UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA MAESTRÍA EN DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGÍA TESIS PREVIO A LA OBTENCION DEL GRADO ACADÉMICO DE MAGISTER EN DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGIA TEMA: “LA PENA EN LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS, EN RELACIÓN AL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LAS MEDIDAS DE REPARACIÓN” ALUMNO: DR. GALO ARNULFO RODRÍGUEZ ABARCA TUTOR: DR. RICARDO ARAUJO COBA Ambato - Ecuador 2013 Ambato, 9 de noviembre de 2013 CONSTANCIA DE APROBACIÓN POR PARTE DEL TUTOR Dr. Ricardo Amable Araujo Coba, Mg., en calidad de Asesor de Tesis, designado por disposición de la cancillería de la UNIANDES, certifica que el Dr. Galo Arnulfo Rodríguez Abarca, alumno de la MAESTRÍA EN DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGÍA, de la Facultad de Jurisprudencia, carrera de Derecho, ha culminado con su trabajo de Tesis, previo a la obtención del Título MAGISTER EN CIENCIAS PENALES Y CRIMINOLOGÍA, con el tema: “LA PENA EN LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS, EN RELACIÓN AL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LAS MEDIDAS DE REPARACIÓN”, quien ha cumplido con todos los requerimientos exigidos por lo que se aprueba la misma. Es todo cuanto puedo decir en honor a la verdad, facultando al interesado hacer el uso de la presente, así como también se autoriza la presentación para la evaluación por parte del jurado respectivo. Atentamente, Dr. Ricardo Amable Araujo Coba Mg. DIRECTOR DE TESIS RESPONSABILIDAD DE AUTORÍA DE LA TESIS DR. GALO ARNULFO RODRÍGUEZ ABARCA, soy el autor y responsable de ésta investigación, la misma que es original por cuanto no existe otra igual, haciéndome entonces responsable de la misma, respetando desde luego toda la información recopilada de las diferentes fuentes de bibliografía consultadas y analizadas, de las que hago constar en el pie de página de cada autor respectivamente. ________________________________ DR. GALO A. RODRÍGUEZ A. DEDICATORIA La presente tesis desarrollada la dedico especialmente a mí amada esposa y a mis queridos hijos por el cariño, amor, comprensión brindado, sobre todo por ser apoyo fundamental en mi vida diaria. Dr. Galo A. Rodríguez A. AGRADECIMIENTO Hago extensivo mi agradecimiento sincero a la UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES”, en especial Nivel de Postgrado de la FACULTAD DE JURISPRUDENCIA de la CARRERA DE DERECHO, por haberme permitido formar parte de la excelencia académica que brinda a la comunidad ecuatoriana, a través de sus docentes preparados con el más alto nivel académico, agradecimiento que lo extiendo para el Dr. Ricardo Araujo Coba por el apoyo brindado y los consejos recibidos para el mejoramiento de éste trabajo investigativo. El Autor INDICE GENERAL.PORTADA CONSTANCIA DE APROBACIÓN POR PARTE DEL TUTOR RESPONSABILIDAD DE AUTORÍA DE LA TESIS DEDICATORIA AGRADECIMIENTO INDICE GENERAL.RESUMEN EJECUTIVO INTRODUCCIÓN ......................................................................................................... 1 ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN.- .......................................................... 2 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.- .................................................................... 3 FORMULACIÓN DEL PROBLEMA.- ........................................................................ 4 DELIMITACIÓN DEL PROBLEMA.- ......................................................................... 5 OBJETO DE LA INVESTIGACIÓN Y CAMPO DE ACCIÓN.-..................................... 5 IDENTIFICACIÓN DE LA LÍNEA DE INVESTIGACIÓN.- ........................................... 5 OBJETIVOS: ............................................................................................................... 6 OBJETIVO GENERAL.- ........................................................................................... 6 OBJETIVOS ESPECÍFICOS.- .................................................................................. 6 JUSTIFICACIÓN.- ....................................................................................................... 7 METODOLOGÍA INVESTIGATIVA A EMPLEAR.- ..................................................... 8 TIPO DE INVESTIGACIÓN.- .................................................................................... 8 MÉTODOS Y TÉCNICAS: ........................................................................................ 8 ESTRUCTURA DE LA TESIS.- ................................................................................. 10 APORTE TEÓRICO, SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA Y NOVEDAD CIENTÍFICA.- ..... 10 CAPÍTULO I ............................................................................................................... 12 MARCO TEÓRICO .................................................................................................... 12 1.1. FUNDAMENTACIÓN CIENTÍFICA.-............................................................. 12 1.2. LA TRATA DE PERSONAS EN EL DERECHO PENAL ECUATORIANO.- 14 1.2.1. Definición.- ............................................................................................. 14 1.2.2. Según lo establecido en la normativa Constitucional.- ........................... 15 2.4. Los fines de la Trata de Personas en Ecuador.- ........................................ 17 2.4.1. La explotación sexual.- ........................................................................... 17 2.4.2. La explotación laboral.- .......................................................................... 19 2.4.3. El servicio doméstico infantil.- ................................................................ 20 2.4.4. Mendicidad.- ........................................................................................... 21 2.4.5. Matrimonios serviles o forzosos.- ........................................................... 22 2.4.5.1. Extracción de órganos.- ...................................................................... 23 2.4.5.2. Explotación militar.- ............................................................................. 25 1.3. LAS VÍCTIMAS DE LA TRATA DE PERSONAS.- ....................................... 26 1.3.1. El impacto y consecuencias que genera la trata de personas en la vida de la víctima.-...................................................................................................... 28 1.3.2. La aplicación de la medida reparativa en la víctima.- ............................. 29 1.4. EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD PARA LA APLICACIÓN DE LA SANCIÓN CORRESPONDIENTE EN LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS.- ......................................................................................................... 30 1.4.1. Definición.- ............................................................................................. 30 1.4.2. Fines de la aplicación del principio de proporcionalidad.- ...................... 31 1.4.3. La concurrencia de las Infracciones en la trata de personas.- ............... 32 1.5. LAS MEDIDAS DE REPARACIÓN.- ............................................................ 33 1.5.1. Definición.- ............................................................................................. 33 1.5.2. Generalidades.- ...................................................................................... 33 1.5.3. La reparación económica como indemnización compensatoria para la víctima.- .............................................................................................................. 35 1.6. DERECHO COMPARADO.- ......................................................................... 36 1.6.1. EL DELITO DE TRATA DE PERSONAS EN LA LEGISLACIÓN MEXICANA.- ....................................................................................................... 36 1.6.2. EL DELITO DE TRATA DE PERSONAS EN LA LEGISLACIÓN DE ARGENTINA.- ..................................................................................................... 41 1.7. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO.- ...................................... 45 CAPÍTULO II .............................................................................................................. 47 MARCO METODOLÓGICO ....................................................................................... 47 2.1. MODALIDAD DE INVESTIGACIÓN.- ........................................................... 47 2.2. TIPO DE INVESTIGACIÓN.- ........................................................................ 47 2.3. POBLACIÓN Y MUESTRA.- ........................................................................ 47 2.3.1. POBLACIÓN.- ........................................................................................ 47 2.3.2. MUESTRA.- ............................................................................................ 48 2.4. MÉTODOS, TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE INSVESTIGACIÓN.- ....... 49 2.4.1. MÉTODOS.- ........................................................................................... 49 2.4.2. TÉCNICAS.- ........................................................................................... 50 2.4.3. INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACIÓN.- ........................................ 51 2.5. FORMULARIO DE ENCUESTA.- ................................................................. 51 2.6. ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE DATOS DE LA ENCUESTA APLICADA A 2 JUECES DE GARANTÍAS PENALES, 3 JUECES DEL TRIBUNAL DE GARANTÍAS PENALES, 3 JUECES DE LA SALA DE LO PENAL DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE ZAMORA.- ................................ 54 2.7. ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE DATOS DE LA ENCUESTA APLICADA A 61 ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL DE LA CIUDAD DE ZAMORA.- ......................................................................................... 64 2.8. VERIFICACIÓN DE LA IDEA A DEFENDER.- ............................................. 74 Variable independiente.-......................................................................................... 74 Variable dependiente.- ........................................................................................... 74 2.9. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO.- ...................................... 75 CAPÍTULO III ............................................................................................................. 76 MARCO PROPOSITIVO ............................................................................................ 76 3.1. TEMA.- .......................................................................................................... 76 3.2. DESARROLLO.- ........................................................................................... 76 3.3. FACTIBILIDAD.- .............................................................................................. 80 3.4. CERTIFICACIÓN.- ........................................................................................ 81 4. 5. 6. 7. 3.5. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO.- ....................................... 83 CONCLUSIONES GENERALES.- ...................................................................... 84 RECOMENDACIONES.-..................................................................................... 85 BIBLIOGRAFÍA.ANEXOS.7.1. ANEXO 1.- PERFIL DE INVESTIGACIÓN.- RESUMEN EJECUTIVO El presente trabajo de investigación tiene como objetivo fundamental la búsqueda de la solución a la problemática planteada, a través de una propuesta de Reforma al Código Penal, en la que se aplique el principio de proporcionalidad de la pena al momento de sancionar al infractor de un delito de trata de personas, por constituir un delito muy grave; así como además, el hecho de que se establezca una medida reparativa económica para la víctima de tal delito. Considerando que si bien el delito de trata de personas no es un delito nuevo, su penalización si lo es, debido al crecimiento que éste ha tenido en las últimas décadas, por las secuelas que ha generado tanto en el campo jurídico como en el social; consecuentemente es un tema actual de gran interés social, de tratamiento constante, y cuya regulación penal debe ser proporcional a las exigencias que presenta el tipo penal. El delito de trata de personas no constituye un delito autónomo, pues implica la concurrencia de otros delitos, es decir, que para llegar a éste delito, primeramente se afectan un sin número de bienes jurídicos que no solo afectan a la víctima, sino también a su familia y a la sociedad en general; lo que aumenta su gravedad ya que el daño causado deja secuelas importantes en la vida de la persona que fue víctima de éste. Siendo la tendencia del derecho penal internacional la de establecer la necesidad de justificar la aplicación correcta y adecuada según el delito cometido, determinando si una pena impuesta en relación al delito realmente esta cumpliendo con su objetivo de sancionar las conductas ilícitas contrarias a la ley, para que no vuelvan a ser repetidas. Pautas esenciales que motivan a proponer la reforma al Código Penal Ecuatoriano, a través de la aplicación del principio de proporcionalidad para sancionar los delitos de trata de personas, y la aplicación de una medida reparativa económica a la víctima, como forma de proteger los derechos y garantías constitucionales. EXECUTIVE SUMMARY In the present research has as main objective the search for a solution to the issues raised, through a proposed Amendment to the Criminal Code, which apply the principle of proportionality of punishment when the offender sanction the crime of trafficking, as criminal relevant criminal as well as further establishing a reparative measure for the victim of such a crime. Whereas while the crime of human trafficking is not a new crime, the penalty if it is, because of the growth it has had in recent decades, in the aftermath that has generated both in the legal and socially; result is a current topic of great interest, concerning constant treatment, whose criminal regulation should be proportionate to the demands presented by the offense. The crime of treats of persons does not constitute an autonomous crime, since there implies the concurrence of other crimes, that is to say, that crime to come to this one, first fall ill one without number of juridical goods that not only affect the victim, but also to his family and to the company in general; what increases his gravity since the caused hurt leaves important sequels in the life of the person who was a victim of this one. Being the trend of the international criminal law and mine her of establishing the need to justify the application correct and adapted according to the committed crime, determining if a sorrow imposed in relation on the crime really fulfilling this one with his aim to sanction the illicit conducts opposite to the law, in order that they do not return to be repeated. Essential guidelines that have motivated me to propose the reform to the Penal Ecuadoran Code, across the application of the beginning of proportionality to sanction the crimes of it tries of persons, and the application of a measure reparatory to the victim, as form to protect the rights and constitutional rights. INTRODUCCIÓN Este proceso de investigación contiene una parte previa en la que se estructura lo que corresponde a los antecedentes, el planteamiento del problema, su formulación, delimitación, el objeto de estudio y campo de acción, así como los objetivos, la justificación, idea a defender, así como, también la metodología investigativa utilizada, el resumen del contenido de los capítulos y finalmente están los elementos de novedad, aporte teórico y significación práctica. Que fundamentan los motivos por los cuales se desarrolla ésta problemática. Luego de la parte previa, se ha dividido la tesis en tres capítulos importantes, así tenemos que, el Capítulo Primero se lo ha denominado MARCO TEÓRICO, por contener la recopilación de los aspectos más importantes y relevantes sobre las temáticas que desarrollan el problema referido, como lo son el delito de trata de personas, los bienes jurídicos lesionados, el fin de éste delito, el principio de proporcionalidad, la medida reparativa, entre otros, sumados al análisis comparativo entre nuestra legislación y otra. El Segundo Capítulo llamado MARCO METODOLÓGICO se establece los métodos, técnicas e instrumentos utilizados en la investigación de campo para la obtención de los resultados, la interpretación de los mismos, el tipo de investigación, la aplicación de la encuesta a los Abogados en libre ejercicio profesional y Jueces de Garantías Penales de la ciudad de Zamora, que permitieron fundamentar y solidificar el problema planteado. Para terminar, el Tercer y último Capítulo, denominado MARCO PROPOSITIVO, se desarrolla la propuesta jurídica al Código Penal Ecuatoriano, su 1 fundamentación y factibilidad; en la que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad al momento de sancionar a los infractores de los delitos de trata de personas como garantía constitucional, así como la aplicación de una medida reparativa para la víctima de éste delito. En la parte última de la investigación se exponen las conclusiones generales, recomendaciones de ésta tesis, la bibliografía consultada y los anexos respectivos. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN.- Como antecedente investigativo se toma en cuenta las siguientes normativas legales: Constitución de la República del Ecuador, Código Penal, Código de Procedimiento Penal, en lo que se refiere a los delitos de trata de personas, su sanción, el principio de proporcionalidad y las medidas de reparación que se impone o no en éstos delitos. A través del estudio pormenorizado de toda la información recopilada de las fuentes bibliográficas durante el proceso de investigación se busca la solución viable a la problemática presentada, que permita cubrir con los vacíos legales y demás falencias jurídicas existentes en el ordenamiento penal, siendo partícipes directos de los cambios que se den para lograr el mejoramiento del mismo. Por cuanto, al referirnos sobre los delitos de trata de personas, estamos haciéndolo de que no se trata de un simple delito autónomo, pues va más allá, al darse la concurrencia de varios delitos iniciales para la consumación de otros. Por lo tanto, considero prudente y necesario la realización de la reforma jurídica al código penal ecuatoriano, en la que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena al momento de sancionar al infractor como una de las 2 garantías constitucionales y por el hecho, de que las secuelas que ésta clase de delitos deja en las víctimas que han sobrevivido son sumamente atroces, por lo que, es necesario además, que se estipule la aplicación de la medida reparativa de carácter económico para la víctima como una forma de fortalecer la protección de los derechos que fueron vulnerados. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.- Inexistencia de normas que establezcan la adecuada sanción penal mediante la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de Trata de Personas, ya que no constituye un delito autónomo, sino que en el confluyen necesariamente la realización de otros actos ilícitos que afectan a la víctima, a su familia y a la sociedad en general, al no imponer la sanción correspondiente que sea proporcional a o los delitos ejecutados; y falta de aplicación de medidas de reparación para las víctimas de éstas infracciones, por ser generadores de problemas graves y perjudiciales para la estabilidad no solo emocional, física, moral del sujeto pasivo afectado sino también de su salud y dignidad como ser humano. Es la Constitución de la República la norma suprema que contiene, ampara y tutela lo que se conoce como valores y bienes supremos que por ser protegidos por el Estado tienen la calidad de jurídicos, al ser importantes para el ser humano. Mientras que en el Código Penal se mencionan los tipos penales que son merecedores de ser sancionados, porque su acción ilícita lesiona gravemente a los bienes jurídicos garantizados por la normativa Constitucional. Pero, para que se de ésta protección, debe ejercerse la acción penal, la misma que inicia cuando los organismos de justicia tienen conocimiento de una 3 causa o hecho ilícito que afecta no solo al interés individual sino también el colectivo, para ello se debe seguir lo que se conoce como el debido proceso, que no son más que las garantías establecidas en el Código de Procedimiento Penal y la Constitución para que en el procedimiento que se va a efectuar no sean vulnerados los derechos de ningún ciudadano y se aplique la sanción correspondiente. Una de esas garantías constituye la aplicación del principio de proporcionalidad, que se refiere a la aplicación de la sanción penal de acuerdo al delito cometido, es decir, que no se puede aplicar una sanción menor en un delito que haya lesionado gravemente los derechos de un individuo, como por ejemplo, en el caso de que se haya producido la muerte, pues este bien protegido es irreparable. Fundamental, es la realización de una reforma jurídica en el Código Penal en la que se establezca que en los delitos de trata de personas se debe aplicar el principio de proporcionalidad de la pena, de manera que se castigue al infractor y no quede impune el delito; sumados a la aplicación de la medida reparativa a la víctima como medida de fortalecer la protección de sus derechos y garantías. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA.- Cómo influye la inadecuada aplicación del principio de proporcionalidad en la aplicación de las penas para sancionar de manera eficaz los delitos de Trata de Personas, establecido en el Código Penal Ecuatoriano. 4 DELIMITACIÓN DEL PROBLEMA.- Procesos Jurídicos Constitucionales relacionados a la protección de las personas víctimas de los delitos de trata de personas; la aplicación del principio de proporcionalidad en el debido proceso penal para sancionar al responsable del delito, el tipo penal contenido en el Código Penal, siguiendo el procedimiento estipulado en las normativas del Código de Procedimiento Penal, fundamentalmente lo que constituye delito de trata de personas enmarcado en lo que estipula el Art. 190.2 del Código Penal. OBJETO DE LA INVESTIGACIÓN Y CAMPO DE ACCIÓN.- El Objeto de Estudio comprende los Procesos Jurídicos Penales, de Procedimiento Penal y Constitucional. El campo de acción se limita a las normas que establecen sobre los delitos de trata de personas en el Derecho Constitucional, Derecho Penal y Derecho de Procedimiento Penal, su tipificación como tipo penal, la afectación a los bienes jurídicos de un individuo, las garantías básicas de los derechos fundamentales, el principio de proporcionalidad de la pena. IDENTIFICACIÓN DE LA LÍNEA DE INVESTIGACIÓN.De acuerdo a la problemática presentada, la investigación a desarrollarse se encuadra en la línea de investigación “PROTECCIÓN DE DERECHOS Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES”, aprobado por la Universidad Regional Autónoma de los Andes (UNIANDES). 5 OBJETIVOS: OBJETIVO GENERAL.Elaborar un anteproyecto de la Ley Reformatoria al Código Penal en la que se tipifique la necesidad de aplicar el principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de trata de personas no solo en lo concerniente a la sanción impuesta al infractor, sino también, que se imponga la medida reparativa a la víctima proyectada a compensar el agravio del que fue víctima. OBJETIVOS ESPECÍFICOS.- - Fundamentar técnica y doctrinariamente el principio de proporcionalidad de la pena, la medida de reparación, sobre los bienes jurídicos que son lesionados al cometer el delito de Trata de Personas y como afecta la vida de las víctimas, sus familiares y la sociedad en general; por cuanto, la lesión que se produce no solo conlleva el daño de un solo bien jurídico sino el de varios, por que, para la consumación de este delito se requiere el concurso de otros que permitan cumplir con el objetivo delictual propuesto. - Analizar los casos de los Delitos de Trata de Personas y la aplicación de la sanción respectiva como forma de garantizar la aplicación efectiva de los derechos consagrados en la Constitución y demás leyes, las sanciones que se imponen para éstos delitos, si se aplica el principio de proporcionalidad o no para determinar si la pena impuesta fue la correcta, para la aplicación efectiva del derecho, conforme al bien jurídico o bienes jurídicos que fueron lesionados. 6 - Elaborar los componentes esenciales que permitan la elaboración del anteproyecto a la Ley Reformatoria al Código Penal Ecuatoriano, respecto al delito de trata de personas y la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena, así como de la imposición de la medida de reparación económica a la víctima como garantiza jurisdiccional de la aplicación de una verdadera justicia en la que prime ante todo la igualdad de condiciones. - Validar la propuesta de reforma al Código Penal Ecuatoriano, mediante la evaluación de los resultados obtenidos a través del aporte y criterio de varios expertos en la materia, que permita analizar pormenorizadamente las temáticas más relevantes que desarrollen la problemática planteada, con el fin primordial de obtener y plantear una solución viable que no quede en letra muerte sino que sea efectivice en la práctica. JUSTIFICACIÓN.Esta investigación la justifico por que el delito de trata de personas constituye una figura penalmente importante dentro de la legislación ecuatoriana, por involucrar la lesión de varios bienes jurídicos tutelados por la constitución y las leyes. La Constitución de la República como instrumento de jerarquía y suprema aplicación es la que contiene y reconoce ciertos valores y bienes supremos esenciales de cada individuo, como son el derecho a la vida, la libertad, el trabajo, la educación, a la intimidad, la salud, entre otros; y, es por medio del Derecho Penal que se establece la tutela de éstos bienes jurídicos por el valor que representa no solo para un individuo sino para la sociedad en general. 7 Siendo entonces, el fundamento esencial de mi investigación se basa en la PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES, en pro de lograr una correcta aplicación en la administración de la justicia. Esto con ayuda del estudio pormenorizado de las diversas fuentes bibliográficas consultas y aplicadas a través de varios métodos, técnicas e instrumentos, que permitan desarrollar y fundamentar la problemática propuesta, sumados a la elaboración de una propuesta jurídica que de solución a la misma. METODOLOGÍA INVESTIGATIVA A EMPLEAR.- Este trabajo investigativo será. Cualitativamente porque me permite comprender tanto el fenómeno social, como sus características; y, Cuantitativamente por la utilización en la investigación de campo de la estadística descriptiva. TIPO DE INVESTIGACIÓN.- Según los objetivos planteados en ésta investigación a realizarse, ésta será descriptivo y bibliográficamente, ya que tiene como finalidad esclarecer dos presupuestos: ¿cómo es y cómo está? MÉTODOS Y TÉCNICAS : MÉTODOS.- Entre los que utilizaré en el desarrollo de ésta investigación tenemos: 8 - INDUCTIVO - DEDUCTIVO.- Me permitirá cumplir con los objetivos planteados, a través del estudio y estructuración de temas específicos a generales. - ANALÍTICO –SINTÉTICO.- A través del análisis y síntesis permite entender y captar las ideas principales sobre una temática específica para su mayor comprensión. - DESCRIPTIVO-SISTEMÁTICO.- Permite por medio de la observación de los casos el análisis secuencial no solo de lo sucedido en nuestro país sino lo ocurrido en otras legislaciones; esto llevado a cabo de forma secuencial y ordenada. TÉCNICAS.- Entre las que tenemos, son: • FICHAJE.- Para la inclusión de datos ya sea escuchados, leídos y combinados. • OBSERVACIÓN DIRECTA.- Utilizado propiamente en la investigación de campo, para determinar las influencias que intervienen en ésta problemática. • ENCUESTAS.- Formato de preguntas elaboradas en base al problema, aplicadas a los abogados en libre ejercicio profesional y Jueces de Garantías Penales de la provincia de Zamora Chinchipe. HERRAMIENTAS DE LA INVESTIGACIÓN.- Tenemos las siguientes: Las fichas Nemotécnicas; la guía de Observación, los cuestionarios y la guía de encuesta. 9 ESTRUCTURA DE LA TESIS.El presente trabajo investigativo se estructura en tres capítulos, en los que se desarrolla el sustento y fundamentos que permitieron analizar diferentes fuentes bibliográficas para lograr la búsqueda de la solución al problema presentado, es así que en el Capítulo Primero se desarrolla todo el marco teórico que comprende la síntesis de la información tanto doctrinaria, conceptual, jurisprudencial y comparativa de los aspectos más importantes de las temáticas relacionadas a ésta investigación. Mientras que en el capítulo segundo se elabora el marco metodológico, en el que se presenta los métodos, técnicas e instrumentos que sirvieron de gran ayuda para la obtención de datos en la investigación de campo, realizada mediante la aplicación de la encuesta a los Abogados en libre ejercicio profesional y Jueces de Garantías Penales de la ciudad de Zamora. Finalmente, en el capítulo tercero se propone el Proyecto de Reforma al Código Penal, en base a los resultados obtenidos, interpretados, analizados y evaluados en el desarrollo de todo el proceso investigativo. APORTE TEÓRICO, CIENTÍFICA.- SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA Y NOVEDAD APORTE TEÓRICO.- La presente tesis a elaborarse, permitirá a través de la consulta de diversas fuentes bibliográficas aportar teórica y científicamente con la búsqueda de la solución a la problemática presentada, con miras de lograr la aplicación de una verdadera administración de justicia en igualdad de condiciones e igualdades, en donde sea haga efectiva la protección de derechos y garantías amparadas por las leyes. 10 SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA.- Por medio de la cual se busca aportar con los datos necesarios e importantes recolectados a través del ejercicio de la investigación de campo, con el fin de cumplir con los objetivos planteados que permitan lograr la aplicación de las normas contenidas en las leyes, teniendo como prioridad la tutela imparcial, expedita de los derechos y garantías que tiene todo individuo, NOVEDAD CIENTÍFICA.- Con la efectivización de los objetivos planteados y su desarrollo a lo largo del proceso de investigación, se busca ser parte fundamental de los cambios que se den en pro de lograr el mejoramiento de nuestro ordenamiento jurídico, siendo participes directos en la búsqueda de soluciones viables que permitan cubrir con los vacíos legales existentes y demás problemáticas jurídicas, para la obtención a su vez el bien común y social anhelado por toda sociedad. 11 CAPÍTULO I MARCO TEÓRICO 1.1. FUNDAMENTACIÓN CIENTÍFICA.- En la legislación de nuestro país se han realizado varios cambios, tendientes a tratar de adecuar la realidad social en que vivimos con el surgimiento de las nuevas conductas delictuales; entre las que se señala el delito de trata de personas que hasta la actualidad se ha ido incrementando cada día más. Delito que en la mayoría de los casos se ha quedado en la impunidad, por cuanto las leyes del país, no han sido claras al establecer que éste conlleva la lesión de la pluralidad de varios bienes jurídicos o en la realidad los operadores de justicia no aplican las disposiciones legales acordes para sancionar éste delito, muchas de las veces confundiéndolos con otro tipo de figuras jurídicas. Generando impunidad y desprotección para la víctima del delito de trata de personas al castigar levemente a los infractores, es decir, el no aplicarse el principio de proporcionalidad de la pena como una de las garantías constitucionales en las que se imponga la sanción de conformidad al delito cometido. Provocando que los sujetos del delito continúen siendo reincidentes en el cometimiento de éstas conductas ilícitas. Al ser la Constitución la norma suprema, su aplicación es de carácter obligatoria, siendo entonces, que otra norma del ordenamiento jurídico no puede ser superior a ésta. En ésta se establecen las garantías, derechos y deberes que tiene toda persona, en lo que respecta a la trata de personas, se menciona que es el 12 Estado como ente protector es el que empleará las medidas necesarias que prevengan y erradiquen éste tipo de delitos, así como, la reinserción de las víctimas a la sociedad. Es en el Código Penal en el que se tipifican las conductas ilícitas que están prohibidas, por cuanto su ejecución lesiona gravemente los intereses jurídicos que el Estado a través de las diferentes normas ampara y tutela; por lo tanto, ninguna persona tiene el derecho de atentar contra la vida de otra, ni mucho menos explotarla, maltratarla, y si lo hace, se hará acreedor de la sanción correspondiente. El proceso que se sigue para llegar a determinar la culpabilidad o no de imputado, así como la existencia de un delito, se lo hace a través de las normativas establecidas en el Código de Procedimiento Penal. Con la elaboración de la presente investigación se pretende aportar no solo científica y teóricamente, sino también el de ser partícipe directo en el planteamiento y formulación de la propuesta de reforma, que contenga la solución viable a la problemática planteada. Esto gracias a la ardua indagación hecha mediante la recopilación de diferente información consultada de autores tanto nacionales como extranjeros, así como, también del aporte obtenido a través de las encuestas realizadas a los profesionales conocedores de la materia. 13 1.2. LA TRATA DE PERSONAS EN EL DERECHO PENAL ECUATORIANO.- 1.2.1. Definición.- La trata de personas: “es el comercio ilegal de personas con propósitos de esclavitud reproductiva, explotación sexual, trabajos forzados, extracción de órganos, o cualquier forma moderna de esclavitud.”1 La convención de las Naciones Unidas contra la delincuencia organizada trasnacional define a la trata de personas como: “la captación, el transporte, el traslado, la acogida o la recepción de personas, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otras formas de coacción, al rapto, al fraude, al engaño, al abuso de poder o de una situación de vulnerabilidad o a la concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra, con fines de explotación….”2 Se considera un delito muy importante dentro de la sociedad en general, por cuanto internacionalmente se lo cataloga como delito de lesa humanidad por lesionar gravemente los derechos humanos atentando contra la libertad y dignidad de las víctimas. 1 2 http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas 14 1.2.2. Según lo establecido en la normativa Constitucional.- Es la normativa constitucional la que establece los derechos, deberes y obligaciones que todo individuo en sociedad es acreedor; por lo tanto, nadie puede ejercer conductas contrarias a la moral ni a las leyes, y si lo hace, se hará acreedor a la sanción respectiva, aplicada a través de los aperadores de justicia del Estado correspondientes; pues, ante todo se hace prevalecer a la Constitución por ser la norma suprema jerárquica, tal cual lo reconoce el Art. 424 de ésta carta magna. La constitución ampara y tutela diversos derechos entre los que se encuentran los derechos de libertad, que permiten que el individuo ejerza sus derechos, cumpla con sus obligaciones y deberes dentro de un marco en el que se respeten las leyes, es así que en el Art. 66, numeral 29 de ésta normativa legal, se estipula que: “…b) La prohibición de la esclavitud, la explotación, la servidumbre y el tráfico y la trata de seres humanos en todas su formas. El Estado adoptará medidas de prevención y erradicación de la trata de personas, y de protección y reinserción social de las víctimas de la trata…”3 Con esto se entiende claramente, que el Estado protege a las personas a que éstas no sean víctimas del llamado delito de trata de personas, en la que se explota, esclaviza, trafica, denigra, entre otras circunstancias a los individuos ya sea mediante engaños, fuerza, aprovechándose de su situación de vulnerabilidad y/o amenazas; con el objetivo de sacar provecho económico a costa de la explotación sin medida de las víctimas. Conducta ilícita que no está permitida, y que quien contravenga la ley se hará acreedor a una sanción impuesta en el Código Penal, al ser éste cuerpo legal en el que se tipifican las conductas ilícitas contrarias a la ley, por lesionar gravemente a los bienes jurídicos protegidos por el Estado. 3 CONSTITUCIÓN DE LA REPÙBLICA DEL ECUADOR, Art. 66 DERECHOS DE LIBERTAD, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador. 15 De conformidad a lo estipulado en el Código Penal.La trata de personas en materia penal involucra no solo el trasporte de víctimas, sino también su captación o la acogida de una persona, ya sea que exista en la víctima su consentimiento, sin embargo, en la mayoría de los casos se utiliza el poder de convencimiento, el engaño, la violencia u abuso, teniendo como finalidad el de ganar dinero ilegal y fácil a través de la explotación de las víctimas. De conformidad con el Art. 190.2 del Código Penal, el delito de trata de personas constituye: “…aunque medie el consentimiento de la víctima, el promover, inducir, participar, facilitar o favorecer la captación, traslado, acogida, recepción o entrega de personas recurriendo a la amenaza, violencia, engaño o cualquier otra forma fraudulenta, con fines de explotación ilícita, con o sin fines de lucro….”4 Ésta normativa legal reconoce que las formas de explotación comprenden: todo tipo de trabajo o servicio forzado, la esclavitud, la explotación sexual, la venta y utilización de personas para la prostitución, la mendicidad, para que actúen en conflictos armados o sean reclutados para el cometimiento de delitos. Las penas que se imponen a éste delito, se tipifican en el código penal y se aplican de conformidad al bien jurídico lesionado, a través de un proceso que se lleva a cabo mediante la aplicación de las normas que se encuentra en el código de procedimiento penal. CÓDIGO PENAL ECUATORINAO, Capítulo… DEL DELITO RELATIVO A LA TRATA DE PERSONAS, Art. 190.2, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador. 4 16 2.4. Los fines de la Trata de Personas en Ecuador.- 2.4.1. La explotación sexual.- “La Organización Mundial de la Salud define la violencia sexual como todo acto sexual, la tentativa de consumar un acto sexual, los comentarios o insinuaciones sexuales no deseados o las acciones para comercializar o utilizar de cualquier otro modo la sexualidad de una persona mediante coacción, independientemente de la relación de ésta con la víctima y en cualquier ámbito, incluidos el hogar y el lugar de trabajo.”5 Es una de las formas de violencia graves empleadas en contra de otra persona, durante la historia de la humanidad las niñas y mujeres han sido el blanco de ésta conducta ilícita, en la que, en muchos de los casos se asocia con la ejecución de otros actos delictuales como: la prostitución, el embarazo forzado, la esclavitud sexual y/o laboral, la trata de personas entre otros, que producen daños irreparables en las víctimas. “…La violación sexual ha sido empleada de manera sistemática como arma de guerra y como medio para aterrorizar a la población y destruir los vínculos comunitarios…”6 Constituye una agresión grave a la dignidad y a los derechos fundamentales de una persona, la misma es realizada por un individuo que por la posición de poder que tiene frente a la vulnerabilidad de la víctima se aprovecha para obtener beneficios o placer personal, a través de la utilización de engaños, artimañas o amenazas a las víctimas. 5 6 http://www.humanium.org/es/explotacion-sexual-infantil/ http://www.unicef.org/spanish/emerg/index_exploitation.html 17 La explotación sexual como comercio constituye uno de las problemáticas trascendentales de muchos de los países del mundo. El tráfico de las víctimas conlleva un proceso que va desde su secuestro, transportación a otros lugares, maltrato, torturas, violación hasta ser obligados a prostituirse en contra de su voluntad. Éste problema tiene impacto negativo sobre el estado físico, psicológico y emocional de la víctima, pues los traumas ocasionados son de por vida. Además, porque las personas que son víctimas, están en graves riesgos de contraer enfermedades de transmisión sexual como: el SIDA, una enfermedad mortal e incurable hasta la actualidad; otro de los peligros que se pueden generar, es que las mujeres pueden quedar embarazadas, situación que las pone en un grupo de vulnerabilidad, porque generalmente no tienen ante quien acudir para pedir ayuda o si el embarazo ocurre en una adolescente su temprana edad constituye un amenaza importante no solo para su salud sino para la del nuevo ser. Podemos, todos ser partícipes y contribuidores directos en el combate de éste grave problema que se da en las sociedades de todo el mundo, denunciando a los explotadores ante las autoridades correspondientes y manteniéndonos al día informados acerca del desarrollo de éstas conductas ilícitas; con miras de lograr la reincidencia de éstos actos que generan graves perjuicios a las víctimas, a su familia y a la sociedad en general. 18 2.4.2. La explotación laboral.- “La explotación laboral se define como recibir un pago inferior al trabajo que se realiza, lo que incluye desde pequeños abusos…”7 Para muchos autores la explotación laboral no se basa en el simple hecho del abuso que se hace en contra de uno o más trabajadores, éste va más allá, por cuanto, genera diferentes daños en el individuo víctima de éste hecho ilícito como son: económicos, sociológicos, psicológicos, físicos y de derechos humanos; siendo entonces un acto de injusticia el abusar de la vulnerabilidad de otro. La mayoría de las víctimas son las mujeres y los niños, por la situación de vulnerabilidad en la que se encuentran como es la pobreza, el abandono, entre otros factores. La explotación laboral constituye una de las formas de trata de personas que se genera en la mayor parte de los países del mundo entero. Muchos de los países han tratado de buscar la solución a éste problema que genera daños no solo en las víctimas sino también en la sociedad en general. Así en México existe la Ley para Prevenir y Sancionar la Trata de Personas, en la que se menciona sobre la trata laboral siguiendo el Protocolo de Palermo en cuanto a la explotación. En éste Protocolo se especifica que la explotación “…debe comprender como mínimo abusos como el trabajo forzoso, la esclavitud y la servidumbre…”8 El problema de la explotación laboral hoy en día se ha convertido en un tema controvertido, frente a la poca efectividad normativa del país que contenga las garantías para proteger a las víctimas, así como, las que permitan la sanción 7 8 http://www.nexos.com.mx/articulos.php?id_article=1681&id_rubrique=762 http://www.nexos.com.mx/articulos.php?id_article=1681&id_rubrique=762 19 adecuada de éste acto ilícito cometido; y sobre todo, que el Estado sea el principal creador de políticas públicas que prevengan ésta problemática subsanando los factores negativos que genera el mismo, con el objetivo de lograr su erradicación. 2.4.3. El servicio doméstico infantil.- Guillermo Cabanellas en su Diccionario Jurídico, define al servicio doméstico como lo: “…relativo al cuidado, atención, limpieza, seguridad de la casa, como hogar, suma de vivienda y persona o familia que lo ocupa.”9 Es importante recalcar la definición de lo que constituye el trabajo infantil para un mejor entendimiento de ésta problemática; el mismo se considera como: “…toda actividad sistemática y económica, remunerada o no, realizada por niños y niñas que forzados por personas o circunstancias tienden a solventar su autoabastecimiento o al sostenimiento familiar lo que mediatiza su desarrollo físico, mental e intelectual pleno.”10 El servicio doméstico infantil constituye una especie de explotación en la que los menores de edad, son secuestrados, transportados a lugares diferentes donde viven e inclusive fuera del país, para ser obligados a trabajar forzosamente bajo amenazas, como empleados en las labores de un hogar; y que, en muchos de los casos no solo se cumple éste fin, sino que, también son violados, golpeados brutalmente, torturados, entre otras agresiones; generándoles traumas no solo físicos sino también psicológicos de por vida. CABANELLAS, Guillermo, “Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual”, Tomo VII, Letras R-S, 15va. Edición, Editorial HELIASTA S.R.L., Buenos Aires – Argentina, pág. 394. 9 10 http://www.juventuddelsur.com.ar/uni/glosario.htm 20 Los traumas que se generan en los menores son sumamente graves, por cuanto marcan la existencia de vida de los mismos y de sus familiares; muchos niños víctimas de ésta agresión pese haber tenido la suerte de ser rescatados no pueden superar aún los traumas psicológicos generados de la experiencia atroz vivida. Por lo que es fundamental, realizar un análisis pormenorizado de todas las consecuencias negativas que se producen en un individuo víctima de éste delito, para que la sanción que se aplique al infractor no se ínfima, sino sea debidamente proporcional a la lesión producida en el sujeto pasivo. 2.4.4. Mendicidad.La mendicidad se define como“…la acción de mendigar y el estado y situación de mendigo. Quien mendiga pide limosna o solicita el favor de otras personas, sustentándose parcial o totalmente de esta manera.”11 Según el Diccionario de Cabanellas, la mendicidad es el: “Estado, condición y vida del mendigo; del que vive de la limosna…Revela el equilibrio entre las clases sociales…”12 Por lo tanto, como se podrá apreciar la mendicidad constituye un mal social grave a nivel mundial, que demuestra el gran desequilibrio económico entre las clases sociales de un país, en la que, mientras unos acaparan ingentes sumas de dinero, otros mueren de hambre por falta del mismo. Situación que no se ha generado recientemente sino que, viene desde años atrás por la desigualdad económica que en cada época histórica se iba marcando. 11 http://definicion.de/mendicidad/#ixzz2eeFLn9wz CABANELLAS, Guillermo, “Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual”, Tomo V, Letras JO, 15va. Edición, Editorial HELIASTA S.R.L., Buenos Aires – Argentina, pág. 382. 12 21 Sin embargo, el problema se centra en el aspecto de la vulnerabilidad de las personas frente al delito de trata de personas, en la que por el estado en que se encuentran son fácilmente engañadas, o en su caso secuestrados para ser enviados a otros lugares en donde se los explote, maltrate física, sexual y psicológicamente para realizar actos en contra de su voluntad, como es el caso de ser obligados a mendigar para obtener beneficios económicos para su explotador. Afectando gravemente a su integridad, ya que como se puede evidenciar no es el simple hecho de que son secuestrados o engañados para que mendiguen en beneficio de otra persona, sino que el daño va más allá al concurrir la lesión muchas veces conjuntas de varios bienes jurídicos de las víctimas, como ser torturados, agredidos, violados entre otras agresiones, creadores de traumas psicológicos imborrables e inclusive para algunos autores los consideran como insuperables. 2.4.5. Matrimonios serviles o forzosos.- Constituye una de las formas de esclavitud ya sea labora y/sexual que involucra el secuestro, el engaño, el aislamiento social, los maltratos físicos, morales psicológicos, en la que uno de los cónyuges se lo considera como si fuese un bien, por lo que es tratado como un objeto que no tiene valor alguno. Todos los seres humanos tenemos dignidad propia por lo que nadie tiene derecho a ser tratado como un bien u objeto, ya que ésta actitud no se justifica. La familia se fundamenta en la libre voluntad que tienen los cónyuges de unirse en matrimonio para formarla, sin coacción de ninguna naturaleza, ni mucho menos que existan amenazas, violencias para obligar a otra persona a realizar algo con lo que no ésta de acuerdo. 22 Éste fenómeno mundial se da aprovechándose del vínculo matrimonial, filial o afectivo que tiene el agresor con la víctima para engañarla fácilmente y proceder a someterla con el fin de que cumpla con todo lo que se le imponga a la víctima; las mujeres en éste caso son las que resultan mayormente afectadas. Para que éste se configure éste actuar debe haberse producido primero la captación a través del engaño de la víctima, para posteriormente trasladarla a otro lugar diferente al que vive para finalmente cumplir con el objetivo que es el de ser explotada. Las víctimas son retenidas y mantenidas en contra de su voluntad para que cumplan los fines del agresor mediante amenazas, fuerza, violencia, maltratos, entre otros mecanismos que la obligan a ser víctima de éste tipo de explotación que en muchos de los casos se da en condiciones inhumanas. 2.4.5.1. Extracción de órganos.- “El tráfico de órganos consiste en el transporte y cesión de órganos con el fin de obtener un beneficio económico. Esta actividad se considera ilegal en gran parte del mundo.”13 “El tráfico de órganos constituye otro de los problemas del mundo globalizado que afecta a muchos países, al ser una acción ilícita en la que los delincuentes se organizan de tal manera que puedan proveerse de órganos de personas para obtener un lucro económico con su venta. Surge entonces una interrogante ¿De dónde se obtienen éstos órganos? La respuesta resulta ser un poco simple, sin embargo, al partir de su definición nos damos cuenta que no lo es. 13 http://es.wikipedia.org/wiki/Tr%C3%A1fico_de_%C3%B3rganos 23 Estamos hablando de un hecho delictual, al que en la actualidad no se le da la importancia que éste conlleva, siendo su realidad todo lo contrario, ya que las bandas criminales, secuestran y asesinan sin clemencia alguna a niños, adultos o ancianos para extraerles sus órganos y ser posteriormente vendidos, frente a la desesperación de otras personas que por padecer de alguna enfermedad grave requieren de urgencia un trasplante y que sin importarles de donde provienen dichos órganos los compran. Inclusive los delincuentes no les interesa si la persona a quien van a matar para obtener el órgano, padece de alguna enfermedad contagiosa, ni del daño que pueden ocasionar al que compra dicho órgano, sino que prima el interés propio de obtener ingentes sumas de dinero; constituyendo éste delito uno de los que no tiene límites al negociar la vida de una persona por la muerte de otra. “La desesperación por seguir viviendo alimenta el aterrador negocio del tráfico clandestino de órganos humanos en el mundo, una actividad que no conoce fronteras ni límites.”14 Uno de los medios por los que se promociona y comercializa el tráfico de órganos es el internet, en el que las bandas organizadas garantizan la obtención de un órgano en pocos días, por un precio sumamente alto; motivando a la gente sumida por la desesperación de curarse y salvar su vida de buscar la manera de obtener los recursos para cómpralo; sin que la mayoría de las veces tomen importancia del fondo real que conlleva la situación, como por ejemplo, quien será la víctima que se va a asesinar para obtener el órgano, quizás un niño indefenso, una mujer o un adulto. ¿Sería acaso justo sacrificar la vida de un inocente? No porque todos los individuos tenemos derecho a la inviolabilidad a la vida como garantía 14 http://www.monografias.com/trabajos35/comercio-de-organos/comercio deorganos.shtml#ixzz2fKaLF3kX 24 fundamental, al ser un bien jurídico único, exclusivo e irreparable; y no una mercancía como así los delincuentes organizados la hacen aparecer.” 15 2.4.5.2. Explotación militar.Para muchos de los niños que viven en todo el mundo la vida se ha tornado sumamente peligrosa y difícil, pues al encontrarse en un estado de vulnerabilidad frente a los factores sociales existentes desde hace épocas atrás como la globalización, la pobreza, la violencia, el aumento de la delincuencia entre otros factores negativos; han sido víctimas de diferentes atentados contra sus derechos fundamentales. Es así que muchos han sido secuestrados, engañados para explotarlos sexual, laboral, domésticamente, para ejercer actividades en contra de su voluntad como la prostitución e inclusive en las fuerzas armadas han sido utilizados en acciones militares como sacrificios en contra del enemigo. Siendo utilizados como espías, cargadores, mensajeros, obligados a utilizar armas, explosivos y más instrumentos que los militares utilizan, mediante amenazas que recaen no solo en ellos sino en su familia o seres queridos; maltratos física y psicológicamente, golpeados, violados para que acaten con todo lo que se les ordena. Difícil situación para los sobrevivientes de éste calvario porque durante toda su vida tienen que luchar con el fantasma de las agresiones y maltratos vividos, que por más tratamiento y ayuda que reciban es imposible borrar la huella que deja éste atroz acto. 15 Análisis realizado por el Dr. Galo Rodríguez A., del texto titulado “El Comercio de órganos”, encontrado en la página web: http://www.monografias.com/trabajos35/comercio-de- organos/comercio-de-organos.shtml#ixzz2fKaLF3kX 25 Un ejemplo del reclutamiento de los niños como soldados se dio en: “…las últimas etapas de la Guerra Irán-Iraq, los dos bandos fueron acusados de reclutar a adolescentes para llenar sus filas militares, debilitadas tras años de conflicto. Se acusó a Irán de limpiar campos de minas haciendo que niños corrieran delante de los soldados…”16 Práctica que como analizamos ha sobrevivido hasta la actualidad. Ésta situación genera gran preocupación internacional ya que la crueldad de la que son víctimas los niños, es sumamente grande al ser privados: de su infancia una etapa de desarrollo personal, intelectual y física; de su familia; y, de su entorno social importante para su formación como hombre de bien. Por lo que se cree fundamental, el desarrollo de políticas gubernamentales que analicen de manera pormenorizada estas graves lesiones producidas a los menores con el fin de lograr erradicar éstas conductas y por ende de cumplir con uno de los fines de todo Estado, el de garantizar el fiel cumplimiento de los derechos que tiene toda persona. 1.3. LAS VÍCTIMAS DE LA TRATA DE PERSONAS.- A nivel mundial son varias las personas que son víctimas de la trata de personas (mujeres, hombres y niños) utilizadas para la explotación sexual, laboral, servidumbre, mendicidad, tráfico de órganos, servicio militar, la pornografía infantil, entre otras actividades que denigran la integridad física y moral de las víctimas, causando graves daños irreparables e insuperables. Según datos recolectados por algunos dedicados a la materia, hacen referencia que: “a nivel mundial, una de cada cinco víctimas de la trata es un niño…”; y que: “De las dos terceras partes….de todo el mundo son mujeres…” sin dejar aún lado a los hombres que 16 http://es.wikipedia.org/wiki/Uso_militar_de_ni%C3%B1os 26 también son víctimas, claro que en su caso el porcentaje comparado con el de las mujeres y niños es mucho menor. Se prefiere por lo tanto, a los niños porque la delincuencia considera que son fáciles de dominar bajo amenazas, para obligarlos a ejercer la pornografía, la explotación sexual, la mendicidad, el reclutamiento forzoso entre otros; y, a las mujeres porque por su condición de vulnerabilidad como la pobreza, la ingenuidad, son fácilmente engañadas y convencidas fácilmente con promesas de empleo irreales para ser secuestradas, vendidas, violadas, maltratadas, torturadas para realizar actividades en contra de su voluntad. “La trata de personas es un delito de carácter tanto regional como interno, ya que las víctimas son objeto de trata dentro de su propio país, hacia países vecinos e incluso de un continente a otro.”17 Debido a la existencia de varios tipos de clases de trata de personas o de explotación en las legislaciones de varios países del mundo no se ha podido establecer un ordenamiento único que proteja y garantice los derechos fundamentales que son lesionados con el ejercicio de ésta conducta delictual; más bien se ha establecido de manera general los aspectos que abarcan cada uno de las tipos de trata que se pueden dar, afectando de manera grave a la víctima al no sancionar correctamente al infractor por el delito cometido, es decir, la falta de aplicación del principio de proporcionalidad como garantía constitucional que debe primar en todo Estado. 17 http://www.unodc.org/toc/es/crimes/human-trafficking.html 27 1.3.1. El impacto y consecuencias que genera la trata de personas en la vida de la víctima.- “El impacto que genera en la vida de las víctimas, cualquiera de las modalidades de la trata de personas comprende varios aspectos tanto físicos, como psicológicos, morales e inclusive sociales que en la mayoría de los casos son irreparables y que marcaran la vida de las personas hasta su inexistencia. Al constituir una de las formas más denigrantes de la dignidad de un ser humano, siendo tratados como un objeto cualquiera que solo sirve como mercancía, del que los delincuentes se aprovechan para obtener ingentes ingresos económicos. Sin embargo, tras el estudio pormenorizado de éstos hechos negativos, claramente se evidencia que existe un cierto nivel de tolerancia y apoyo a éste hecho, pues, muchas de las veces quien hace uso de los servicios por ejemplo, los sexuales de una persona a cambio de dinero, de alguna manera esta justificando éste hecho, pues no conoce el fondo de la situación, no sabe si realmente esa persona lo hace porque es su trabajo, su voluntad, le gusta hacerlo o porque en realidad es una víctima de éste delito que es obligada a hacerlo. Cuando en realidad debemos hablar de un fenómeno de inmoralidad que debe ser rechazado y repudiado socialmente, pues no se puede concebir la idea de que una persona sea desvalorizada y tratada como si fuera una simple cosa, por lo que es importante realizar propuestas en las que el Estado implemente políticas claras que sancionen gravemente ésta clase de delitos por afectar no solo a los derechos individuales sino también los sociales. 28 Siendo fundamental tarea del Estado y de todos los integrantes del mismo, el hacer conciencia sobre las consecuencias negativas que trae consigo ésta conducta. De manera que la privación de su libertad, la vida en condiciones inhumanas, los maltratados, las torturas, las violaciones recibidas durante su cautiverio, no sean el impedimento para que decidan retomar su vida digna y libre aunque truncada, con las condiciones que el Estado a través de los operadores de justicia les garantice.” 18 1.3.2. La aplicación de la medida reparativa en la víctima.- Por los graves daños ocasionados en las víctimas de la trata de personas, es necesario a criterio personal que exista una medida reparativa que recompense de alguna manera a la víctima, ya que no solo se trata de castigar a o los infractores, sino el de lograr la recuperación de la víctima, sino también su reinserción en la sociedad. Es así que en el desarrollo, de la presente investigación y tras los analices efectuados se ha considerado que es importante que el Estado a través de los operadores de justicia establezca una reparación económica para la víctima, tratando de cubrir de alguna manera el daño que se ha ocasionado a sus derechos fundamentales. La reparación económica de las víctimas merece atención, por tratarse de establecer las necesidades que han generado el desarrollo de las conductas delictuales, al ser el reclamo justo y legítimo que la víctima tiene y por otra, parte la obligación del infractor de responder con tal hecho. Se trata de que tanto la pena que se aplique al delincuente sea proporcional a la gravedad del bien jurídico o bienes Análisis realizado por el Dr. Galo Rodríguez A., del texto “El tráfico de personas”, encontrado en la página web: http://www.monografias.com/trabajos34/trafico-depersonas/trafico-de-personas.shtml#victim#ixzz2fKhQdRrP 18 29 jurídicos lesionados; como a la necesidad de reparar económicamente a la víctima como una de las garantías constitucionales que tiene derecho. 1.4. EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD PARA LA APLICACIÓN DE LA SANCIÓN CORRESPONDIENTE EN LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS.- 1.4.1. Definición.- “…la proporcionalidad se predica el adecuado equilibrio entre la reacción penal y sus presupuestos, tanto en el momento de la individualización legal de la pena (proporcionalidad abstracta) como en el de su aplicación judicial (proporcionalidad concreta).”19 “El principio de proporcionalidad responde a la idea de evitar una utilización desmedida de las sanciones que conllevan una privación o una restricción de la libertad, para ello se limita su uso a lo imprescindible que no es otra cosa que establecerlas e imponerlas exclusivamente para proteger bienes jurídicos valiosos”20 El principio de proporcionalidad constituye una de las garantías por las cuales el poder punitivo del Estado trata de ser equitativo en la aplicación de la justa sanción 19 http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-00122008000200002 20 http://es.wikipedia.org/wiki/Principio_de_proporcionalidad 30 de conformidad al delito que se cometa, con el fin primordial de aplicar la justicia en igualdad de condiciones, sin ningún tipo de discriminaciones. 1.4.2. Fines de la aplicación del principio de proporcionalidad.- El principio de proporcionalidad de la pena tiene como finalidades: la de imponer la sanción necesaria, suficiente y adecuada para reprimir los comportamientos delictuales generados por los individuos trasgresores de la paz social, así como la de prevenir dichas conductas; la de garantizar el interés individual y colectivo mediante la eficacia en la aplicación de las garantías establecidas en las leyes; y, que la aplicación del castigo no exceda los límites del mal causado, es decir, que no se produzca el ejercicio exagerado del ius puniendi. Constituye entonces, el principio de proporcionalidad de la pena la medida justa en la que se configura como uno de los principios rectores de todo sistema penal, su necesaria aplicación se sustenta en la exigencia de los individuos hacia el Estado en que se creen políticas que permitan la prevención en el cometimiento de actos ilícitos que lesionan gravemente los bienes jurídicos tutelados por las normativas constitucionales, capaces de producir efectividad jurídica a través del cumplimiento de las leyes. Siendo de ésta manera, que el Derecho Penal debe ajustarse de conformidad a la gravedad del tipo penal y su trascendencia no solo social sino según el grado de daño producido en el bien jurídico de un individuo, es decir, que la determinación, imposición y ejecución de la sanción o medida sean en función de la peligrosidad delictiva del infractor y del daño que produjo dicho acto. 31 1.4.3. La concurrencia de las Infracciones en la trata de personas.- El delito de trata de personas produce una serie de consecuencias negativas para las víctimas, pues, no solo se lesiona un bien jurídico, sino existe la concurrencia en la violación de varios de los presupuestos jurídicos tutelados y amparados por las leyes; es decir, si hablamos por ejemplo, de una de las modalidades de la trata de personas como es la explotación sexual, estamos refiriendo que no solamente se violenta el derecho de intimidad de la persona, va más allá, al lesionar otros derechos fundamentales como su libertad, integridad física, su salud; ya que muchas de las víctimas son obligadas mediante amenazas, torturas, violaciones a ejercer ésta actividad reprochable en contra de su voluntad. Entonces al cometerse cualquier delito de trata de personas, no solo se esta afectando a un derecho sino a varios, por lo que, se considera que este delito es uno de los más relevantes en los ordenamientos jurídicos de todos los países del mundo, por atentar gravemente a la dignidad humana; no se puede tratar al ser humano como un objeto. “La función de garantía del bien jurídico se refiere a que ésta sólo adquiere significado cuando sea parte de la base de que al consistir el delito en la lesión o puesta en peligro del bien jurídico, el legislador no puede castigar cualquier conducta, sino tan sólo aquellas que lesionen o pongan en peligro el bien jurídico protegido.”21 Sin embargo, es importante recalcar que si bien es cierto que los operadores de justicia respectivos son los encargados de proteger los bienes jurídicos tutelados por las leyes, a través de la aplicación de las normas penales, debe fundamentarse en función del resultado producido tanto en la víctima como en la sociedad, a través 21 http://es.wikipedia.org/wiki/Bien_jur%C3%ADdico 32 de la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena como medida justa, para la imposición de la sanción o medida correspondiente al infractor del hecho. 1.5. LAS MEDIDAS DE REPARACIÓN.- 1.5.1. Definición.- La Corte Interamericana de los Derechos Humanos, en su jurisprudencia constante, determina que: “Las reparaciones, como el término lo indica, consisten en las medidas que tienden a hacer desaparecer los efectos de las violaciones cometidas. Su naturaleza y su monto dependen del daño ocasionado en los planos tanto material como inmaterial…”22 “Las reparaciones constituyen el horizonte natural de las expectativas individuales y sociales en los casos contenciosos.”23 1.5.2. Generalidades.- “La manera en la que una lesión a los derechos fundamentales de una persona puede incidir y afectar la vida personal de la víctima y su entorno es muy complejo, ya que las secuelas que deja son irreparables e insuperables. Con la aplicación de una medida reparativa de carácter económico se trata de alguna 22 http://www.cladh.org/revista-idh/el-concepto-de-reparacion-integral-en-la-jurisprudencia-de-la-corteinteramericana-de-derechos-humanos/ 23 GARCÍA Ramírez, Sergio, Los derechos humanos y la jurisdicción interamericana, pág. 147, 2002. 33 manera de beneficiar y recompensar el daño que se ocasionó a la víctima, tratando de minimizar los efectos producidos en la vida de los sobrevivientes, pero no así el de lograr eliminar todo el dolor causado ya que este seguirá vigente durante toda su existencia. El objetivo fundamental por el que se considera la aplicación de una medida de seguridad, se sustenta en el hecho de que el restablecimiento de los derechos lesionados de la víctima no solo se deben centrar en la aplicación de una pena privativa de libertad, sino que, el hecho debe conllevar también la obligación de imponer a su vez una medida reparativa que tienda de alguna manera a remediar el daño provocado en la víctima y evitar el cometimiento de más hechos delictivos. Los diversos aspectos que comprende reparar una violación a los derechos fundamentales, deben tomarse en cuenta por los daños al proyecto de vida de la víctima, por lo que, es fundamental que las normativas de las leyes penales deben tender al reconocimiento de la dignidad humana, tal como, se lo establece en la norma suprema Constitucional, para tratar de evitar que las conductas delictuales se vuelvan reincidentes.”24 Análisis realizado por el Dr. Galo A. Rodríguez A., del texto titulado: “Reparación integral en la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos, encontrado en la página: http://www.cladh.org/revista-idh/el-concepto-de-reparacion-integral-en-la-jurisprudencia-de-la-corteinteramericana-de-derechos-humanos/ 24 34 1.5.3. La reparación económica como indemnización compensatoria para la víctima.- “La reparación económica como indemnización compensatoria para la víctima atiende a que el daño producido por el cometimiento del delito de trata de personas no solo afecta directamente a las víctimas, sino también produce perjuicio o trastorno económico al grupo familiar como consecuencia de lo sucedido, además del impacto social generado. La recuperación integral de la persona afectada, debe considerar varios aspectos personales inherentes a ella, como sus aptitudes, potencialidades y aspiraciones, que le permitan razonablemente logar la superación a través de su reinserción a la sociedad, con la ayuda económica que reciba por el daño causado, contribuyendo a que ésta, de alguna manera comience con su proyecto de vida y recupere el tiempo perdido. Cabe destacar que, la indemnización económica como medida reparativa debe constituirse como uno de los principios generales e importantes para la protección de las víctimas, ya que el cometimiento de éste tipo de delitos atenta gravemente a su dignidad como personas entre uno de varios derechos que pueden ser lesionados, poniéndolos en un estado de vulnerabilidad; siendo esencial entonces, la creación de una política pública basada en el reconocimiento y el derecho que tienen las víctimas de ser indemnizados económicamente como parte de la recuperación integral de las mismas.” 25 25 Criterio personal emitido por el Dr. Galo A. Rodríguez A. 35 1.6. DERECHO COMPARADO.- 1.6.1. EL DELITO DE TRATA DE PERSONAS EN LA LEGISLACIÓN MEXICANA.- ASPECTOS GENERALES SOBRE LA TRATA DE PERSONAS EN MÉXICO “De acuerdo con la Oficina de las Naciones Unidas para el control de las Drogas y la Prevención del Delito (ONUDD), y el Reporte de Trata de Personas del Departamento de Estado de Estados Unidos de América, México está catalogado como fuente, tránsito, y destino para la trata de personas, para los propósitos de la explotación sexual comercial y del trabajo forzado. Los grupos considerados más vulnerables para la trata de personas en México incluyen a mujeres y los niños, las personas indígenas, y los migrantes indocumentados.”26 En cuanto a las leyes que regulan éste tipo de delito, existen: primeramente la Ley Para Prevenir y Sancionar la Trata de Personas con su Reglamento a nivel federal, promulgada en el año 2007 y publicada en el mes de febrero de 2009, cuyo objetivo fue establecer las normas que contengan y sancionen esta nueva modalidad de delinquir; veintidós de los Estados Mexicanos incluidos el Distrito Federal en el 2009 reformaron su Código Penal incluyendo y tipificando algunas de las formas de tratas de personas, con excepción del Estado de Chiapas que cuenta con leyes específicas para la materia. 26 http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas 36 A continuación se analizará los aspectos más importantes que contienen las normativas de las leyes: constitucionales, penales y demás específicas que tipifican, establecen el delito de trata de personas en la legislación mexicana, esto con el objetivo de analizar detenidamente las características que en estas leyes tienen y que las diferencia o asemeja con las normas de nuestro país. LA CONSTITUCIÓN MEXICANA.- Con respecto al delito de trata de personas en la constitución mexicana el Título Primero, Capítulo I De los derechos humanos y sus garantías, específicamente el Art. 22, se establece lo siguiente: “Quedan prohibidas las penas de muerte, de mutilación, de infamia, la marca, los azotes, los palos, el tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la confiscación de bienes y cualesquiera otras penas inusitadas y trascendentales. Toda pena deberá ser proporcional al delito que sancione y al bien jurídico afectado…”27 Definiendo claramente que se prohíbe las conductas que atenten contra la integridad de otra persona, por lo que se recalca que la pena que se impondrá al infractor será proporcional al delito cometido y a la afectación que se haga del bien jurídico. Aplicando de ésta manera el principio de proporcionalidad de la pena como forma de garantizar los derechos consagrados y tutelados por las normas constitucionales como el derecho a la vida, a la integridad física, la salud entre otros fundamentales. 27 CONSTITUCIÓN MEXICANA, Título Primero, Capítulo I De los derechos humanos y sus garantías, Art. 22. 37 EL CÓDIGO PENAL FEDERAL.- El Libro Segundo, Título Octavo, Delitos contra la moral pública y las buenas costumbres, Capítulo III Trata de Personas y Lenocinio, establece en su Artículo 207, las normativas que protegen a las víctimas de la trata de personas, mencionando que: “Comete el delito de lenocinio: I.- Toda persona que habitual o accidentalmente explote el cuerpo de otra por medio del comercio carnal, se mantenga de este comercio u obtenga de él un lucro cualquiera; II.- Al que induzca o solicite a una persona para que con otra, comercie sexualmente con su cuerpo o le facilite los medios para que se entregue a la prostitución; III.- Al que regentee, administre o sostenga directa o indirectamente, prostíbulos, casas de cita o lugares de concurrencia expresamente dedicados a explotar la prostitución, u obtenga cualquier beneficio con sus productos.”28 Mientras que el Art. 208 se establece, la protección de la trata de personas a los menores de 18 años, mencionando que: “el que promueva, encubra, concierte o permita el comercio carnal de un menor de dieciocho años se le aplicara la pena de ocho a doce años de prisión y de cien a mil días multa.” Normativas que como se puede evidenciar, solo abarcan aspectos generales sobre el delito de trata de personas en México y que si fueran las únicas que existieran en ésta legislación 28 CÓDIGO PENAL FEDERAL, Libro Segundo, Título Octavo, Delitos contra la moral pública y las buenas costumbres, Capítulo III Trata de Personas y Lenocinio, Artículo 207. 38 serían insuficientes para sancionar y proteger los bienes jurídicos que se lesionan con el cometimiento de ésta conducta delictual. LEY PARA PREVENIR Y SANCIONAR LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS EN MÉXICO Ésta ley se publicó el 27 de noviembre de 2007, por el Congreso General de los Estados Unidos Mexicanos, la misma se compone de 20 artículos y tiene por objeto prevenir y sancionar el delito de trata de personas, para proteger, atender y asistir a las víctimas de ésta conducta reprochable. Entre las normativas que abarcan los aspectos más importantes sobre éste hecho ilícito, tenemos las siguientes: “Art. 5.- Comete el delito de trata de personas quien promueva, solicite, ofrezca, facilite, consiga, traslade, entregue o reciba, para sí o para un tercero, a una persona, por medio de la violencia física o moral, engaño o el abuso de poder para someterla a explotación sexual, trabajos o servicios forzados, esclavitud o prácticas análogas a la esclavitud, servidumbre, o a la extirpación de un órgano, tejido o sus componentes. Cuando este delito sea cometido en contra de personas menores de dieciocho años de edad, o en contra de quien no tenga capacidad para comprender el significado del hecho o capacidad para resistirlo no se requerirá acreditación de los medios comisivos.”29 29 LEY PARA PREVENIR Y SANCIONAR LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS EN MÉXICO, Art. 5. 39 Es decir, en éste artículo se estipula lo que se define el delito de trata de personas en México, y a su vez se establece los diferentes tipos que éste acto delictual engloba; en los subsiguientes artículos hace referencia a las penas que se aplicaran por el cometimiento de éste hecho, sin embargo, considero personalmente que uno de los artículos más relevantes que tiene ésta ley, es el artículo 9 de la misma, ya que menciona la medida de reparación que se impondrá al infractor de éste delito a más de la pena que se le imponga, una vez que se haya declarado mediante sentencia su responsabilidad, creyendo conveniente para un mejor entendimiento transcribir lo que textualmente dice ésta normativa. “ARTÍCULO 9.- Cuando una persona sentenciada sea declarada penalmente responsable de la comisión del delito de trata de personas, el Juez deberá condenarla también al pago de la reparación del daño a favor de la víctima. Esta incluirá: I. Los costos del tratamiento médico; II. Los costos de la terapia y rehabilitación física y ocupacional; III. Los costos del transporte, incluido el de retorno a su lugar de origen, gastos de alimentación, vivienda provisional y cuidado de personas menores de dieciocho o mayores de sesenta años de edad, así como de quienes no tengan capacidad para comprender el significado del hecho, que tengan alguna capacidad diferente o que sean personas indígenas; IV. Los ingresos perdidos; V. El resarcimiento de los perjuicios ocasionados; VI. La indemnización por daño moral; y 40 VII. El resarcimiento derivado de cualquier otra pérdida sufrida por la víctima que haya sido generada por la comisión del delito.”30 Es decir, que a más de imponérsele una sanción al culpable de éste hecho delictivo, en la legislación mexicana se establece también la medida de reparación económica que tendrá que pagarse a la víctima, misma que comprenderá el pago de varios rubros; constituyendo a mi criterio una forma de compensar en algo las secuelas que dejó en la víctima éste delito. Situación, que no ocurre en nuestra legislación ya que únicamente se expresa la pena que se impondrá al infractor. 1.6.2. EL DELITO DE TRATA DE PERSONAS EN LA LEGISLACIÓN DE ARGENTINA.- El delito de trata de personas en Argentina se considera como“…el comercio ilegal de personas con propósitos de esclavitud reproductiva, explotación sexual, trabajos forzados, retirada de órganos, o cualquier forma moderna de esclavitud.”31 Las víctimas afectadas principalmente por éste delito son las mujeres, adolescentes y niñas para ser explotadas sexualmente, sin dejar a un lado que cualquier persona puede ser víctima de las diferentes modalidades que presenta éste acto delictual. Según las normativas que contienen los aspectos más importantes sobre el delito de trata, tenemos las siguientes: LA CONSTITUCIÓN DE LA NACIÓN DE ARGENTINA 30 LEY PARA PREVENIR Y SANCIONAR LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS EN MÉXICO, Art. 9. 31 http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas_en_Argentina 41 “Argentina consagra su libertad universal jurídica a través de la prohibición absoluta que se hace de la esclavitud en el año de 1853, en la que no se permitía someter a una persona para que ejerza cualquier actividad en contra de su voluntad, y si se contravenía lo establecido en esta ley, se consideraba como un crimen constitucional, imponiéndole la respectiva sanción.”32 La Constitución Nacional actual en su artículo 15, menciona que: “En la Nación Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la jura de esta Constitución; y una ley especial reglará las indemnizaciones a que dé lugar esta declaración.” “Pero, pese a establecerse la inexistencia de esclavos en éste país, han existido formas por así llamarlo poco visibles de servidumbre y esclavitud, como por ejemplo: en los abusos laborales que se han dado en lugares clandestinos; o la explotación sexual por la que otras personas pagan por obtener éste mal llamado servicio.”33 Mientras que en el Art. 14 de ésta ley, se establece que todos los habitantes gozan de los derechos conforme a las leyes que reglan su ejercicio, como son el de trabajar y ejercer la industria lícita en sus diversas formas reconocidas, de usar y disponer de su propiedad, asegurándoles las condiciones dignas y equitativas según la labor realizada.” CÓDIGO PENAL ARGENTINO En éste país se ha realizado cambios importantes, en cuanto tiene que ver con el delito de trata de personas, considerado como una conducta reprochable por generar no solo conmoción individual sino social, estos cambios se plasman en la incorporación al código penal de los artículos 145 bis y 145 terc, para sustituir los 32 33 ANÁLISIS PERSONAL realizado por el Dr. Galo A. Rodríguez A. ANÁLISIS PERSONAL realizado por el Dr. Galo A. Rodríguez A. 42 Arts. 127 bis y 127 tercer; así como también la se modifica el art. 41 de éste código, el art. 33 del código procesal penal y los arts. 118 y 121 de la Ley de Migraciones 25.871. El art. 145 bis estipula lo que se considera como trata de personas y su sanción en el caso en que sea ejecutado éste delito por una persona mayor: “…El que captare, transportare o trasladare, dentro del país o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas mayores de 18 años de edad, cuando mediare engaño, fraude, violencia, amenaza, o cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos o beneficios, para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima, con fines de explotación…”34 En definitiva, el delito de trata de personas que refiere ésta artículo desglosa las siguientes palabras: "Captar" es atrapar psicológicamente, reducir el correcto entendimiento y llegar a la sumisión por vía de la reducción de la voluntad; "trasportar" es llevar de un lugar a otro; "trasladar" tiene la misma significación que "transportar"; "recibir" es aceptar, admitir; "acoger" tiene un significado más profundo que "recibir": el que acoge, cobija, refugia. El Art. 145 TER textualmente expresa que: “El que ofreciere, captare, transportare o trasladare dentro del país o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas menores de 18 años de edad, con fines de explotación, será reprimido con prisión de cuatro a diez años. 34 CÓDIGO PENAL ARGENTINO, Art. 145 BIS. 43 La pena será de seis a quince años de prisión cuando la víctima fuere menor de 13 años.”35 Es decir, hace referencia al delito de trata en menores de 18 años, cuya diferencia sustancial se basa en la acción de ofrecer a un niño para que sea explotado de diversas formas, estipulando además como agravante cuando la víctima sea un menor de 13 años. LEY 26.842 DE LA TRATA DE PERSONAS En Argentina se crea la llamada Ley 26.842, para tipificar y ampliar lo concerniente a las condenas que se impondrá al infractor por el delito de trata de personas, creando un Consejo Federal para luchar contra éste acto delictual y un Comité Ejecutivo encargado de asistir a la víctima. Ésta ley define a la trata de personas como: “El ofrecimiento, la captación, el traslado, la recepción o acogida de personas con fines de explotación, ya sea dentro del territorio nacional, como desde o hacia otros países.” 36 Define además lo que consideran por explotación, independientemente de que los presupuestos que señala puedan constituir delitos autónomos al delito de trata de personas, así menciona lo siguientes: 1. “Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condición de esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad; 35 CÓDIGO PENAL ARGENTINO, Art. 145 TER. 36 http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas_en_Argentina 44 2. Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados; 3. Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la prostitución ajena o cualquier otra forma de oferta de servicios sexuales ajenos; 4. Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la pornografía infantil o la realización de cualquier tipo de representación o espectáculo con dicho contenido; 5. Cuando se forzare a una persona al matrimonio o a cualquier tipo de unión de hecho; 6. Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la extracción forzosa o ilegítima de órganos, fluidos o tejidos humanos.”37 Aclara además, que el consentimiento de la víctima de la trata de personas no constituye en ningún caso una causal para eximir la responsabilidad penal, civil o administrativa de los que intervienen en la ejecución del acto delictual. Será el Estado el que garantice los derechos que tiene las personas que sean víctimas de éste hecho reprochable. 1.7. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO.- El delito de trata de personas considera a un individuo como mera mercancía y objeto del cual se puede utilizar, explotar, torturar, maltratar, violentando gravemente sus derechos, como una de las formas más fáciles en la que delincuencia obtiene a través de su comercio ingentes sumas de dinero para su beneficio, sin importarles los traumas que por vida les producen a sus víctimas. 37 http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas_en_Argentina 45 Las diferentes modalidades de trata de personas constituyen una grave lesión a la dignidad de un individuo, pues traen consigo un sin número de consecuencias negativas que afectan no solo los derechos individuales sino también los colectivos, al constituir una de las actividades ilegales más lucrativas a nivel mundial, y a la presencia de grandes bandas organizadas ubicadas en diferentes países. El principio de proporcionalidad de la pena es la forma de aplicar la sanción adecuada de conformidad al delito cometido y a las consecuencias jurídicas que haya producido en los bienes jurídicos de las víctimas; siendo importante que no solo la sanción se base en el infractor sino que, se extienda a la imposición de una medida reparativa económica que tiene derecho la víctima como una de las garantías de protección y eficacia en la administración de justicia en igualdad de condiciones. La suma de los bienes jurídicos afectados por el cometimiento de éste delito, se sustenta en que la acción de la delincuencia se realiza a través de un proceso que comprende la: captación, transportación, secuestro mediante amenazas, el uso de la fuerza, el engaño, abusando del poder o de la vulnerabilidad de un individuo, con fines de explotación ya sea laboral, sexual, militar, tráfico de órganos, servicio doméstico entre otras prácticas que afectan gravemente un conjunto de presupuestos jurídicos tutelados y amparados por las leyes. 46 CAPÍTULO II MARCO METODOLÓGICO 2.1. MODALIDAD DE INVESTIGACIÓN.La elaboración del presente trabajo investigativo es cualitativo y cuantitativo, por fundamentarse en tres conceptos como son: la observación; el cálculo hecho de la aplicación de la encuesta, su interpretación y el análisis de sus resultados; su validez a través de los diferentes aspectos desarrollados a lo largo del ésta investigación. 2.2. TIPO DE INVESTIGACIÓN.- Se ha utilizado diferentes tipos de investigación como: las fuentes bibliográficas, documentales, de libros, la investigación de campo, y el internet, herramientas que permitieron y contribuyeron para que éste trabajo sea elaborado de manera fácil y eficaz. 2.3. POBLACIÓN Y MUESTRA.- 2.3.1. POBLACIÓN.- La totalidad de población que va a ser investigada comprende dos muestras, que se detallan a continuación: 47 COMPOSICIÓN CANTIDAD 2 JUECES DE GARANTÍAS PENALES, 3 JUECES DEL TRIBUNAL DE GARANTÍAS PENALES, 3 JUECES DE LA SALA DE LO PENAL DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE ZAMORA ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL TOTAL 8 156 164 2.3.2. MUESTRA.La encuesta será aplicada a 8 operadores de justicia en materia penal, que comprende 2 Jueces de Garantías Penales, 3 Jueces del Tribunal de Garantías Penales y 3 Jueces Provinciales de la Sala de lo Penal de la Corte Provincial de Justicia de Zamora. A los Abogados en libre ejercicio profesional por comprender una muestra poblacional mayor, se aplicará la siguiente formula para la obtención del número exacto a quienes se los encuestará: n= tamaño de la muestra N= tamaño de la población E= error máximo admisible al cuadrado (0.1) TOTAL DE MUESTRA POBLACIONAL DE LOS ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL DE LA CIUDAD DE ZAMORA: 156 Aplicación de la fórmula.- 48 Del resultado que se ha obtenido a través de la aplicación de la mencionada fórmula, tenemos que la muestra poblacional a encuestarse queda de la siguiente manera: COMPOSICIÓN CANTIDAD JUECES DE GARANTÍAS PENALES, JUECES DEL TRIBUNAL DE GARANTÍAS PENALES, JUECES DE LA SALA DE LO PENAL DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE ZAMORA ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL TOTAL 2.4. MÉTODOS, TÉCNICAS E 8 61 69 INSTRUMENTOS DE INSVESTIGACIÓN.- 2.4.1. MÉTODOS.- HISTÓRICO- LÓGICO.- Recopilación de los antecedentes históricos suscitados en cada época, que permiten el entendimiento de las diferencias o 49 características especiales de los diferentes contextos y problemas que se suscitan en la actualidad. INDUCTIVO - DEDUCTIVO.- Permite cumplir con los objetivos planteados, a través del estudio y estructuración de temas específicos a generales, mediante el estudio pormenorizado de todas las características importantes que abarcan la problemática presentada. ANALÍTICO –SINTÉTICO.- A través del análisis y síntesis permite entender, captar las ideas principales y secundarias sobre la temática estudiada para su mayor comprensión, facilitando a su vez, la elaboración de criterios y resúmenes que le den la validez al trabajo investigativo. DESCRIPTIVO-SISTEMÁTICO.- Permite por medio de la observación de los casos suscitados, el análisis secuencial no solo de lo que ocurre en nuestro país sino lo que se da en otras legislaciones, logrando obtener las diferencias que se presentan en las normativas de cada país; todo esto llevado a cabo de forma secuencial y ordenada para lograr con los objetivos propuestos. 2.4.2. TÉCNICAS.FICHAJE.- Para la inclusión de datos ya sean escuchados, leídos y combinados. OBSERVACIÓN DIRECTA.- Utilizada propiamente en la investigación de campo, para determinar las influencias que intervienen en ésta problemática. 50 ENCUESTAS.- Formato de preguntas elaboradas en base al problema, aplicadas a los señores Jueces de Garantías Penales y a los abogados en libre ejercicio profesional de la ciudad y provincia de Zamora. 2.4.3. INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACIÓN.- Las fichas Nemotécnicas.- Recopilación de abundante información, conceptos, características y más aspectos importantes de los diferentes autores nacionales y extranjeros. - Los cuestionarios.- Las preguntas a elaborarse previamente para la elaboración de la encuesta, en base a la información obtenida de las diferentes bibliográficas consultadas, analizadas y sintetizadas. - La guía de encuesta.- El modelo de encuesta revisado y aprobado para la aplicación a los Jueces de Garantías Penales y Abogados en libre ejercicio profesional de la ciudad y provincia de Zamora. 2.5. FORMULARIO DE ENCUESTA.UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO TESIS PREVIA A LA OBTENCION DEL TÍTULO DE MAGISTER EN DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGIA 51 TEMA: “LA PENA EN LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS, EN RELACIÓN AL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LAS MEDIDAS DE REPARACIÓN” Dr. (a), de la manera más comedida le solicito se digne contestar la siguiente encuesta, marcando con una “X” en el espacio asignado, que usted considere correcta, la misma que me será de gran ayuda para sustentar mi trabajo de investigación, a través de los datos que se obtendrá de la misma: 1.- ¿El delito se define como? a) La conducta típica, antijurídica, dolosa. b) La conducta típica, jurídica, culpable y punible. c) La conducta típica, antijurídica, culpable y punible. d) Todas las anteriores. 2.- ¿La trata de personas es? a) El comercio ilegal de personas con propósitos explotación sexual, trabajos forzados, extracción de moderna de esclavitud. b) El comercio legal de personas con propósitos explotación sexual, trabajos forzados, extracción de moderna de esclavitud. c) El comercio ilegal de personas con beneficios explotación sexual, trabajos forzados, extracción de moderna de esclavitud. d) Todas las anteriores. ( ( ( ( ) ) ) ) de esclavitud reproductiva, órganos, o cualquier forma ( ) de esclavitud reproductiva, órganos, o cualquier forma ( ) de esclavitud reproductiva, órganos, o cualquier forma ( ) ( ) 3.- ¿Las medidas de reparación son? a) Las que tienden a hacer aparecer los efectos de las violaciones cometidas, su naturaleza y su monto dependen del daño ocasionado. ( ) b) Las que tienden a proteger los efectos de las violaciones cometidas, su naturaleza y su monto dependen del daño ocasionado. ( ) c) Las que tienden a hacer desaparecer los efectos de las violaciones cometidas, su naturaleza dependen del daño ocasionado. ( ) d) Ninguna de las anteriores. ( ) 4.- ¿El principio de proporcionalidad se define como? a) La idea de evitar una utilización desmedida de las sanciones que conllevan una privación o una restricción de la libertad. ( ) b) La idea de lograr una aplicación desmedida de las sanciones que conllevan una privación o una restricción de la libertad. ( ) 52 c) La idea de imponer una utilización desmedida de las sanciones que conllevan una privación o una restricción de la libertad. ( ) d) Todas de las anteriores. ( ) 5.- ¿Cree usted, qué los delitos de trata de personas constituyen una figura penalmente grave por las secuelas irreparables que deja en las víctimas? SI ( ) NO ( ) 6.- ¿Considera usted, qué las diferentes modalidades del delito de trata de personas constituyen una grave lesión a la dignidad de un individuo, al ser tratados como mercancías y objetos? SI ( ) NO ( ) 7.- ¿Cree usted, qué la aplicación de la sanción penal impuesta al infractor del delito de trata de personas es proporcional al daño causado a la víctima? SI ( ) NO ( ) 8.- ¿Cree usted, qué es necesario incluir en la normativa penal la imposición de una medida de reparación como es el pago de una indemnización económica a las víctimas del delito de trata de personas, por causar graves secuelas físicas, emocionales y/o sociales en las mismas? SI ( ) NO ( ) 9.- ¿Considera usted, qué la indemnización económica como medida reparativa debe constituirse como uno de los principios generales e importantes para la protección de las víctimas de éste delito? SI ( ) NO ( ) 10.- ¿Considera usted, qué es necesario la elaboración de un anteproyecto de reforma al Código Penal Ecuatoriano en el que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de trata de personas y la aplicación de una medida reparatoria de carácter económico para la víctima, como un mecanismo de compensar el agravio causado en la misma? SI ( ) NO ( ) 53 2.6. ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE DATOS DE LA ENCUESTA APLICADA A 2 JUECES DE GARANTÍAS PENALES, 3 JUECES DEL TRIBUNAL DE GARANTÍAS PENALES, 3 JUECES DE LA SALA DE LO PENAL DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE ZAMORA.1.- ¿El delito se define como? CUADRO NRO. 1 Y GRÁFICO NRO. 1 RESPUESTAS a) b) c) d) TOTAL PERSONAS 0 0 8 0 8 PORCENTAJES 0% 0% 100% 0% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces responden efectivamente que el delito se define como la conducta típica, antijurídica, culpable y punible. El delito al ser una conducta reprochable contraria a la ley y la moral, es sancionada con la imposición de una pena sea ésta privativa de libertad y/o económica de conformidad a la gravedad del mismo. Los elementos indispensables que lo constituyen son importantes por cuanto son los componentes básicos indispensables que forman el concepto del delito. 54 2.- ¿La trata de personas es? CUADRO NRO. 2 Y GRÁFICO NRO. 2 ALTERNATIVAS PERSONAS a) 8 b) 0 c) 0 d) 0 TOTAL 8 PORCENTAJES 100% 0% 0% 0% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces responden que la trata de personas es el comercio ilegal de personas con propósitos de esclavitud reproductiva, explotación sexual, trabajos forzados, extracción de órganos, o cualquier otra forma moderna de esclavitud. La trata de personas es un delito importante a nivel mundial, que conlleva la lesión de diferentes bienes jurídicos de las víctimas, por cuanto, ésta conducta delictual engloba la ejecución de varios tipos o especies explotación que afectan gravemente a su dignidad al ser tratadas como objetos y mercancías. 55 3.- ¿Las medidas de reparación son? CUADRO NRO. 3 Y GRÁFICO NRO. 3 ALTERNATIVAS PERSONAS a) 0 b) 0 c) 8 d) 0 TOTAL 8 PORCENTAJES 0% 0% 100% 0% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces responden que las medidas de reparación son las que tienden hacer desaparecer los efectos de las violaciones cometidas, su naturaleza dependen del daño ocasionado. La indemnización económica como una medida reparativa para la víctima se sustenta en el hecho de constituir uno de los principios generales que permitan responder y reconocer ante los daños ocasionados por la violación sistemática de sus derechos humanos, es decir, que constituya una forma compensatoria que beneficie en su rehabilitación y reinserción a la sociedad. 56 4.- ¿El principio de proporcionalidad se define como? CUADRO NRO. 4 Y GRÁFICO NRO. 4 ALTERNATIVAS PERSONAS a) 8 b) 0 c) 0 d) 0 TOTAL 8 PORCENTAJES 100% 0% 0% 0% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces definen al principio de proporcionalidad como la idea de evitar una utilización desmedida de las sanciones que conllevan una privación o restricción de la libertad. El principio de proporcionalidad como garantía constitucional debe ser aplicada con el objetivo de: limitar el uso del poder punitivo y el de aplicar una sanción proporcional al delito cometido; sin embargo, en la actual legislación en muchas de las ocasiones se ha impuesto sanciones desproporcionales que no tienen relación con el delito cometido, generando violaciones a los derechos no solo de los infractores del hecho ilícito, sino también al de las víctimas. 57 5.- ¿Cree usted, qué los delitos de trata de personas constituyen una figura penalmente grave por las secuelas irreparables que deja en las víctimas? CUADRO NRO. 5 Y GRÁFICO NRO. 5 ALTERNATIVAS PERSONAS SI 8 NO 0 TOTAL 8 PORCENTAJES 100% 0% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces responden afirmativamente, considerando que los delitos de trata de personas constituyen una figura penalmente grave por las secuelas irreparables que deja en las víctimas. El delito de trata de personas como figura penalmente grave se determina por el hecho de constituir una forma de esclavitud, que afecta indiscriminadamente a un gran número de personas en todo el mundo, dejando secuelas irreparables en las víctimas, su familia, y en la sociedad en general; se lo considera internacionalmente como un delito de lesa humanidad que lesiona gravemente los derechos fundamentales de un individuo. 58 6.- ¿Considera usted, qué las diferentes modalidades del delito de trata de personas constituyen una grave lesión a la dignidad de un individuo, al ser tratados como mercancías y objetos? CUADRO NRO. 6 Y GRÁFICO NRO. 6 ALTERNATIVAS PERSONAS SI 8 NO 0 TOTAL 8 PORCENTAJES 100% 0% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces confirma que las diferentes modalidades del delito de trata de personas SI constituyen una grave lesión a la dignidad de un individuo, al ser tratados como mercancías y objetos. Una de las graves afectaciones que se produce en las víctimas del delito de trata de personas, es atentar contra su dignidad humana, pues para los infractores ésta no tiene valor alguno, y por eso tratan a sus víctimas como simples objetos de los cuales se puede explotar y utilizar como esclavos para obtener a través de ellos beneficios económicos. 59 7.- ¿Cree usted, qué la aplicación de la sanción penal impuesta al infractor del delito de trata de personas es proporcional al daño causado a la víctima? CUADRO NRO. 7 Y GRÁFICO NRO. 7 ALTERNATIVAS PERSONAS SI 0 NO 8 TOTAL 8 PORCENTAJES 0% 100% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces consideran que la sanción penal impuesta al infractor del delito de trata de personas NO es proporcional al daño causado a la víctima. Muchas de las penas establecidas en el Código Penal Ecuatoriano para sancionar algún tipo de delito catalogado como grave por afectar un bien jurídico importante son desproporcionales a la conducta delictual ejecutada, por lo que, se considera que es necesario la realización de reformas jurídicas tendientes a reestructurar las penas a imponerse a los infractores con el objetivo de que el Estado a través de los operadores de justicia puedan aplicar una verdadera administración de justicia. 60 8.- ¿Cree usted, qué es necesario incluir en la normativa penal la imposición de una medida de reparación como es el pago de una indemnización económica a las víctimas del delito de trata de personas, por causar graves secuelas físicas, emocionales y/o sociales en las mismas? CUADRO NRO. 8 Y GRÁFICO NRO. 8 ALTERNATIVAS PERSONAS SI 6 NO 2 TOTAL 8 PORCENTAJES 75% 25% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 75% del universo encuestado, que constituye la mayoría de Jueces consideran que SI es necesario incluir en la normativa penal la imposición de una medida de reparación como es el pago de una indemnización económica a las víctimas del delito de trata de personas, por causar graves secuelas físicas, emocionales y/o sociales en las mismas. El 25% restante de los Jueces encuestados consideran que NO es necesario incluir en la normativa penal la imposición de una medida de reparación como es el pago de una indemnización económica a las víctimas del delito de trata de personas. La aplicación de una medida reparativa económica impuesta al infractor del delito a más de la sanción penal correspondiente, beneficiaría a la víctima para que ésta pueda retomar su proyecto de vida que fue truncado y por supuesto a su reinserción social después de haber sufrido graves daños a su integridad no solo física, sino también moral, psicológica, emocional, entre otros perjuicios vividos. 61 9.- ¿Considera usted, qué la indemnización económica como medida reparativa debe constituirse como uno de los principios generales e importantes para la protección de las víctimas de éste delito? CUADRO NRO. 9 Y GRÁFICO NRO. 9 ALTERNATIVAS PERSONAS SI 6 NO 2 TOTAL 8 PORCENTAJES 75% 25% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 75% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces SI consideran que la indemnización económica como medida reparativa debe constituirse como uno de los principios generales e importantes para la protección de las víctimas de éste delito. Mientras que el 25% restante de los Jueces encuestados, responde que NO consideran que la indemnización económica como medida reparativa deba constituirse como uno de los principios generales e importantes para la protección de las víctimas de éste delito. Las normativas penales deben considerar que el castigo o sanción que se imponga al infractor del delito de trata de personas, no solo se deba centrarse en la imposición de una medida privativa de libertad, sino que una vez declarado culpable el procesado que cometió este hecho ilícito, se le ordene el pago económico como medida de reparación a favor de la víctima. 62 10.- ¿Considera usted, qué es necesario la elaboración de un anteproyecto de reforma al Código Penal Ecuatoriano en el que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de trata de personas y la aplicación de una medida reparatoria de carácter económico para la víctima, como un mecanismo de compensar el agravio causado en la misma? CUADRO NRO. 10 Y GRÁFICO NRO. 10 ALTERNATIVAS PERSONAS SI 8 NO 0 TOTAL 8 PORCENTAJES 100% 0% 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de Jueces consideran que SI es necesario la elaboración de un anteproyecto de reforma al Código Penal Ecuatoriano en el que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de trata de personas y la aplicación de una medida reparatoria de carácter económica para la víctima, como un mecanismo de compensar el agravio causado en la misma. La realización de reformas jurídicas debe sustentarse en la búsqueda de soluciones viables que hagan frente a las problemáticas que se presentan en el ordenamiento jurídico de nuestro país, con el objetivo de lograr la tutela imparcial y expedita de los derechos fundamentales que tiene todo ser humano, a través de la aplicación de una verdadera justicia en igualdad de condiciones sin discriminación de ningún tipo. 63 2.7. ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE DATOS DE LA ENCUESTA APLICADA A 61 ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL DE LA CIUDAD DE ZAMORA.- 1.- ¿El delito se define como? CUADRO NRO. 1 Y GRÁFICO NRO. 1 RESPUESTAS a) b) c) d) TOTAL PERSONAS PORCENTAJES 0 0% 0 0% 61 100% 0 0% 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden que el delito es la conducta típica, antijurídica, culpable y punible. El delito al ser una conducta grave no permitida dentro de un país por atentar contra los derechos fundamentales protegidos y garantizados por la normativa constitucional y demás leyes, éstos son sancionados con el objetivo de reprender aquellas conductas que lesionan o ponen en peligro la integridad de un individuo, y para evitar que los mencionados hechos se vuelvan reincidentes afectando la paz social y el buen vivir. 64 2.- ¿La trata de personas es? CUADRO NRO. 2 Y GRÁFICO NRO. 2 RESPUESTAS a) b) c) d) TOTAL PERSONAS PORCENTAJES 51 84% 0 0% 10 16% 0 0% 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 84% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden que la trata de personas es el comercio ilegal de personas con propósitos de esclavitud reproductiva, explotación sexual, trabajos forzados, extracción de órganos, o cualquier forma moderna de esclavitud. Mientras que el 16% restante de los Abogados en libre ejercicio profesional encuestados responden erróneamente que la trata de personas es el comercio ilegal de personas con beneficios de esclavitud reproductiva, explotación sexual, trabajos forzados, extracción de órganos, o cualquier forma moderna de esclavitud. El comercio ilegal de personas con diferentes fines se conoce como la trata de personas, conocido internacionalmente como un delito de lesa humanidad por afectar gravemente a los derechos fundamentales de un individuo, razón más que suficiente para que la sanción que se imponga al infractor o infractores de éste hecho delictual sea proporcional al daño producido en la víctima. 65 3.- ¿Las medidas de reparación son? CUADRO NRO. 3 Y GRÁFICO NRO. 3 RESPUESTAS a) b) c) d) TOTAL PERSONAS PORCENTAJES 0 0% 0 0% 61 100% 0 0% 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden las medidas de reparación son las que tienden hacer desaparecer los efectos de las violaciones cometidas, su naturaleza depende del daño ocasionado. La imposición de una medida de reparación económica al infractor a más de la sanción penal correspondiente implica el reconocimiento a la víctima por parte del Estado a través de los operadores de justicia respectivos el garantizar la tutela y amparo de los derechos que fueron lesionados por el cometimiento de éste grave delito aplicando una verdadera justicia en igualdad de condiciones. 66 4.- ¿El principio de proporcionalidad se define como? CUADRO NRO. 4 Y GRÁFICO NRO. 4 RESPUESTAS a) b) c) d) TOTAL PERSONAS PORCENTAJES 61 100% 0 0% 0 0% 0 0% 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden que el principio de proporcionalidad responde a la idea de evitar una utilización desmedida de las sanciones que conlleva una privación o una restricción de la libertad. La proporcionalidad entre la aplicación de la pena y el cometimiento del delito debe sustentarse en el hecho de que la protección del Estado no solo debe centrarse en la víctima, sino que, también se debe tomar en cuenta que los derechos del que ejecuto una conducta ilícita son importantes, ya que, no solo por el hecho de haber delinquido se pierde la calidad de ser humano; siendo por tanto, esencial que la administración de justicia sea aplicada en igualdad de condiciones tal como lo estipulan las normativas constitucionales. 67 5.- ¿Cree usted, qué los delitos de trata de personas constituyen una figura penalmente grave por las secuelas irreparables que deja en las víctimas? CUADRO NRO. 5 Y GRÁFICO NRO. 5 ALTERNATIVAS PERSONAS PORCENTAJES SI 61 100% NO 0 0% TOTAL 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional SI considera que los delitos de trata de personas constituyen una figura penalmente grave por las secuelas irreparables que deja en las víctimas. Las secuelas que deja éste delito en las personas que han sido víctimas son irreparables, por cuanto, los traumas que se ha producido durante todo el tiempo que estuvieron sometidas a diferentes tipos de explotación han atentando y lesionado gravemente su dignidad como personas, produciendo en ellas diversas manifestaciones como: falta de autoestima, inseguridad, conductas tendientes al suicidio, miedo, entre otros que hacen que su recuperación se torne difícil. 68 6.- ¿Considera usted, qué las diferentes modalidades del delito de trata de personas constituyen una grave lesión a la dignidad de un individuo, al ser tratados como mercancías y objetos? CUADRO NRO. 6 Y GRÁFICO NRO. 6 ALTERNATIVAS PERSONAS PORCENTAJES SI 61 100% NO 0 0% TOTAL 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 100% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional SI considera que las diferentes modalidades del delito de trata de personas constituyen una grave lesión a la dignidad de un individuo, al ser tratados como mercancías y objetos. Las normativas constitucionales protegen varios derechos considerados como fundamentales de todo ser humano, por lo que, su lesión implica graves daños no solo en la persona que es víctima, sino también en su familia reflejado en el dolor que sienten al sentirse impotentes de no poder ayudarlos; además de esto el impacto social que trae consigo es importante, al evidenciarse las pocas o escasas políticas implementadas por los gobiernos para hacerle contra a éste tipo de conductas delictuales que producen grandes daños. 69 7.- ¿Cree usted, qué la aplicación de la sanción penal impuesta al infractor del delito de trata de personas es proporcional al daño causado a la víctima? CUADRO NRO. 7 Y GRÁFICO NRO. 7 ALTERNATIVAS PERSONAS PORCENTAJES SI 6 10% NO 55 90% TOTAL 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 10% del universo encuestado, que corresponde a la minoría de los Abogados en libre ejercicio profesional consideran que la sanción impuesta al infractor del delito de trata de personas SI es proporcional al daño causado en la víctima. El 90% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional consideran que la sanción impuesta al infractor del delito de trata de personas NO es proporcional al daño causado en la víctima. Muchas de las sanciones establecidas en el Código Penal para penalizar las conductas graves no son proporcionales al tipo penal tipificado en el mencionado cuerpo legal, situaciones que generan que el infractor no sea sancionado justamente y que la víctima quede desprotegida, causando además gran malestar social por la poca actuación del Estado frente a las problemáticas que se presentan hoy en día, debido a que las escasas políticas implementadas de nada han servido para dar las soluciones viables y necesarias. 70 8.- ¿Cree usted, qué es necesario incluir en la normativa penal la imposición de una medida de reparación como es el pago de una indemnización económica a las víctimas del delito de trata de personas, por causar graves secuelas físicas, emocionales y/o sociales en las mismas? CUADRO NRO. 8 Y GRÁFICO NRO. 8 ALTERNATIVAS PERSONAS PORCENTAJES SI 52 85% NO 9 15% TOTAL 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 85% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden que SI es necesario incluir en la normativa penal la imposición de una medida de reparación como es el pago de una indemnización económica a las víctimas del delito de trata de personas, por causar graves secuelas físicas, emocionales y/o sociales en las mismas. El 15% restante del universo encuestado, que corresponde a la minoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden que NO es necesario que se incluya en la normativa penal la imposición de una medida de reparación como es el pago de una indemnización económica a las víctimas del delito de trata de personas. La indemnización económica impuesta por el cometimiento del delito de trata de personas debe ser parte de la sanción penal que se impone al infractor de ésta conducta delictual, como una verdadera aplicación de la justicia en la que se garantice la tutela y amparo de sus derechos fundamentales tipificados en la norma constitucional y demás leyes. 71 9.- ¿Considera usted, qué la indemnización económica como medida reparativa debe constituirse como uno de los principios generales e importantes para la protección de las víctimas de éste delito? CUADRO NRO. 9 Y GRÁFICO NRO. 9 ALTERNATIVAS PERSONAS PORCENTAJES SI 50 82% NO 11 18% TOTAL 61 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 82% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional consideran que la indemnización económica como medida reparativa debe constituirse como uno de los principios generales e importantes para la protección de las víctimas de éste delito. Mientras que el 18% del universo encuestado que corresponde a la minoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden que la indemnización económica como medida reparativa NO se debe constituir como uno de los principios generales e importantes para la protección de las víctimas de éste delito. Los principios generales establecidos en la norma constitucional y demás leyes sirven de fundamento para la protección y garantía del respeto de los derechos de todas las personas; siendo integradores de los vacíos legales existentes en la legislación penal ecuatoriana, a través de la correcta interpretación de las normativas y la aplicación de las sanciones respectivas al que cometió este hecho ilícito. 72 10.- ¿Considera usted, qué es necesario la elaboración de un anteproyecto de reforma al Código Penal Ecuatoriano en el que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de trata de personas y la aplicación de una medida reparatoria de carácter económico para la víctima, como un mecanismo de compensar el agravio causado en la misma? CUADRO NRO. 10 Y GRÁFICO NRO. 10 ALTERNATIVAS PERSONAS PORCENTAJES SI 55 90% NO 6 10% TOTAL 11 100% INTERPRETACIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS: El 90% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden que SI es necesario la elaboración de un anteproyecto de reforma al Código Penal Ecuatoriano en el que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de trata de personas y la aplicación de una medida reparativa de carácter económico para la víctima, como un mecanismo de compensar el agravio causado en la misma. El 10% del universo encuestado, que corresponde a la mayoría de los Abogados en libre ejercicio profesional responden que NO es necesario la elaboración de un anteproyecto de reforma al Código Penal Ecuatoriano en el que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de trata de personas y la aplicación de una medida reparativa de carácter económico para la víctima. El proyecto de reforma planteado se sustenta en la búsqueda de soluciones viables que permitan ser parte directa de verdaderos cambios dados en la legislación penal ecuatoriana, para la aplicación de una adecuada administración de justicia en la que se protege y garantice de manera efectiva los derechos fundamentales de todas las personas. 73 2.8. VERIFICACIÓN DE LA IDEA A DEFENDER.- De acuerdo con la investigación realizada y de los resultados obtenidos a lo largo del desarrollo de la misma se ha podido verificar de manera directa la propuesta de reforma al Código Penal Ecuatoriano en lo referente inadecuada aplicación del principio de proporcionalidad en la aplicación de las penas para sancionar de manera eficaz los delitos de Trata de Personas, así como la falta de tipificación en la que se establezca la imposición de una medida reparativa económica para la víctima; causando graves lesiones a los derechos fundamentales consagrados en las normativas constitucionales. Variable independiente.- - Anteproyecto a la Ley Reformatoria al Código Penal Ecuatoriano, en que se tipifique la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena para sancionar a los infractores de los delitos de trata de personas, así como también se establezca la medida de reparativa económica para las víctimas de éste delito. Variable dependiente.- - Garantizará la protección de los Derechos Fundamentales que tiene todo individuo, mediante la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena como garantía constitucional. 74 2.9. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO.- - La encuesta aplicada tiene por finalidad la obtención de datos importantes que permitan esclarecer y determinar los aspectos, motivos por los cuales se sustenta éste proceso investigativo, determinando las causas y efectos de la problemática presentada al inicio de éste trabajo de investigación. - Los resultados obtenidos, su análisis e interpretación realizadas durante ésta ardua labor investigativa, han permitido claramente identificar la problemática propuesta, ya que, la mayoría de los resultados obtenidos en la presente investigación han afirmado él hecho estudiado, así como, se ha evidenciado la importancia que tiene su análisis, estudio, sistematización en pro de ser partícipes de la búsqueda de una adecuada solución. - Los métodos, técnicas e instrumentos empleados facilitaron el desarrollo de éste trabajo con mayor rapidez, eficacia, claridad y lógica, pudiendo extraer los aspectos más relevantes que permitan fundamentar toda la investigación en conjunto; y, determinando a su vez, la factibilidad que tienen todas éstas circunstancias en beneficio de lograr encontrar la mejor solución posible que cubra uno de los vacíos legales tanto de forma como de fondo existentes en el ordenamiento jurídico penal. 75 CAPÍTULO III MARCO PROPOSITIVO 3.1. TEMA.- “Anteproyecto de la Ley Reformatoria al Art. 190.2 del Código Penal Ecuatoriano por medio del cual, se aplique el principio de proporcionalidad de la pena para sancionar los delitos de trata de personas cometidos, imponiendo además al infractor el pago de una medida reparativa de carácter económico como indemnización para la víctima, proyectadas a proteger los derechos y garantías constitucionales que tiene toda persona por atentar gravemente a su dignidad como ser humano.” 3.2. DESARROLLO.- ASAMBLEA NACIONAL COMISIÓN LEGISLATIVA Y DE FISCALIZACIÓN EL PLENO DE LA ASAMBLEA NACIONAL CONSIDERANDO: Que el Art. 38 de la Constitución de la República, menciona que el Estado establecerá políticas públicas de atención a las personas adultas mayores (…). En particular el Estado tomará medidas de: 1. La protección especial contra cualquier tipo de explotación laboral o económica (….). 76 5. La protección y atención contra todo tipo de violencia, maltrato, explotación sexual o de cualquier otra índole, o negligencia que provoque tales situaciones. Que el Art. 46 menciona que el Estado adoptará, entre otras, las siguientes medidas que aseguren a las niñas, niños y adolescentes: 1. Protección especial contra cualquier tipo de explotación laboral o económica… 4. Protección y atención contra todo tipo de violencia, maltrato, explotación sexual o de cualquier otra índole, o contra la negligencia que provoque tales situaciones. Que, el Art. 66 de la Constitución de la República, reconoce y garantiza a las personas: En su numeral 3, literales: a) La integridad física, psíquica, moral y sexual; b) establece una vida libre de violencia en el ámbito público y privado. El Estado adoptará las medidas necesarias para prevenir, eliminar y sancionar toda forma de violencia, en especial la ejercida contra las mujeres, niñas, niños y adolescentes, personas adultas mayores, personas con discapacidad y contra toda persona en situación de desventaja o vulnerabilidad; idénticas medidas se tomarán contra la violencia, la esclavitud y la explotación sexual. En su numeral 29, literal b) la prohibición de la esclavitud, la explotación, la servidumbre y el tráfico y la trata de seres humanos en todas sus formas. El Estado adoptará medidas de prevención y erradicación de la trata de personas, y de protección y reinserción social de las víctimas de la trata y de otras formas de violación de la libertad. Que, los vacíos y lagunas jurídicas existentes en el ordenamiento penal ecuatoriano en lo que respecta a los delitos de trata de personas han dificultado la correcta aplicación de las sanciones que se imponen por el cometimiento de éste, generando a su vez la inadecuada administración de justicia. 77 Que, de conformidad con el Art. 134, de la Constitución de la República del Ecuador la iniciativa para la presentación de proyectos de ley le corresponde: 5. A las ciudadanas y los ciudadanos que estén en goce de los derechos políticos y a las organizaciones sociales que cuenten con el respaldo de por los menos el cero punto veinticinco por ciento de las ciudadanas y ciudadanos inscritos en el padrón electoral nacional. 6. Quienes presente proyectos de ley de acuerdo con ésta disposiciones podrán participar en su debate, personalmente o por medio de sus delegados. Que, de conformidad con el Art. 120 numeral 6 de la Constitución de la República, de los deberes y atribuciones de la Asamblea Nacional es: expedir, codificar, reformar y derogar las leyes e interpretarlas con carácter generalmente obligatorio. RESUELVE: 1.- ANTEPROYECTO DE LA LEY REFORMATORIA AL ART.190.2 DEL CÓDIGO PENAL ECUATORIANO.- “ART. 190.2.- Constituye delito de trata de personas, aunque medie el consentimiento de la víctima, el promover, inducir, participar, facilitar o favorecer la captación, traslado, acogida, recepción o entrega de personas recurriendo a la amenaza, violencia, engaño o cualquier otra forma fraudulenta, con fines de explotación ilícita, con o sin fines de lucro. Para efectos de ésta infracción, se considera explotación toda forma de trabajos o servicios forzados, esclavitud laboral, venta y/o utilización de personas para mendicidad, conflictos armados o reclutamiento para fines delictuosos.” 78 REFORMA.- Art. 1.- En el Art. 190.2 después del Inciso 2do., “agréguese” el siguiente inciso: ART. 190.2.- Constituye delito de trata de personas, aunque medie el consentimiento de la víctima, el promover, inducir, participar, facilitar o favorecer la captación, traslado, acogida, recepción o entrega de personas recurriendo a la amenaza, violencia, engaño o cualquier otra forma fraudulenta, con fines de explotación ilícita, con o sin fines de lucro. Para efectos de ésta infracción, se considera explotación toda forma de trabajos o servicios forzados, esclavitud laboral, venta y/o utilización de personas para mendicidad, conflictos armados o reclutamiento para fines delictuosos. Cuando se declare penalmente responsable por la comisión del delito de trata de personas a una persona mediante sentencia, el Juez a más de la sanción correspondiente aplicada de conformidad al principio de proporcionalidad de la pena garantizado por la normativa constitucional, y según las reglas que se mencionan en los subsiguientes artículos; deberá ser condeno al pago de la siguiente medida de reparación económica a favor de la víctima. La misma que incluirá: 1. Los costos del tratamiento médico y rehabilitación; 2. El resarcimiento de los perjuicios ocasionados; 3. La indemnización por daños y perjuicios según las reglas que para el efecto establece el Código Civil; y, 79 4. El resarcimiento derivado de cualquier otro daño ocasionado, como: por lesiones temporales o permanentes; pérdida de la vida en cuyo caso el beneficiario será la familia. Art. Final.- La presente Ley Reformatoria al Código Penal Ecuatoriano, entrará en vigencia a partir de su promulgación en el Registro Oficial. Es dado en la sala de sesiones del a Asamblea Nacional a los 09 días del mes de Noviembre de 2013. …………………………………….. PRESIDENTA ………………………………. SECRETARIA 3.3. FACTIBILIDAD.- La propuesta presentada a través del anteproyecto de Ley Reformatoria al Código Penal Ecuatoriano, es factible ya que tiene como objetivo principal PROTEGER Y GARANTIZAR LOS DERECHOS FUNDAMENTALES tutelados y amparados por la norma suprema Constitucional, a través del momento mismo en que se va aplicar la sanción respectiva al infractor del delito de trata de personas, para que éste sea proporcional al daño causado por el agresor, y que además por haber comprobado su culpabilidad sea condenado al pago de una medida reparativa 80 de carácter económico a la víctima, como una forma de resarcir los daños graves ocasionados en ellos, siendo parte fundamental de su recuperación, rehabilitación y reinserción en la sociedad. Determinando que en la legislación penal ecuatoriana, todavía existen vacíos y contradicciones jurídicas que en muchas de las ocasiones han generado la errónea aplicación de justicia, y por ende se ha dejado en total desprotección a las víctimas de las conductas delictuales ejecutadas. Es por lo que, se considera fundamental la búsqueda de la solución a la problemática planteada, a través de la propuesta de reforma en cuanto a la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena como una de las garantías que limita al poder punitivo frente a los abusos o inequívocos aciertos que han tenidos los administradores de justicia; sumados a la imposición de una medida reparativa económica para la víctima, que permita la aplicación de la administración de justicia en igualdad de condiciones. 3.4. CERTIFICACIÓN.Loja, 09 de noviembre del 2013 Señores UNIVERSIDAD UNIANDES – AMBATO Presente.- De mi consideración: Mediante la presente me permito informarle muy comedidamente lo siguiente: que he podido tomar conocimiento del proceso de investigación que, previo a la obtención del título de magister en Derecho Penal y Criminología, ha realizado el DR. RICARDO ARNULFO RODRÍGUEZ ABARCA, con el tema: “LA PENA EN LOS 81 DELITOS DE TRATA DE PERSONAS, EN REALCIÓN AL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LAS MEDIDAS DE REPARACIÓN”. De conformidad al estudio minucioso realizado por el Maestrante de las diferentes fuentes bibliográficas, doctrinarias, jurisprudencias y los resultados que ha obtenido de la investigación de campo, he llegado a la conclusión de que en nuestra legislación penal el delito de trata de personas constituye una grave afectación a los derechos fundamentales de las víctimas al ser éstos tratados como mercancías, siendo por tanto, esencial la aplicación del principio de proporcionalidad de la pena como forma de garantizar que los derechos no sean vulnerados, sumados a la imposición de una medida reparativa económica como parte de la sanción aplicada al infractor. Trabajo investigativo de difícil desarrollo, pero que el Maestrante prudentemente ha sabido exponer y plasmar ideas claras encaminadas a brindar una solución eficaz a la problemática presentada, siendo motivos más que suficientes por los que considero, necesario que los operadores de justicia y la Universidad misma, tome en cuenta las siguientes pautas: - Administrar justicia a través de la aplicación de los principios generales y específicos que establece la Constitución y demás leyes según el caso. - Proteger a las víctimas de los delitos de trata de personas y ser parte fundamental en su recuperación, rehabilitación y reinserción a la sociedad. - Beneficiarse de las normativas constitucionales que protegen y garantizan los derechos fundamentales que tiene todo individuo. - Capacitar a los operadores de justicia y a todos los que sean parte integral del sistema de justicia, para que puedan actuar positivamente frente a las problemáticas generadas en la actualidad. - Motivar e incentivar la participación y el trabajo en conjunto del Estado y la sociedad en el desarrollo de políticas y directrices que permitan estructurar verdaderos cambios jurídicos. 82 - Ser parte como estudiantes en la búsqueda de soluciones factibles con ideas nuevas que nacen del estudio sistematizado y profundo de las diversas circunstancias que conlleva el problema. Siendo el aporte valioso, que el Maestrante ha dado mediante el desarrollo de éste proceso investigativo, considero que él y la Universidad deberían pensar seriamente en publicar ésta buena obra como un aporte más, brindado a la comunidad universitaria y profesional. Atentamente. Dr. Eduardo Ramiro Moreno Robles FISCAL PROVINCIAL DE ZAMORA CHINCHIPE 3.5. - CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO.- El tema del anteproyecto permite determinar los límites por los cuales se va a guiar y centrar la elaboración del proyecto de reforma, permitiendo además una mejor comprensión de la problemática planteada y de la solución que se da a la misma a través de la propuesta jurídica, en pro de lograr una verdadera justicia en igualdad de condiciones. - La factibilidad de la propuesta jurídica tiene por fundamento permitir determinar si la reforma planteada tiene relación directa con la problemática, 83 así mismo, si ésta da la solución o no a la misma, haciendo énfasis en los aspectos más importantes que afectan no solo los derechos individuales sino también los colectivos, guiados en la búsqueda de verdaderas políticas que contribuyan con un verdadero cambio. - La propuesta presentada tiene por objetivo dar una solución viable al problema presentado y desarrollado a lo largo del proceso investigativo, tomando en cuenta que ésta no solo se basa en la creación de reformas tras reformas, sino que las que se realicen sean efectivas, pues de nada sirve, que éstas no pudieran ser aplicadas, o caso contrario que utilizándolas generen violaciones graves a los derechos de las personas. 4. CONCLUSIONES GENERALES.- - Que es fundamental que los Asambleístas, realicen un estudio pormenorizado de cada una de las problemáticas jurídicas que se presentan hoy en día, con el fin de poder plantear verdaderas políticas y cambios jurídicos a través de la creación de reformas jurídicas que no queden en letra muerta sino que sean viables en la práctica. - Que la solución para eliminar los vacíos y asimetrías jurídicas en la Legislación Penal Ecuatoriana no se centra en el hecho de la creación de un sin número de normativas que traten de alguna manera de cubrir estas problemáticas; sino que, más bien la creación de reformas sea el verdadero cambio que permita la reestructuración del modelo penal en nuestro país. 84 - Que el estudio minucioso y pormenorizado de las diferentes situaciones que se presentan hoy en día en nuestro país, debe realizárselo mediante un estudio amplio tanto de las características de fondo y de forma, con el objeto de conocer el origen de éstas y a su vez, que esto permita un fácil entendimiento de las problemáticas dadas, sus motivos, consecuencias entre otros aspectos de vital importancia para poder desarrollar un buen proceso investigativo. - Que las sanciones que se aplican a los infractores del delito de trata de personas en nuestro país tiene aspectos muy generales que no prevén las problemáticas que de esto, se pueden generar, siendo importante que se establezca al principio de proporcionalidad de la pena como garantía para que la imposición de las penas respectivas por el cometimiento de éste delito, sea según el daño producido a la víctima, sumado a que ésta última sea beneficiada con el pago de una medida económica que le servirá para su recuperación. 5. RECOMENDACIONES.- - Que es necesaria la participación de los estudiantes de derecho de todas las Universidades del país, a través del estudio de las diversas problemáticas dadas en la legislación penal ecuatoriana, con el objetivo de que sean partícipes directos en la creación, presentación y formulación de soluciones viables mediante las cuales la justicia sea aplicada de manera eficaz y oportuna. 85 - Que el Estado a través de los organismos de justicia respectivos sean los principales motivadores de los cambios reales que permitan cubrir con los vacíos legales tanto de forma como de fondo existentes en la legislación penal ecuatoriana, alcanzados mediante la implementación de políticas eficaces que nazcan de los estudios pormenorizados y minuciosos hechos en torno a las problemáticas dadas, y, no de la búsqueda para la creación cada vez de normas que supuestamente sean la solución, cuando en realidad generen muchos más problemas de los que ya existen. - Que la realización de reformas jurídicas por parte de la Asamblea Nacional se sustenten en el estudio previo, detallado y profundo de las problemáticas jurídicas que se dan, ya que no se centra solamente en el hecho de buscar una solución y punto, se trata de centrarse claramente en que si esa solución que presentaremos es realmente positiva, cumple con lo que realmente queremos o no, y sobre todo si cumple con el objetivo trazado en éste proceso investigativo, que es el de logar proteger y garantizar los derechos fundamentales de los individuos. - Finalmente, se recomienda la utilización de los medios adecuados y necesarios para evitar el cometimiento de más hechos delictivos, a través de la aplicación de la sanción proporcional al delito consumado, como garantía del Estado de proteger los derechos de la víctima, su familia y de la sociedad en general; y, además que en el caso de los delitos de trata de personas a más de la pena correspondiente, el infractor sea obligado a repararle económicamente al sujeto víctima de éste hecho reprochable. 86 6. 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CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador. LEY. 985 De la Trata de Personas, Bogotá - Colombia. LEY CONTRA LA TRATA DE PERSONAS Y EL TRÁFICO ILÍCITO DE MIGRANTES, Nro. 289.40, Lima - Perú. LEY PARA PREVENIR Y SANCIONAR LA TRATA DE PERSONAS. México. CONSTITUCIÓN MEXICANA, Título Primero, Capítulo I De los derechos humanos y sus garantías, Art. 22. CÓDIGO PENAL FEDERAL, Libro Segundo, Título Octavo, Delitos contra la moral pública y las buenas costumbres, Capítulo III Trata de Personas y Lenocinio, Artículo 207. CÓDIGO PENAL ARGENTINO, Art. 145 TER. 6.6. LINCOGRAFÍA. http://www.acnur.org/t3/que-hace/protección/trata-ytráfico-de-personas/ http://contralínea.infor/archivo-revista/index.php/2010/10/12/mexico-impasibleante-la-trata-de-personas-eu/ http://www.derechoecuador http://trataperú7//guerilla http://infosurhoy.com/cocoon/saii/xhtml/es/features/saii/features/main/2012/05/ 08/feature-01 http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas http://www.humanium.org/es/explotacion-sexual-infantil/ http://www.unicef.org/spanish/emerg/index_exploitation.html http://www.nexos.com.mx/articulos.php?id_article=1681&id_rubrique=762 http://www.juventuddelsur.com.ar/uni/glosario.htm http://definicion.de/mendicidad/#ixzz2eeFLn9wz http://es.wikipedia.org/wiki/Tr%C3%A1fico_de_%C3%B3rganos http://www.monografias.com/trabajos35/comercio-de-organos/comercio deorganos.shtml#ixzz2fKaLF3kX http://www.monografias.com/trabajos35/comercio-de-organos/comercio-deorganos.shtml#ixzz2fKaLF3kX http://es.wikipedia.org/wiki/Uso_militar_de_ni%C3%B1os http://www.unodc.org/toc/es/crimes/human-trafficking.html http://www.monografias.com/trabajos34/trafico-de-personas/trafico-depersonas.shtml#victim#ixzz2fKhQdRrP http://www.unodc.org/toc/es/crimes/human-trafficking.html http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S071800122008000200002 http://es.wikipedia.org/wiki/Principio_de_proporcionalidad http://es.wikipedia.org/wiki/Bien_jur%C3%ADdico http://www.cladh.org/revista-idh/el-concepto-de-reparacion-integral-en-lajurisprudencia-de-la-corte-interamericana-de-derechos-humanos/ http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas http://es.wikipedia.org/wiki/Trata_de_personas_en_Argentina 7. ANEXOS.- 7.1. ANEXO 1.- PERFIL DE INVESTIGACIÓN.- UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO MAESTRÍA EN DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGÍA PERFIL DE TESIS PREVIO A LA OBTENCION DEL TÍTULO DE MAGISTER EN DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGIA TEMA: “LA PENA EN LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS, EN REALCIÓN AL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LAS MEDIDAS DE REPARACIÓN” ALUMNO: DR. GALO ARNULFO RODRÍGUEZ ABARCA TUTOR: DR. RICARDO ARAUJO COBA Ambato - Ecuador 2013 1.- TEMA.- “LA PENA EN LOS DELITOS DE TRATA DE PERSONAS, EN RELACIÓN AL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LAS MEDIDAS DE REPARACIÓN” 2.- ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN.Como antecedente investigativo se toma en cuenta las siguientes normativas legales: Constitución de la República del Ecuador, Código Penal, Código de Procedimiento Penal, en lo que se refiere a los delitos de trata de personas, su sanción, el principio de proporcionalidad y las medidas de reparación que se impone o no en éstos delitos. 3.- SITUACIÓN PROBLEMÁTICA.Inexistencia de normas que establezcan la adecuada sanción penal en los delitos de Trata de Personas, ya que no constituye un delito autónomo, sino que en el confluyen necesariamente la realización de otros actos ilícitos que afectan a la víctima, a su familia y a la sociedad en general, al no imponer la sanción correspondiente de conformidad con el principio de proporcionalidad según los delitos ejecutados; y falta de aplicación de medidas de reparación para las víctimas de éstas infracciones, por ser generadores de problemas emocionales graves y perjudiciales para la estabilidad no solo emocional del sujeto pasivo afectado. 4.- PROBLEMA CIENTÍFICO.¿Cómo influye la inadecuada aplicación del principio de proporcionalidad en la aplicación de las penas para sancionar de manera eficaz los delitos de Trata de Personas, establecido en el Código Penal Ecuatoriano? 5.- OBJETO DE LA INVESTIGACIÓN Y CAMPO DE ACCIÓN.4.1. Objeto de Estudio.- Procesos Jurídicos: Constitucionales, Penales y de Derechos Humanos. 4.2. Campo de Acción.Derechos Humanos Internacionales, Derecho Constitucional, Derecho Penal y Derecho de Procedimiento Penal, por la afectación que produce la no aplicación de la correcta pena de conformidad al principio de proporcionalidad en los delitos de trata de personas en la legislación penal ecuatoriana. 6.- IDENTIFICACIÓN DE LA LÍNEA DE INVESTIGACIÓN.El problema presentado para el desarrollo de la presente investigación se sustenta en la línea de investigación “PROTECCIÓN DE DERECHOS Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES” Legalmente aprobada por la UNIANDES (UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES) 5. OBJETIVO GENERAL.Elaborar un anteproyecto de la Ley Reformatoria al Código Penal en la que se tipifique la necesidad de aplicar el principio de proporcionalidad de la pena en los delitos de trata de personas no solo en lo concerniente a la sanción impuesta al infractor, sino también, que se imponga la medida reparatoria a la víctima proyectada a compensar el agravio del que fue víctima. 5.1. OBJETIVOS ESPECÍFICOS.- 5.1.1. Fundamentar técnica y doctrinariamente el principio de proporcionalidad de la pena, la medida de reparación, sobre el bien jurídico que protege el delito de Trata de Personas en nuestro derecho penal. 5.1.2. Analizar los casos de los Delitos de Trata de Personas y la aplicación de la sanción respectiva como forma de garantizar la aplicación efectiva de los derechos consagrados en la Constitución y demás leyes. 5.1.3. Elaborar los componentes para la elaboración del anteproyecto de la reforma al código penal ecuatoriano, respecto al delito de trata de personas y la aplicación del principio de proporcionalidad de las penas, así como de la imposición de la medida de reparación respectiva. 5.1.4. Validar la propuesta de reforma al Código Penal Ecuatoriano, mediante la evaluación de los resultados obtenidos del aporte y criterio de varios expertos en la materia. 6. IDEA A DEFENDER.La falta de la aplicación del principio de proporcionalidad en las penas impuestas, y la inexistencia de las medidas de reparación, para el delito de trata de personas genera la impunidad de éstos, por el terrible daño causado en las víctimas y sociedad en general. 7. VARIABLES DE LA INVESTIGACIÓN.7.1. Variable independiente.- Matriz de relación entre los delitos de trata de personas, la aplicación del principio de proporcionalidad, y, la imposición de la medida de reparación de la víctima y familia. Recopilación de información de los documentos sobre los Derechos Humanos, Derecho Penal y Derecho Procesal Penal que enfaticen en la falta de normativas que tipifiquen y permitan la aplicación de una verdadera justicia en igualdad de condiciones, como medida garantizadora de la protección de los derechos y de la sociedad en general. 7.2. Variable dependiente.- Determinar la vulneración de las garantías que tienen las personas de los delitos de trata de personas. Proponer el establecimiento de una pena proporcional al delito de trata de personas, así como el establecimiento de los daños ocasionados por el cometimiento de la mencionada conducta. Prevenir que las conductas ilícitas no queden en la impunidad. Contribuir con el Estado en la búsqueda de la aplicación de una verdadera justicia en la que se proteja y garantice de sobre manera los derechos de cada individuo sin discriminación de ningún tipo. 8. METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN.Este trabajo investigativo será. Cualitativamente porque me permite comprender tanto el fenómeno social, como sus características; y, Cuantitativamente por la utilización en la investigación de campo de la estadística descriptiva. 8.1. TIPO DE INVESTIGACIÓN.- Según los objetivos planteados en ésta investigación a realizarse, ésta será descriptivo y bibliográficamente, ya que tiene como finalidad esclarecer dos presupuestos: ¿cómo es y cómo está? 8.2. MÉTODOS Y TÉCNICAS.- 8.2.1. MÉTODOS.- Entre los que utilizaré en el desarrollo de ésta investigación tenemos: - INDUCTIVO - DEDUCTIVO.- Me permitirá cumplir con los objetivos planteados, a través del estudio y estructuración de temas específicos a generales. - ANALÍTICO –SINTÉTICO.- A través del análisis y síntesis permite entender y captar las ideas principales sobre una temática específica para su mayor comprensión. - DESCRIPTIVO-SISTEMÁTICO.- Permite por medio de la observación de los casos el análisis secuencial no solo de lo sucedido en nuestro país sino lo ocurrido en otras legislaciones; esto llevado a cabo de forma secuencial y ordenada. 8.2.2. TÉCNICAS.- Entre las que tenemos, son: • FICHAJE.- Para la inclusión de datos ya sean escuchados, leídos y combinados. • OBSERVACIÓN DIRECTA.- Utilizado propiamente en la investigación de campo, para determinar las influencias que intervienen en ésta problemática. • ENCUESTAS.- Formato de preguntas elaboradas en base al problema, aplicadas a los abogados en libre ejercicio profesional y Jueces de Garantías Penales de la provincia de Zamora Chinchipe. 8.3. HERRAMIENTAS DE LA INVESTIGACIÓN.- Tenemos las siguientes: Las fichas Nemotécnicas; la guía de Observación, los cuestionarios y la guía de encuesta. 9. ESQUEMA DE CONTENIDOS.9.1. LA TRATA DE PERSONAS EN EL DERECHO PENAL ECUATORIANO 9.1.1. Definición.9.1.1.1. Según lo establecido en la normativa Constitucional.- 9.1.1.2. De conformidad a lo estipulado en el Código Penal.- 9.1.2. Los fines de la Trata de Personas en Ecuador.9.1.2.1. La explotación sexual.- 9.1.2.2. La explotación laboral.- 9.1.2.3. El servicio doméstico infantil.- 9.1.2.4. Mendicidad.- 9.1.2.5. Matrimonios serviles o forzosos.- 9.1.2.6. Extracción de órganos.- 9.1.2.7. Explotación militar.- 9.2. LAS VÍCTIMAS DE LA TRATA DE PERSONAS.- 9.2.1. Las víctimas primarias.9.2.2. Las víctimas secundarias.9.2.3. El impacto y consecuencias que genera la trata de personas en la vida de la víctima.9.2.4. La aplicación de la medida reparativa en la víctima.9.3. EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y LA MEDIDA REPARATIVA.- 9.3.1. El principio de proporcionalidad en materia penal.- 9.3.1.1. Definición.- 9.3.1.2. Fines de la aplicación del principio de proporcionalidad.- 9.4. La medida reparativa aplicada a la víctima.- 9.4.1. Definición.9.4.2. Generalidades.- 9.5. LOS BIENES JURÍDICOS COMPROMETIDOS EN EL DELITO DE TRATA DE PERSONAS.- 9.5.1. Definición de bien jurídico.9.5.2. La concurrencia de las Infracciones en la trata de personas.9.6. DERECHO COMPARADO.- 9.6.1. La pena en los delitos de trata de personas y la aplicación o no del principio de proporcionalidad en la legislación de MEXICO.9.6.2. La pena en los delitos de trata de personas y la aplicación o no del principio de proporcionalidad en la legislación de ARGENTINA.- 10. APORTE TEÓRICO, SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA Y NOVEDAD CIENTÍFICA.APORTE TEÓRICO.- La presente tesis a elaborarse, permitirá a través de la consulta de diversas fuentes bibliográficas aportar teórica y científicamente con la búsqueda de la solución a la problemática presentada, con miras de lograr la aplicación de una verdadera administración de justicia en igualdad de condiciones e igualdades, en donde sea haga efectiva la protección de derechos y garantías amparadas por las leyes. SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA.- Por medio de la cual se busca aportar con los datos necesarios e importantes recolectados a través del ejercicio de la investigación de campo, con el fin de cumplir con los objetivos planteados que permitan lograr la aplicación de las normas contenidas en las leyes, teniendo como prioridad la tutela imparcial, expedita de los derechos y garantías que tiene todo individuo. NOVEDAD CIENTÍFICA.- Con la efectivización de los objetivos planteados y su desarrollo a lo largo del proceso de investigación, se busca ser parte fundamental de los cambios que se den en pro de lograr el mejoramiento de nuestro ordenamiento jurídico, siendo participes directos en la búsqueda de soluciones viables que permitan cubrir con los vacíos legales existentes y demás problemáticas jurídicas, para la obtención a su vez el bien común y social anhelado por toda sociedad. 11. BIBLIOGRAFIA.11.1. TEXTOS. ALONSO Álamo, Mercedes, “Protección Penal de la dignidad”, Conferencia Universidad de Valladolid, Memorias, España, 2009. AGUIRRE Blacio Galo, “Revista novedades jurídicas”, Ediciones legales nro. 38, Agosto 2009. CÓRDOVA Saavedra Armando, “Guía práctica de procedimiento penal”, Editorial “Los amigos del libro”, La Paz – Bolivia, 1997. FERRAJOLI Luis, “Derechos y Garantías”, Edición TROTTA, Madrid – España, 199, pág. 180. GARCÍA Falcón José, “La etapa del juicio”, Primera Edición, Quito – Ecuador, 2002. JIMENEZ de Asuá Luis, “Principios del Derecho Penal, la Ley y el Delito”, Editorial Sudamericana Abeledo-Perrot, Buenos Aires – Argentina. LA LUCHA CONTRA LA TRATA DE MUJERES EN CENTRO AMÉRICA Y EL CARIBE. GTZ. Alemania, Octubre, 2003. LEGARDE Marcela, “Género e identidades”, Metodología de Trabajo con mujeres, Fundación para el Desarrollo Educativo FUNDETEC – UNICEF, Ecuador, 2004. LOPEZ González José, “El principio de proporcionalidad en derecho administrativo”, Instituto García Oviedo, Sevilla – España, 1998. MESA Velásquez Luis Eduardo, “Lecciones de Derecho Penal”, Segunda Edición, Universidad Extermado de Colombia, Bogotá, 2007. MODELO DE ATENCIÓN INTEGRAL PARA SOBREVIVIENTES DE TRATA DE PERSONAS, Coalición Nacional contra el tráfico ilícito de migrantes y trata de personas, EDITORAMA S.A., San José de Costa Rica, 2009, pág. 23. PANORAMA SOBRE LA TRATA DE PERSONAS, Desafíos y respuestas, Colombia, Estados Unidos y República Dominicana, Bogotá – Colombia, 2006. Protocolo completo de la ONU contra la Trata de Personas, “TRATADO DE PALERMO”, Global rights. ROJAS Nerio, “Medicina Legal”, Décima Edición actualizada, Buenos Aires – Argentina, 2006. SAPAY Mariano A., “El principio de proporcionalidad y razonabilidad como límite Constitucional al Poder del Estado, Estudio Comparado”, Universidad de la Sabana, Nro. 17, Colombia, diciembre 2008. VARIOS, “Tráfico de Seres Humanos, Informe General de Situación Centrada en la Explotación Sexual”, Sección de Investigación de comportamiento delictivo de la guardia civil, Madrid, 2008. UNICEF, “Convención contra la esclavitud”, Naciones Unidas, 1926. VARIOS, “Trata de Seres Humanos y Trabajos Forzosos como forma de explotación”, Guía sobre Legislación y su aplicación, Organización Internacional del Trabajo, 2006. ZABALA Baquerizo, Jorge, “Tratado de Derecho Procesal Penal”, Editorial EDINO, Tomo I, Guayaquil – Ecuador, 2004. 11.2. CÓDIGOS Y LEYES.- CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador. CÓDIGO PENAL ECUATORIANO, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador. CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador. LEY. 985 De la Trata de Personas, Bogotá - Colombia. LEY CONTRA LA TRATA DE PERSONAS Y EL TRÁFICO ILÍCITO DE MIGRANTES, Nro. 289.40, Lima - Perú. LEY PARA PREVENIR Y SANCIONAR LA TRATA DE PERSONAS. México. 11.3. LINCOGRAFÍA DE LA WEB. http://www.acnur.org/t3/que-hace/protección/trata-ytráfico-de-personas/ http://contralínea.infor/archivo-revista/index.php/2010/10/12/mexico-impasibleante-la-trata-de-personas-eu/ http://www.derechoecuador http://trataperú7//guerilla http://infosurhoy.com/cocoon/saii/xhtml/es/features/saii/features/main/2012/05/ 08/feature-01