que se trate no sea personal, admitiendo la
enajenacion de la cosa. Con la limitation que tanto la hipoteca,
como la enajenacion, solo podra ser por la portion que se le
adjudique al condueno que enajene o lleve a cabo la hipoteca,
en la division al cesar la comunidad. En relation a este precepto
tenemos que admitir que por disposition de la ley existe en la
copropiedad un derecho del tanto obligatorio
para los
conduenos, sea cual fuera la forma o clase de copropiedad,
situation totalmente distinta a la reglamentada en el Codigo
Civil para el Estado de Veracruz, en donde se admite el derecho
del tanto pero no de una manera general, esto es, en todas las
formas o clases de copropiedad, sino que solo en algunos casos
contemplados por la misma ley o cuando exista convenio
acuerdo entre las partes para ello.
El Codigo Civil para el Distrito Federal, seguido por las
codificaciones sustantivas civiles antes mencionadas, vuelve a
reglamentar el derecho del tanto en su articulo 973, que
dispone:
Los propietarios de cosa indivisa no pueden a
extranos su parte alicuota respectiva, si el participe
quiere hacer uso del derecho del tanto. A este efecto
el copropietario notificara a los demas, por medio
de notario o judicialmente, la venta que tuviera
convenida, para que dentro de los ocho dias
siguientes hagan uso del derecho de tanto.
Transcurridos los ocho dias, por el solo lapso del
termino, se pierde el derecho. Mientras no se haya
hecho la notification, la venta no producira efecto
legal alguno. 16
El precepto transcrito y contenido en numerates diversos
en los Codigos de la Republica Mexicana, que han sido
determinados, rige la manera en que se debera de avisar a los
demas conduenos su oportunidad de hacer uso al derecho del
tanto, asi como el termino para ejercitarlo y las consecuencias
que se derivan de dicho aviso. Respecto de este numeral
podemos advertir que se asimila en parte con su concordante
del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, esto en lo que se
refiere que el que pretende enajenar su parte alicuota debera
judicial o notarialmente avisar a los coparticipes haciendoles
saber cual es la venta que tiene convenida, para que si a bien lo
tienen ejerciten su derecho del tanto dentro del termino de ocho
dias que sigan a la notification. Sin embargo, la diferencia
estriba en que el Codigo Civil para el Estado de Veracruz, nos
senala expresamente la sancion que acarrea la falta de
notificacion, siendo que el Codigo Civil para el Distrito Federal y
los que participan con su forma de reglamentar el derecho del
tanto en la copropiedad, en forma expresa dentro de una
disposition declaran que la falta de notificacion ocasiona que la
venta no produzca efecto legal alguno.
Dentro del Codigo Civil para el Distrito Federal, y
obviamente
en
las
legislaciones
sustantivas
civiles
mencionadas como que siguen sus ideas, se encuentra otro
precepto que habla del derecho del tanto, y es precisamente el
974 que dice:
Si varios propietarios de cosa indivisa hicieran uso
del derecho del tanto, sera preferido el que
represente mayor parte, y siendo iguales, el
designado por la suerte, salvo convenio en
contrario. 17
Respecto de este precepto, basta decir que el Codigo
Civil para el Estado de Veracruz, tiene una disposition que
reglamenta de igual forma el supuesto a que se refiere el
numeral transcrito.
Una tendencia diferente a la senalada hasta el momento
es la que adopta el Codigo Civil para el Estado de Puebla,
codification que en el capltulo referente a la copropiedad solo
contiene un precepto que habla del derecho del tanto, y es el
1088 que dice:
Cada uno de los copropietarios tendran la plena
titularidad de su derecho y de los frutos y
utilidades que le correspondan, y puede enajenarlo,
cederlo o hipotecarlo o substituir a otra persona en
su aprovechamiento, salvo el derecho del tanto de
los demas copropietarios. 18
Tal numeral reconoce en forma general que el derecho
del tanto existe en la copropiedad, como una obligation para los
conduenos, sin que la sujete a la voluntad de las partes, he aquf
una primera diferencia en el Codigo Civil para el Estado de
Veracruz, que no reconoce al derecho del tanto aplicable a
todas las formas de copropiedad, sino solo a aquellos en que la
ley mediante una disposition especial la ordene o cuando las
partes lo convengan. Asimismo, al contrario que el Codigo Civil
Veracruzano, el del Estado de Puebla, no senala la forma de
notificar a los conduenos la intention de un coparticipe de
vender su parte, ni el termino para ejercer tal derecho, asi como
tampoco la forma de resolver la circunstancia de que varios
conduenos quisieran hacer uso del derecho del tanto.
El Codigo Civil para el Estado de Aguascalientes,
reglamenta el derecho del tanto dentro de la copropiedad en los
preceptos siguientes:
Art. 963.- Todo condueno tiene la plena propiedad
de parte alicuota que le corresponda y la de sus
frutos y utilidades, pudiendo, en consecuencia,
enajenarla, cederla o hipotecarla, y aun sustituir
otro en su aprovechamiento, salvo si se tratase de
derecho personal. Pero el efecto de la enajenacion o
de la hipoteca con relation a los conduenos, estara
limitado a la portion que se le adjudique en la
division al cesar la comunidad. Los conduenos
gozan del derecho del tanto... Art. 984.- Los
propietarios de cosa indivisa no pueden enajenar a
extranos su parte alicuota respectiva, si el participe
quiere hacer uso del derecho del tanto. 19
Como se aprecia en la primera hipotesis, admite que los
coparticipes puedan enajenar, ceder o hipotecar su parte
alicuota y sus frutos y utilidades, limitando la hipoteca y la
enajenacion a la parte que le pudiera corresponde al cesar la
copropiedad, asimismo se puede sustituir un condueno en el
aprovechamiento de la cosa, siempre y cuando no sea un
derecho personal; lo anterior no lo encontramos en el Codigo
Civil para el Estado de Veracruz, dentro del segundo precepto
transcrito, encontramos el reconocimiento que hace la ley de
que no puede enajenar un conduefio a un extrano sin
previamente respetar el derecho del tanto a los coparticipes, sin
embargo omite reglamentar la forma en que se hara uso de tal
derecho y el termino para ejecutarlo.
Los Codigos Civiles de Durango y Coahuila, son similares
en su forma de reglamentar el derecho del tanto en la
copropiedad, en sus artlculos 964 y 970, respectivamente, pues
admiten que por la naturaleza misma de existir copropiedad,
sea cual fuere su forma, aparece en favor de los copartlcipes
del derecho del tanto, por lo que cuando un condueno quiera
enajenar su parte debera de dar aviso a los copropietarios la
venta que tuviere convenido, en forma notarial o judicial, para
que en el termino de ocho dias ejerciten el derecho del tanto;
con la salvedad que la codification sustantiva civil del Estado de
Durango, determina que si no se hace la notificacion la venta no
producira
efecto
legal
alguno.
Ambas
codificaciones
contemplan, el Codigo Civil del Estado de Durango en su
articulo 965 y el del Estado de Coahuila en su precepto 971,
resuelven la situation que se presenta cuando dos o mas
conduenos quieran hacer uso del derecho del tanto, debiendose
preferir al que representa la mayor parte, la suerte lo decidira. 20
Dentro del Codigo Civil para el Estado de Yucatan,
aparecen dos preceptos que rigen lo referente al derecho del
tanto en la copropiedad y que son:
Art.- 701.- En la enajenacion que de sus porciones
hagan los copartlcipes, los conduenos gozaran del
derecho del tanto, que deberan ejercitar dentro del
termino de ocho di'as. Art.- 702.- Si varios
copropietarios de cosas indivisas hicieran uso del
derecho del tanto, sera preferido el que represente
mayor parte, y siendo iguales, el designado por la
suerte, salvo convenio en contrario. 21
Advertimos que tal reglamentacion considera que la
copropiedad implica por si misma, sin depender su forma, la
existencia del derecho del tanto en favor de los conduenos, el
cual debera ejercitarlo dentro del termino de ocho dias,
considerando ademas la solution que se debe dar cuando
varios coparticipes tratan de hacer efectivo su derecho del tanto.
Sin embargo, a diferencia del Codigo Civil para el Estado de
Veracruz, no impone la manera de notificar a los conduenos la
venta a realizar.
Como parte ultima de este estudio comparativo hemos
dejado el analisis del Codigo Civil para el Estado de
Guanajuato, que regula el derecho del tanto dentro de la
copropiedad en los articulos siguientes:
Art. 942.- Todo condueno es propietario de la parte
alicuota del bien o bienes de que se trate, puede
enajenarla, cederla o hipotecarla, salvo el derecho
del tanto y en su caso de retracto de los demas
coparticipes; y puede aun subsistir a otra persona
en su aprovechamiento, excepto si se tratare del
uso, habitation o de algun otro derecho personal,
pero solo la partition legalmente hecha confiere a
cada comunero la propiedad o titularidad exclusiva
de los bienes que se les hayan adjudicado en la
divisi6n. Art. 943.- El copropietario que quiera
enajenar a
extranos su parte alicuota, debe
notificar a los demas por medio de notario o
judicialmente los terminos y
condiciones de
enajenacion convenida, para que dentro los quince
dias siguientes hagan uso del derecho de tanto. Art.
945.- Si varios copropietarios de bienes indivisos
hicieren del derecho del tanto, o de retracto en
caso, sera preferido el que represente mayor parte y
siendo iguales, el designado por la suerte, salvo
convenio en contrario. 22
En el primer precepto, encontramos ideas similares a las
que hemos venido exponiendo y que estan contenidas en las
codificaciones sustantivas civiles de la Republica Mexicana, si
embargo no ha sido acogidas por el Codigo Civil para el Estado
de Veracruz. Respecto del segundo precepto podemos advertir
que reconoce que en la copropiedad, sin importar su forma,
existe el derecho del tanto en favor de los conduenos, que debe
de respetarse cuando un coparticipe pretende vender su parte
alicuota; su gran diferencia con el Codigo Civil para el Estado
de
Veracruz*
asi
como
las
codificaciones
sustantivas
analizadas, es en razon del termino que se otorga al condueno
para hacer valer su derecho del tanto, una vez Nevada a cabo la
notificacion, el cual es mayor en el Codigo Civil para el Estado
de Guanajuato, ya que lo fija en quince dias. Finalmente el
tercer precepto invocado, al igual que el Codigo Civil para el
Estado de Veracruz, en su articulo concordante, resuelve la
problematica que surge cuando varios conduenos quieran hacer
uso del derecho del tanto.
2.5.2.- Del derecho de retracto.
Despues de revisar los Codigos Civiles de la Republica
Mexicana, llegamos a la conclusion que solo existe una
codification que contiene una serie de disposiciones respecto
del derecho de retracto.
Tal Codigo Civil lo es el del Estado de Guanajuato, que
en forma por demas clara, expresamente regula el derecho de
retracto en los articulos que a continuation transcribimos
literalmente:
Art.- 944 Cuando se consume la enajenacion de la
parte alicuota de un condueno, a persona extrana
de la comunidad de bienes, sin que se haya hecho la
notification a que se refiere el articulo anterior, los
demas coparticipes gozaran del derecho de retracto,
en tal virtud del cual puede subrogarse, con las
mismas condiciones en el contrato, en lugar del
que habia adquirido dicha parte, reembolsandole la
cantidad que hubiere pagado y los gastos legates
originados por la transmision. El termino para
ejercer el retracto es de quince dias contados a
partir de la fecha en que el retrayente haya tenido
conocimiento de la enajenacion. Art.- 945.- Si
varios copropietarios de bienes indivisos hicieren
uso del derecho del tanto, o de retracto en su caso,
sera preferido el que represente mayor parte y
siendo iguales, el designado por suerte, salvo
convenio en contrario. 23
Es claro que el primer articulo aborda el caso en que nace
el derecho de retracto en favor de los copartlcipes, as! como las
exigencias que debe cubrir el condueno para hacer efectivo en
su favor tal derecho (tales exigencias son el cubrir la cantidad
que hubiere pagado el extrano y los gastos legales derivados de
la transmision); tambien se fija el termino para ejercer el
derecho de retracto, lapso que empieza a correr a partir de que
aquel que va a ejercitar el derecho tenga conocimiento de la
enajenacion.
En lo que al segundo numeral se refiere, concede la
solution al problema que se presentarla cuando varios
copropietarios trataren de hacer uso del derecho de retracto, en
cuyo caso, siguiendo la tendencia de otras codificaciones en
cuanto a la manera de dirimir tal conflicto dentro del derecho del
tanto, preceptua que tendra predominio el que represente la
mayor parte, y en caso de ser porciones iguales, la suerte
decidira a quien corresponde el derecho.
Creemos conveniente emitir nuestra opinion en relation al
termino que impone el Codigo Civil para el Estado de
Guanajuato, para ejercitar el derecho de retracto, y nuestro
personal punto de vista nos Neva a manifestarnos en contra de
la manera en que se reglamento tal cuestion, ello por la
dificultad que representa, procesalmente hablando, determinar
en que momento el condueno se entera de la enajenacion.
CAPITULO III
EL DERECHO DEL TANTO EN OTRAS FIGURAS JURIDICAS
DEL CODIGO CIVIL PARA EL ESTADO.
3.1.- En el arrendamiento.
Consideramos importante iniciar esta parte estableciendo
lo que debe de entenderse por arrendamiento.
La doctrina define al contrato de arrendamiento, por
conducto de Miguel Angel Zamora Valencia, de la manera
siguiente:
Es aquel por virtud del cual una persona llamada
arrendador se obliga a conceder temporalmente el
uso o el uso y goce de un bien a otra persona
llamada arentario quien se obliga a pagar como
contraprestacion, un precio cierto.1
Por su lado, el articulo 2331 del C6digo Civil para el
Estado de Veracruz, preceptua:
Hay arrendamiento cuando las dos partes
contratantes se obligan reciprocamente, una a
conceder el uso o goce temporal de una cosa y la
otra a pagar por ese uso o goce un precio cierto. 2
1
2
Zamora y Valencia, Miguel Angel. Contratos Civiles, p. 151.
C6digo Civil para el Estado de Veracruz.
Pues bien, sentado io que debe de conceptuarse como
contrato de arrendamiento,
en atencion a
lo expuesto
anteriormente, de donde derivamos que existen dos sujetos:
arrendador y arrendatario , ahora encontraremos a la parte
medular el presente apartado.
El derecho del tanto dentro del contrato de arrendamiento,
reconocido en favor del arrendatario, tiene su fundamento legal
en lo que previene el articulo 2380 del Codigo Civil para el
Estado, que a la letra determina:
Si el arrendatario esta al corriente en el pago de la
renta y ha cuidado la cosa arrendada, tendra
derecho a que en igualdad de condiciones
debidamente probadas se le prefiera a otro
interesado en el nuevo arrendamiento de la finca.
Tambien gozara del derecho del tanto si el
propietario quiere vender la finca arrendada,
aplicandose en lo conducente lo dispuesto en los
articulos 2237 y 2238. Si no se respeta este
derecho la venta sera valida, pero el vendedor sera
responsable de danos y perjuicios que en ningun
caso seran menores al 10% del valor comercial del
inmueble. 3
Existe un reconocimiento expreso, por parte de la
legislation sustantiva civil veracruzana, respecto del derecho
del tanto, tan es as! que senala todas las condiciones que se
deben de dar para que opere, el termino dentro del cual tiene
que ejercitarse y las consecuencias legates que se derivan
cuando el mismo se viola.
De tal manera, como presupuestos necesarios, el
arrendatario debe de estar al corriente en el pago de la renta, al
momento en que el propietario de la finca pretenda vender la
misma, asimismo, debera de haber cuidado la cosa arrendada.
El termino al cual se sujeta al ejercicio del derecho del
tanto, no lo contiene el precepto legal transcrito, que nos remite
al articulo 2237 del ordenamiento legal consultado, mismo que
impone el lapso de tres dias si la cosa es mueble y de diez dias
si fuera inmueble, para hacer valer el derecho del tanto, con la
penalidad de perder el derecho, en ambos casos, si no se
reclama en el tiempo indicado.4
Cuestion importante resulta conocer de que manera tiene
que hacerse saber al arrendatario la voluntad del propietario de
vender la finca arrendada, tal respuesta tampoco se contiene en
el articulo 2380 del C6digo Civil para el Estado, disposition
normativa que nos envia al numeral 2238 del mismo cuerpo de
leyes, en donde se previene que tal aviso debera de efectuarse
de manera fehaciente, comprendiendo por ello que se realice
por conducto de Notario Publico o judicialmente.5
4
5
C6digo Civil para el Estado de Veracruz.
Idem
44
.
r i
uE
n z s z c n o
UM
Ahora bien, la violation al derecho del tanto que la ley
sustantiva civil de nuestro Estado, contempla en favor del
arrendatario, no origina la nulidad de la operation de
compraventa, la cual sera valida, sino que tan solo implica que
el vendedor tenga que cubrir al arrendatario los danos y
perjuicios que se le hayan ocasionado, que nunca seran
menores del 10% del valor comercial del inmueble, no del
precio de operation, enteniendo desde luego que la mayorla de
las veces el precio de las operaciones de compraventa se
realizan sobre una cantidad totalmente menor del valor
comercial, cuando menos asi se plasma en la Escritura Publica,
ahi la importancia de que los danos y perjuicios que se le
cubran al arrendatario sea acorde al valor comercial.
En ese orden de ideas, podemos afirmar que el derecho
del tanto tiene una naturaleza accesoria en relation al contrato
de arrendamiento, de tal manera que cuando tal relation
contractual se ha dado por terminada resulta inoperante el
derecho del tanto, al no existir la materia de donde se hace
derivar, tampoco puede invocarse el mencionado derecho.
3.2.- En las sociedades.
Otra de las figuras juridicas en donde se contempla el
derecho del tanto lo es, el contrato de sociedad.
Consultando a Rafael Rojina Villegas, tenemos que por
Sociedad se debe de entender:
Como una corporation privada, dotada de
personalidad juridica, que se constituye por
contrato celebrado entre dos o mas personas, para
la realization de un fin comun, licito, posible y
preponderantemente economico, mediante la
aportacion de bienes o industria, o de ambos,
siempre y cuando no lleva a cabo una especulacion
comercial, ni adopte forma mercantil. 6
En tanto, el Codigo Civil para el Estado de Veracruz,
cuando regula las sociedades en su articulo 2621 previene:
Por el contrato de sociedad los socios se obligan
mutuamente a combinar sus recursos o sus
esfuerzos para la realization de fin comun, de
caracter
preponderantemente
lucrativo
o
economico, pero que no constituya una
especulacion comercial. 7
De tal manera tenemos que los elementos personales de
tal contrato lo son los socios, los cuales son determinados
desde el momento mismo de su constitution, ya que
posteriormente a tal acto, para el ingreso de nuevos socios o
para que los socios existentes cedan sus derechos, se requiere
el consentimiento previo y unanime de los demas coasociados,
6
7
Rojina Villegas, Rafael. Compendio de Derecho Civil. T. HI, p. 291
Cddigo Civil para el Estado de Veracruz.
de tal manera que esa unanimidad impide siquiera que alguien
pueda ingresar como socio por mayoria de votos, o que un
socio pueda ceder sus derechos de igual forma, lo cual restringe
en gran medida la conformaci6n de una sociedad, una vez que
ya ha sido constituida la misma.8
Sin embargo, no obstante las aseveraciones anteriores, la
legislation sustantiva civil para el Estado de Veracruz, reconoce
que dentro del contrato de sociedad se pueda dar el derecho del
tanto, cuando en el articulo 2639 senala:
Los socios gozaran del derecho del tanto. Si varios
socios quieren hacer uso del tanto, les competera
este en la proportion que representen. El termino
para hacer uso del derecho del tanto, sera de ocho
dias, contados desde que reciben aviso del que
pretende enajenar. 9
La redaction del precepto legal transcrito nos permite
tener una solution expresa a diversas situaciones que se
presentan con el derecho del tanto.
El principio, previene la hipotesis de que cuando sean
varios los socios que tengan la intension de hacer uso del
derecho del tanto, les sera respetado el mismo acuerdo a la
proporcidn que representen.
8
9
Barrera Graf, Jorge. Elementos del Contrato de Sociedad. p. 115.
Codigo Civil para el Estado de Veracruz.
Por lo que se refiere al termino para hacer valer el
derecho del tanto, los socios lo podran ejercitar dentro del limite
de ocho dias que sigan a aquel en el cual reciban el aviso del
que pretenda enajenar.
Aun y cuando no se dispone en el precepto legal
transcrito la forma en que el que enajena sus derechos debe de
avisar los demas coasociados, debemos de interpretar que tal
voluntad se les debera de notificar de manera judicial o bien
notarialmente.
Sin embargo, nuestro Codigo Civil es omisivo por lo que
se refiere a determinar cuales son las consecuencias juridicas
que se derivan ante la falta de respeto al derecho del tanto de
los coasociados, cuando el pretende vender los derechos que le
corresponden.
Tratamos de encontrar la respuesta en la doctrina o en
algun criterio sustentado por nuestros tribunales, sin embargo,
fue en vano nuestra busqueda, por lo que no tuvimos otra
solution que plantear al respecto nuestra propia idea.
Nuestro
razonamiento
lo
fundamos
mediante
la
interpretation relacionada de los artlculos 2638 y 2639 de
nuestro Codigo Civil, mismos a los que nos hemos referido
anteriormente.
Asi tenemos que para que un socio pueda ceder sus
derechos (como seria el caso de una enajenacion) requiere del
acuerdo unanime de lo ademas coasociados, lo mismo que en
el supuesto de la admision de un nuevo socio (lo cual equivale a.
que un tercero extrano adquiriera sus derechos a un socio), de
donde se desprende lo siguiente:
Que el socio interesado en vender sus derechos no
respetara el derecho del tanto de sus coasociados, y a espaldas
de ellos vendiera sus derechos a un tercero quien se veria
impedido para ingresar a la sociedad, ya que obviamente no
contaria con la aprobacion unanime de los demas socios, entre
los cuales se contaria aquel o aquellos que tuvieren intention de
adquirir, mediante el derecho del tanto, los derechos del socio
enajenante, y por lo que al no respetarse un mandato legal,
contenido en nuestro C6digo Civil, la venta de los derechos
seria nula.
3.3.- En el usufructo.
Hasta ahora hemos analizando en este capitulo, el
derecho del tanto dentro de figuras juridicas que unicamente se
constituyen mediante la voluntad de las partes (a traves de un
contrato). Ahora nos corresponde estudiar al derecho del tanto
dentro del usufructo (mismo que puede nacer por contrato,
prescription, testamento, por la ley o por un acto unilateral).
Julien Bonnecase, define al usufructo como: "....un
derecho real de goce, esencialmente vitalicio, sobre una
cosa perteneciente a otra persona.10
El Codigo Civil para el Estado, senala respecto al
usufructo, en su articulo 1013: "El usufructo es el derecho
real y temporal de disfrutar los bienes ajenos". 11
La persona titular del derecho recibe el nombre de
usufructuario. Desde luego, esa titularidad puede recaer en uno
o varios sujetos.
Como podemos observar en el usufructo una persona usa
y disfruta bienes ajenos, por ello, puede llegar el momento en
que el propietario del bien ajeno pretenda enajenar el mismo,
<j,que sucede con el usufructuario?
10
11
Bonecasse, Julian. Elementos de Derecho Civil. T. n. p.514
C6digo Civil para el Estado de Veracruz.
Pues de acuerdo a to ordenado en el articulo 1038 del
Codigo Civil para el Estado, tiene reconocido el derecho del
tanto, al sefialartal precepto lo siguiente:
El usufructuario goza del derecho de tanto. Es
aplicable lo dispuesto en el articulo 985, en lo que
se refiere a la forma de dar aviso de enajenacion y
al tiempo para hacer uso del derecho del tanto. 12
El precepto legal transcrito nos remite al numeral 985 del
mismo ordenamiento en consulta, para resolver lo que se refiere
al termino para ejercitar tal derecho y a la forma en que el
propietario debe de avisar al usufructuario su voluntad de
enajenar el bien usufructuado. Desde luego, tal articulo ya fue
expuesto con anterioridad, tan solo recordaremos que el lapso
de tiempo para hacer valer el derecho es de ocho dias a partir
del aviso, y que §ste tiene que realizarse judicialmente o ante
Notario, notificandose el contrato que tiene propalado.
Sin embargo, no encontramos forma de solution, para el
supuesto de que no se le respete el derecho del tanto al
usufructuario, por lo que segun nuestra opinion la violation a tal
derecho no invalida el acto juridico mediante el cual el
propietario enajena el bien usufructuado, sino que simplemente
genera una responsabilidad de pagar los danos y perjuicios que
se le ocasionen al usufructuario.
3.4.- En la Compraventa.
En puntos anteriores analizamos al derecho del tanto
incluido en figuras tales como el arrendamiento, la sociedad y el
usufructo, y advertimos que en ellas nuestras legislation
sustantiva civil de manera expresa regula tal derecho, en favor
del
arrendatario,
de
los
socios,
y
del
usufructuario,
respectivamente.
Pues bien, ahora estudiaremos que dentro del contrato de
compraventa aparece reconocida por la doctrina y la legislation
una situation parecida al derecho del tanto, un derecho "sui
generis", pero que de ninguna manera se le puede identificar
como aquel.
Iniciaremos por conceptualizar lo que es el contrato de
compraventa desde el punto de vista de la ley.
La Compraventa es definida por nuestro Codigo Civil, en
su articulo 2181 en la forma siguiente:
Habra compraventa cuando uno de los contratantes
se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de
un derecho y el otro a su vez se obliga a pagar por
ellos un precio cierto y en dinero.13
Las condiciones en que el vendedor debe de hacer uso de
su derecho de preferencia por el tanto, se desprende del articulo
2237 del ordenamiento legal en consulta, que dispone:
El vendedor esta obligado a ejercer su derecho de
preferencia, dentro de tres dias, si la cosa fuere
mueble, despues de que el comprador le hubiese
hecho saber la oferta que tenga por ella, bajo pena
de perder su derecho si en ese tiempo no lo
ejerciere. Si la cosa fuere inmueble, tendra el
termino de diez dias para ejercer el derecho, bajo la
misma pena. En ambos casos esta obligado a pagar
el precio que el comprador ofreciere, y si no lo
pudiere satisfacer, quedara sin efecto el pacto de
preferencia. 16
Desentranando el sentido juridico de los preceptos
legates transcritos consideramos que cuando hablamos de la
compraventa en la modalidad de pacto de preferencia, es
estricto sentido no nos encontramos ante un derecho del tanto
como lo definimos en puntos anteriores, sino mas que nada
enfrentamos ante un derecho "sui generis" que la ley reconoce y
que nace a la vida por un acuerdo de voluntades (emana del
comprador y vendedor); ello partiendo de la idea de que es
totalmente distinto al derecho del tanto que se le reconoce al
copropietario o al heredero, en donde la caracteristica es que la
violation del derecho provoca la nulidad del acto por el cual se
lleva a cabo la transmision de la propiedad.
Ahora bien, tanto la doctrina como la
legislation
reconocen que existen modalidades en relation al contrato de
compraventa, siendo la importante para nosotros aquella que se
le denomina: venta con pacto de preferencia.
En relation a la venta con pacto de preferencia, en una de
sus obras, Rafael Rojina Villegas, expone:
Segun esta modalidad, es valido el pacto en que se
estipule, que en el caso de venta de la cosa
enajenada, el vendedor sera preferido en igualdad
de condiciones a cualquier otro comprador, y que ,
por tanto, para que pueda ejercitar su derecho de
preferencia, si el comprador posteriormente
resuelve vender la cosa, debera notificar
oportunamente a su enajenante, dandole a conocer
las condiciones de la oferta que tenta, para que si el
desea hacer uso de su derecho, pueda adquirir la
cosa en las mismas condiciones de precio.14
Dentro de nuestra legislation sustantiva civil, el contrato
de compraventa con pacto de preferencia, se encuentra
reglamentado en el articulo 2326, que ordena:
Puede estipularse que el vendedor goce del derecho
de preferencia por el tanto, para el caso de que el
comprador quisiere vender la cosa que fue objeto
del contrato de compraventa.15
En cambio, la compraventa con pacto de preferencia, la
falta de aviso de la venta no ocasiona que esta sea invalidada, y
lo unico que origina es que el vendedor responda de los danos y
perjuicios causados.
En lo que se refiere al aviso que el vendedor debe de
hacer llegar a quien tiene el derecho de preferencia, el mismo
tendra que realizarse en forma fehaciente, lo cual entendemos
por conducto de Notario Publico o judicialmente.
El fundamento legal de los dos parrafos expuestos
anteriormente, se encuentra en el articulo 2238 del Codigo Civil
para el Estado, que expresa:
Debe hacerse saber de una manera fehaciente, al
que goza del derecho de preferencia, lo que
ofrezcan por la cosa, y si esta se vendiere sin dar
aviso, la venta es valida; pero el vendedor
respondera de los danos y perjuicios causados. 17
No obstante la diferencia esencial que se da entre el
derecho del tanto en la copropiedad y la herencia con la
modal idad de la compraventa denominada venta con pacto de
preferencia, existen rasgos comunes, como lo son: que es un
derecho sujeto a caducidad que debe ejercitarse en el plazo
concebido por la ley; que se pierde de manera irremisible sino
se ejercita dentro de ese termino que concede la ley; que se
trata de un derecho personalisimo, no suceptible de trasmitirse
ni en forma de herencia como tampoco mediante cesion por
contrato y, que se reconoce en favor a la persona del vendedor
y solamente a el.
CONCLUSIONES
PRIMERA.- Debemos de entender al derecho del
tanto, como una facultad que concede la ley, o el acuerdo de las
partes, en favor de una o varias personas para adquirlr algo con
preferencia a otros sujetos. El reconocimiento de tal derecho se
contempla en la legislation sustantiva civil para el Estado de
Veracruz, mas no de manera especial y concreta, sino
asociandolo con otras figuras juridicas; aslmismo la admite por
disposition de la ley solo en la forma de copropiedad
denominada herencia, y permite su existencia en otras formas
de copropiedad, pero solo cuando las partes lo hayan pactado.
SEGUNDA- Tratandose de la copropiedad, el
Codigo Civil para el Estado de Veracruz, reconoce que existe el
derecho de tanto por disposition de la ley en una de sus formas:
la herencia; y establece que puede darse en otras de sus
manifestaciones pero solo por voluntad de las partes.
TERCERA: El derecho de retracto, nace como una
consecuencia a la violation del derecho del tanto, ya que es la
subrogation que hace un sujeto al lugar del comprador.
CUARTA.- Por derecho de retracto comprendemos
la subrogation que hace una persona al lugar del comprador,
cuando el dueno ha enajenado la cosa sobre la cual tenia el
derecho de tanto. Tal sustitucion : se da en relation a los
derechos y obligaciones que se concertan en el contrato. Asi
pues, el derecho de retracto nace de la violation al derecho del
tanto, siendo diferentes uno y el otro pero guardando una
estrecha relation.
QUINTA.- La parte fundamental del derecho del
tanto y del derecho de retracto se halla contemplado en la
copropiedad, en virtud de su importancia y de las consecuencias
que se derivan por la violation a los mismos, asi podemos
precisar que el vulnerar el derecho del tanto ocasiona la nulidad
del acto juridico que se haya celebrado para ello, mediante el
ejercicio del derecho de retracto, presenta caracteristicas
especiales, no origina que las partes se devuelvan lo que hayan
dado, sino que del acto juridico que se haya celebrado para
ello, mediante el ejercicio del derecho de retracto, nulidad que
presentan caracteristicas especiales pues no origina que las
partes se devuelvan los que hayan dado, sino que simplemente
el titular del derecho del tanto sustituye al adquiriente en sus
derechos y obligaciones y se le restituye lo que hubiere pagado
mas los gastos del contrato, sin que el que transmiti6 la
propiedad reciba ningun beneficio.
SEXTA.- Realizando el estudio comparativo del
derecho del tanto y el derecho de retracto de la forma como
estan legislados en el Codigo Civil para el Estado de Veracruz,
y
otras codificaciones
de la Republica
Mexicana,
nos
encontramos que existe una tendencia de un gran numero de
legislaciones,
al contrario de la nuestra,
de reconocer
expresamente y por disposition de la ley el derecho del tanto
dentro de la copropiedad (entre los que destacan los Codigos
Civiles para el Distrito Federal, Sonora, Nuevo Leon, Oaxaca,
San Luis Potosl, Morelos, Colima, Campeche, Chiapas, Sinaloa,
Hidalgo, Guerrero, Michoacan, Chihuahua, Zacatecas, Estado
de Mexico), en cambio se da otra corriente que coincide con
nuestra legislation sustantiva civil de solo reconocer el derecho
del tanto en la forma de copropiedad denominada herencia, y en
otros casos solo por acuerdo de las partes. En lo que se refiere
al derecho de retracto, aparece el Codigo Civil para el Estado
de Guanajuato, que de manera expresa lo regula en un precepto
estableciendo las condiciones en las cuales nace el termino
para su ejercicio y los sujetos que pueden ejercitarlo, asimismo
determina la forma de solution cuando varios sujetos tienen la
facultad de hacer valer tal derecho.
SEPTIMA.-
Consideramos,
no
es
necesario
reconocer expresamente en nuestra codification sustantiva civil
la existencia del derecho de retracto, a efecto de no incurrir en
una legislacion casuistica.
OCTAVA.-
Nuestra legislacion
sustantiva
civil
regula otras figuras juridicas (arrendamiento, sociedades y
usufructo) al derecho del tanto, con la salvedad que la violation
al mismo no genera la nulidad del acto juridico celebrado para
ello, sino simplemente el pago de danos y perjuicios que se
ocasionen.
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