1 preguntas y errores frecuentes sobre la aplicación de la ley 19

PREGUNTAS Y ERRORES FRECUENTES SOBRE LA APLICACIÓN DE LA
LEY 19/2013, DE 9 DE DICIEMBRE, DE TRANSPARENCIA, ACCESO A LA
INFORMACIÓN PÚBLICA Y BUEN GOBIERNO1, A LAS FEDERACIONES
DEPORTIVAS ESPAÑOLAS
1.- ¿Se debe aplicar la citada Ley por las federaciones deportivas
españolas?
No necesariamente.
Las federaciones deportivas españolas no se encuentran en el listado del
artículo 2 de la Ley, que enumera las entidades sujetas a la Ley y menciona a
la Administración General (del Estado, de las Comunidades Autónomas, de las
Entidades Locales), a la Administración Institucional, a la Administración
Corporativa, etcétera, pero no a las federaciones deportivas.
Sin embargo, el artículo 3, bajo el título de “Otros sujetos obligados”, establece
que determinadas disposiciones de la Ley serán aplicables a las “entidades
privadas que perciban durante el período de un año ayudas o subvenciones
públicas en una cuantía superior a 100.000 euros o cuando al menos el 40 %
del total de sus ingresos anuales tengan carácter de ayuda o subvención
pública, siempre que alcancen como mínimo la cantidad de 5.000 euros”.
En la medida que pueden existir federaciones deportivas españolas que no
cumplan los citados requisitos económicos no se puede afirmar que la Ley se
aplica a todas las federaciones deportivas españolas.
2.- A las federaciones deportivas españolas que perciban ayudas o
subvenciones públicas, durante el periodo de un año, por un importe
global superior a 100.000 euros, o cuando al menos el 40% del total de
sus ingresos anuales tenga el carácter de ayuda o subvención pública
(siempre que alcancen como mínimo la cantidad de 5.000 euros), ¿se les
aplica toda la Ley?
En ningún caso.
Sólo les resultan de aplicación las disposiciones del Capítulo II de la Ley, sobre
publicidad activa.
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El presente documento se limita a examinar las obligaciones expresas contenidas en la Ley 19/2013 y,
por tanto, se debe interpretar sin perjuicio de las exigencias o requerimientos que pueda realizar
adicionalmente el Consejo Superior de Deportes en el ámbito de sus programas.
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La publicidad activa es el conjunto de informaciones que publican las
federaciones deportivas españolas sin esperar una solicitud concreta de
información por parte de terceros. La publicidad pasiva es aquella información
que se proporciona a terceras personas que previamente ejercen el derecho de
acceso a la información pública.
3.- ¿Desde cuándo es obligatorio el cumplimiento de las obligaciones de
publicidad activa por parte de las federaciones deportivas españolas?
A diferencia de otras entidades sujetas a la Ley, las federaciones deportivas
españolas debían cumplimentar las obligaciones de publicidad activa desde el
10 de diciembre de 2014, es decir, al año de la publicación de la Ley en el
Boletín Oficial del Estado.
4.- Para el cómputo de las subvenciones y ayudas públicas ¿se incluyen
los contratos de esponsorización suscritos por las federaciones
deportivas españolas con entidades del sector público?
No.
Los contratos de esponsorización son contratos de patrocinio publicitario
regulados en la Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad. Son
contratos con contraprestaciones para las partes, mientras que el artículo 2 de
la Ley General de Subvenciones (Ley 38/2003, de 17 de noviembre) establece,
como requisito definidor de las subvenciones o ayudas públicas, la inexistencia
de contraprestaciones.
5.- ¿Cómo se computan temporalmente los 100.000 euros de ayuda o
subvención en el supuesto de que el ejercicio económico de alguna
federación deportiva española no coincida en un futuro con el año
natural?
Aunque parte de la doctrina científica considera que la referencia de la Ley al
“periodo de un año” se refiere a años naturales (2014, 2015, 2016...) el
Proyecto de Real Decreto de desarrollo de la Ley se refiere, sin embargo, al
“ejercicio económico anterior”. En el supuesto de que alguna federación
deportiva española aprobase ejercicios económicos diferentes al año natural,
tal y como sucede con las ligas profesionales, clubes deportivos y sociedades
anónimas deportivas, parece razonable que se computen los ingresos por el
correspondiente ejercicio económico.
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6.- ¿Se deben incluir, para el cómputo global de las ayudas y
subvenciones públicas, todas las subvenciones, tanto las finalistas como
las destinadas al funcionamiento ordinario de las federaciones deportivas
españolas?
Sí.
En la tramitación parlamentaria de la Ley se propuso para el cómputo del
importe global de ayudas y subvenciones la exclusión de las subvenciones
finalistas, pero la Ley finalmente no estableció ninguna diferenciación entre las
diferentes clases de subvenciones y ayudas.
7.- ¿Las federaciones deportivas españolas están sometidas a las
obligaciones de publicidad pasiva y los ciudadanos les pueden exigir
información o documentación que obren en poder de aquellas?
No.
El artículo 3 de la Ley sólo les obliga a aplicar las normas del Capítulo II del
Título Primero de la Ley (publicidad activa) pero no las normas del Capítulo III
(publicidad pasiva).
El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, a través de su Presidencia,
ostenta, de conformidad con el artículo 38.2.a de la Ley, la función de “adoptar
criterios de interpretación uniforme de las obligaciones contenidas en esta Ley”,
ha publicado el criterio interpretativo, de 11 de mayo de 2015 (C/0003/2015)
sobre el alcance de las obligaciones de transparencia de las entidades privadas
(se adjunta un PDF a este documento).
En la medida que las federaciones deportivas españolas son entidades
privadas de conformidad con lo establecido en el artículo 30.1 de la Ley
10/1990, de 15 de octubre, del Deporte, les resulta de aplicación tal Criterio
Interpretativo, que concluye que “las entidades privadas sólo están sujetas a
las obligaciones de publicidad activa, no al derecho de acceso a la información.
Es decir, están obligadas a publicar la información que recoge la Ley, pero no a
tramitar solicitudes de información realizadas por los ciudadanos”.
8.- ¿Cuáles son las obligaciones de publicidad activa de las federaciones
deportivas españolas?
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Las federaciones deportivas españolas sólo deben publicar la siguiente
información:
a) Información institucional y organizativa (artículo 6 de la Ley).
b) Información económica y presupuestaria (artículo 8 de la Ley).
9.- ¿No están obligadas las federaciones deportivas españolas a publicar
la información de relevancia jurídica del artículo 7 de la Ley (proyectos
normativos, informes, memorias, circulares, etcétera)?
No.
Tal obligación sólo se exige a las Administraciones Públicas. Aunque las
federaciones deportivas ejercen funciones públicas de carácter administrativo,
no son Administraciones Públicas, sino entidades privadas.
10.- ¿Las federaciones deportivas españolas están obligadas, con arreglo
a la Ley 19/2013, a publicar los planes anuales y plurianuales en los que
se fijen objetivos concretos, actividades, medios, etcétera?
No.
Tal obligación, contenida en el artículo 6.2 de la Ley, sólo es exigible a las
Administraciones Públicas.
11.- ¿Qué información institucional y organizativa deben publicar las
federaciones deportivas españolas?
Las federaciones deportivas españolas deben publicar la siguiente información
institucional y organizativa:
a) Normativa que les resulte de aplicación. Sólo se debe publicar la
normativa pública principal y los estatutos y reglamentos generales o
principales. No resulta necesario publicar todo el ordenamiento
jurídico-deportivo de naturaleza pública o privada.
b) Funciones que desarrollan. Resulta suficiente con reproducir el
precepto de los estatutos que regula dichas funciones.
c) Estructura organizativa u organigrama. No resulta necesario descender
a las unidades organizativas inferiores.
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Debe incluirse en este apartado de la información institucional y organizativa el
perfil y la trayectoria profesional de los máximos responsables orgánicos.
12.- ¿Qué información económica y presupuestaria deben publicar las
federaciones deportivas españolas?
Por parte de las federaciones deportivas españolas debe publicarse la
siguiente información:
a) Todos los contratos celebrados con una Administración Pública, con
indicación del objeto, duración, el importe de licitación y de
adjudicación2, el procedimiento utilizado para su celebración, los
instrumentos a través de los que, en su caso, se ha publicitado, el
número de licitadores participantes en el procedimiento y la identidad del
adjudicatario, así como las modificaciones del contrato. Igualmente
serán objeto de publicación las decisiones de desistimiento y renuncia
de los contratos.
b) La relación de los convenios suscritos con una Administración Pública,
con mención de las partes firmantes, su objeto, plazo de duración,
modificaciones realizadas, obligados a la realización de las prestaciones
y, en su caso, las obligaciones económicas convenidas.
c) Las subvenciones y ayudas públicas concedidas por una Administración
Pública con indicación de su importe, objetivo o finalidad y beneficiarios.
d) Los presupuestos, con descripción de las principales partidas
presupuestarias e información actualizada y comprensible sobre su
estado de ejecución.
e) Las cuentas anuales que deban rendirse y los informes de auditoría de
cuentas y de fiscalización por parte de los órganos de control externo
que sobre ellos se emitan.
f) Las retribuciones percibidas anualmente por los altos cargos y máximos
responsables de las entidades incluidas en el ámbito de la aplicación de
este título. Igualmente, se harán públicas las indemnizaciones
percibidas, en su caso, con ocasión del abandono del cargo.
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Parte de esta información de la letra a) sólo tiene sentido para la Administración Pública que adjudica el
contrato.
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13.- ¿Hay que publicar íntegramente los contratos suscritos por las
federaciones deportivas españolas con las Administraciones Públicas?
No.
Sólo hay que publicar la información mínima sobre el contenido de los mismos,
no los documentos que recogen los contratos. Es más, la publicación íntegra
de los contratos, con las menciones de los documentos nacionales de identidad
de las personas firmantes, sus firmas manuscritas, sus domicilios, etcétera, sin
las correspondientes autorizaciones, pueden vulnerar la legislación vigente en
materia de protección de datos de carácter personal.
El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno y la Agencia Española de
Protección de Datos han elaborado conjuntamente el Criterio Interpretativo de
23 de julio de 2015 (CI/004/2015), que se adjunta a este documento, sobre la
publicidad activa de los datos del DNI y de la firma manuscrita. Sus
conclusiones son las siguientes:
a) Tanto el DNI como la firma manuscrita tienen la consideración de dato
de carácter personal. Según el artículo 5.1.f del Reglamento de
Desarrollo de la Ley Orgánica 15/1999, se consideran datos de carácter
personal los siguientes: “cualquier información numérica, alfabética,
gráfica, fotográfica, acústica o de cualquier otro tipo concerniente a
personas físicas identificadas o identificables”.
b) Al no tratarse (DNI y firma manuscrita) de datos personales
especialmente protegidos, cada federación deportiva española debe
ponderar el interés público por la transparencia y el interés privado a
proteger.
c) A juicio del Consejo y de la Agencia, el objetivo de la transparencia se
cumple con la identificación de las entidades firmantes del contrato o
convenio, no contribuyendo a la transparencia la publicación del DNI y
de la firma manuscrita.
d) El Consejo y la Agencia consideran que constituye una buena práctica la
supresión de la totalidad de las firmas manuscritas y del DNI.
14.- ¿Hay que publicar íntegramente los convenios suscritos por las
federaciones deportivas españolas con las Administraciones Públicas?
No.
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Por las mismas razones apuntadas en el parágrafo anterior, sólo debe
publicarse la información mínima sobre el contenido de los convenios, no
propiamente los documentos que recogen los convenios.
15.- ¿Deben publicarse íntegramente las cuentas anuales y los informes
de auditoría así como los informes de fiscalización por parte de los
órganos de control externo?
Sí.
16.- ¿Qué periodicidad debe tener la información sobre el estado de
ejecución de los presupuestos?
La Ley no establece ninguna periodicidad, aunque el Consejo Superior de
Deportes informó a las federaciones deportivas españolas en noviembre de
2014 que tal periodicidad debía tener, como mínimo, carácter trimestral.
17.- ¿Las retribuciones a publicar deben ser brutas o netas?
La Ley no establece nada al respecto, pero el proyecto de Real Decreto
establece que deben publicarse las “retribuciones brutas”.
18.- ¿Se deben incluir las retribuciones a percibir durante el ejercicio
vigente y las retribuciones aprobadas para el ejercicio próximo?
No.
Sólo se deben publicar “las retribuciones percibidas en el ejercicio
inmediatamente anterior” (artículo 8.g del Proyecto de Real Decreto de
desarrollo de la Ley). No resulta obligado publicar retribuciones no percibidas,
aunque hayan resultado aprobadas.
19.- ¿Se deben incluir todos los conceptos (retributivos, indemnizatorios,
etcétera) que perciben los altos cargos o máximos responsables?
No.
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En la tramitación parlamentaria de la Ley se propuso por un grupo
parlamentario incluir otros conceptos no retributivos, sino de carácter
indemnizatorio, como dietas, pero finalmente no se incluyó tal mención.
20.- ¿Deben incluirse las compensaciones económicas percibidas de las
federaciones deportivas españolas por el ejercicio del cargo
correspondiente (no por gastos)?
Sí.
Lo determinante no es la denominación o nomen iuris que otorguen las
federaciones deportivas españolas a las asignaciones económicas a los altos
cargos o máximos responsables federativos, sino su verdadera naturaleza, de
modo que si se compensa a una persona por su dedicación al cargo, por su
asistencia a sesiones, etcétera, y tales compensaciones no reúnen una
naturaleza indemnizatoria, deben publicarse tales datos.
21.- ¿Deben incluirse también las retribuciones en especie?
Sí.
Si existen retribuciones en especie también deben ser objeto de declaración
(su cuantificación se debe acomodar a los criterios previstos en las
retribuciones en especie del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas).
22.- ¿Resulta necesario desglosar los conceptos retributivos?
No.
La información debe referirse a las retribuciones íntegras anuales, sin excluir
las deducciones que fueran aplicables, ni desglosar los distintos conceptos
retributivos.
23.- ¿A quiénes se puede considerar altos cargos o máximos
responsables de las federaciones deportivas españolas a efectos de la
publicación de sus retribuciones?
La Ley no proporciona una definición de esos conceptos, pero a tenor de los
criterios sostenidos por el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno y por la
Agencia Española de Protección de Datos, la información retributiva puede
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estar justificada en los puestos de mayor nivel de responsabilidad de las
federaciones deportivas españolas, con mayor autonomía en la toma de
decisiones, o en aquellos puestos que se hayan designado federativamente
con cierto grado de discrecionalidad o confianza (miembros del órgano de
administración, secretarios generales, gerentes o directores generales), pues
según aquellos organismos en estos casos “prevalece el interés público sobre
la protección de datos”.
En estos supuestos el conocimiento de su identidad y retribución está
amparado por el principio de transparencia con prevalencia sobre el derecho de
esas personas a la protección de sus datos personales. Según el Consejo de
Transparencia y Buen Gobierno en estos niveles altos el conocimiento de su
identidad y retribución prevalece “sobre la injerencia que ello pudiera producir
en su derecho a la protección de datos”.
Con este criterio, el peso del interés público y la necesidad de transparencia
decrece a medida que decrece el nivel de responsabilidad del cargo o
empleado de la federación, de modo que en los empleados federativos sin
ningún cargo o responsabilidad relevante, es decir, en los niveles inferiores,
prevalece su derecho individual a la protección de datos personales.
Corresponde a cada federación deportiva española realizar la ponderación
entre el principio de transparencia y el derecho de las personas empleadas a la
protección de sus datos.
24.- ¿Se puede publicar la información sobre las retribuciones de forma
agrupada?
La Ley no establece nada al respecto ni tampoco el Proyecto de Real Decreto
de desarrollo de la Ley.
Algunas entidades, como la Liga Nacional de Fútbol Profesional, han publicado
una Circular (Circular nº 15 – Temporada 2014-2015) en la que indican a sus
clubes y sociedades anónimas deportivas que la información de las
retribuciones se puede publicar “con carácter agregado –es decir, sin
individualizar retribuciones personales-“.
El Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, en su Resolución de 25 de
septiembre de 2015 (R/0209/2015), ante la publicación de datos agregados del
conjunto de 41 directivos de una entidad pública, consideró que la persona
reclamante “tiene derecho de acceso a... los salarios individualizados de los 41
Altos Cargos”.
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25.- El artículo 5 de la Ley establece que deberá publicarse la información
de forma periódica y actualizada. ¿Con qué periodicidad?
El artículo 5 de la Ley no concreta tal periodicidad pero el Consejo de
Transparencia y Buen Gobierno ha informado que:
a) Será, previsiblemente, el futuro desarrollo reglamentario quien aclare tal
cuestión.
b) Mientras tanto, la publicación debe realizarse cuando se produzca la
correspondiente variación de modo que la modificación o actualización,
en ocasiones, puede tener carácter anual (presupuestos, cuentas
anuales, retribuciones brutas anuales percibidas, etcétera) pero en otros
casos se puede producir en cualquier momento (subvenciones
concedidas por Administraciones Públicas, convenios y contratos
suscritos con Administraciones Públicas, etcétera).
26.- ¿Dónde deben publicar las federaciones deportivas españolas la
información obligatoria?
La información debe ser publicada en las correspondientes sedes electrónicas
o páginas web (artículo 5.4 de la Ley) de las federaciones deportivas
españolas.
27.- ¿Qué características deben tener esas sedes electrónicas o páginas
web?
La información de dichas sedes electrónicas o páginas web debe ofrecerse de
una manera clara, estructurada y entendible para los interesados y,
preferiblemente, en formatos reutilizables. Las federaciones deportivas
españolas deben establecer los mecanismos adecuados para facilitar la
accesibilidad, la interoperabilidad, la calidad y la reutilización de la información
publicada así como su identificación y localización (artículo 5.4 de la Ley).
Toda la información debe estar a disposición de las personas con discapacidad
en una modalidad suministrada por medios o en formatos adecuados de
manera que resulten accesibles y comprensibles, conforme al principio de
accesibilidad universal y diseño para todos (artículo 5.5 de la Ley).
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28.- ¿Las federaciones deportivas españolas pueden someter el acceso a
tal información a clave de acceso, password y sistemas análogos? ¿Y
pueden cobrar por tal información?
No.
El artículo 5 de la Ley establece que toda información debe ser de acceso fácil
y gratuito.
29.- ¿La Ley contempla un régimen de control y de sanciones
administrativas si se incumplen las obligaciones de publicidad activa por
parte de las federaciones deportivas españolas?
No.
El artículo 9 de la Ley sólo contempla un régimen de control y de sanciones con
relación al cumplimiento de las obligaciones establecidas en la Ley por parte de
la Administración General del Estado.
30.- ¿Todas las federaciones deportivas españolas están sometidas al
mismo marco legal en materia de transparencia?
No.
El artículo 5.2 de la Ley establece que las obligaciones de transparencia
contenidas en el Capítulo II del Título Primero de la Ley se entienden sin
perjuicio de la aplicación de la normativa autonómica correspondiente.
En la medida que las federaciones deportivas españolas están radicadas en
diferentes Comunidades Autónomas (Madrid, Cataluña, Comunitat Valenciana,
Galicia o Andalucía) y en la medida que la mayoría de Comunidades
Autónomas cuenta con legislación propia en materia de transparencia, cada
federación deportiva española está sujeta a la Ley 19/2013 y, en su caso, a la
normativa autonómica correspondiente.
Es decir, no existe un régimen uniforme de transparencia para todas las
federaciones deportivas españolas.
31.- ¿Qué sucede si una federación deportiva española deja de cumplir en
un ejercicio ya finalizado el requisito de la percepción de subvenciones o
ayudas públicas por importe global superior a 100.000 euros?
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La Ley no establece nada al respecto.
Sin embargo, el Proyecto de Real Decreto de desarrollo de la Ley establece
que “las obligaciones... serán de aplicación durante todo el periodo de
ejecución de la ayuda o subvención percibida”.
32.- ¿Las federaciones deportivas españolas pueden publicar más
información que la exigida en la Ley?
Sí.
La Ley establece unas obligaciones de información mínima, un suelo, pero
también establece un techo, es decir, unos límites, como por ejemplo los límites
referidos a los datos de carácter personal.
33.- ¿Qué limitaciones sufren las federaciones deportivas españolas en
materia de protección de datos de carácter personal?
El artículo 5.3 de la Ley establece que cuando la información contuviera datos
especialmente protegidos (según el artículo 7 de la Ley Orgánica 15/1999, de
13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal, son datos
especialmente protegidos los relativos a ideología, religión, origen racial, salud,
etcétera) la publicidad de la información por parte de las federaciones
deportivas españolas debe realizarse previa disociación de los mismos. Es
decir, debe realizarse de modo que la información no pueda asociarse a una
persona identificada o identificable (por ejemplo, mediante un código
alfanumérico).
No resulta necesaria la disociación de los datos especialmente protegidos
sobre ideología, afiliación sindical, religión o creencias, si se contase con el
consentimiento expreso y por escrito del afectado o éste hubiese hecho
manifiestamente públicos los datos con anterioridad (artículo 15.1 de la Ley).
Respecto a los datos especialmente protegidos en materia de origen racial,
salud o vida sexual el acceso a los datos sólo se podrá autorizar en caso de
que se cuente con el consentimiento expreso de la persona afectada o si el
acceso está amparado por una norma con rango de Ley.
Cuando la información no contenga datos especialmente protegidos, cada
federación deportiva española debe realizar una “previa ponderación
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suficientemente razonada del interés público en la divulgación de la información
y los derechos de los afectados”.
34.- ¿Qué defectos más habituales se han detectado en las páginas web
de las federaciones deportivas españolas?
Algunos de los errores más habituales detectados en las páginas web de las
federaciones deportivas españolas en materia de aplicación de la Ley son los
siguientes:
a) En algunos supuestos la información no resulta de fácil acceso. El
artículo 5 de la Ley establece el requisito de que la información resulte
de “fácil acceso”. No resulta necesario que la pestaña sobre la
transparencia se encuentre en el primer pantallazo de la página web; es
suficiente que se encuentre alojada en el apartado de información sobre
la Federación. Sin embargo, en algunos supuestos, la información no
aparece en una primera o segunda pestaña o apartado.
b) Varias federaciones no han actualizado la información sobre la
normativa de aplicación y sobre la información económicopresupuestaria. Por ejemplo, varias federaciones deportivas españolas
siguen publicando la derogada Orden de procesos electorales, en lugar
de la vigente Orden de 18 de diciembre de 2015.
c) En numerosos casos el organigrama de las federaciones deportivas
españolas no va acompañado del perfil y trayectoria profesional de los
máximos responsables de la federación.
d) En numerosos supuestos no se incluye la información mínima de los
contratos y convenios suscritos con las administraciones públicas.
e) Algunas federaciones publican las cuentas anuales pero no las
auditorías o los informes de fiscalización que se han realizado.
f) Diversas federaciones deportivas españolas publican íntegramente los
convenios y contratos, a pesar de que incluyen datos personales como
Documento Nacional de Identidad de las personas firmantes, domicilio
personal, firma manuscrita, etcétera.
g) En numerosos casos las cuentas anuales no se publican íntegramente,
faltando, por ejemplo, la Memoria, que es un documento que también
forma parte de las cuentas anuales.
h) Algunas federaciones deportivas españolas, bien por voluntad expresa o
bien por ignorancia, publican contratos que no deben publicarse
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obligatoriamente (por ejemplo, los contratos de patrocinio o convenios
de colaboración no suscritos con Administraciones Públicas).
i) Un buen número de federaciones no incorpora información sobre el
estado de ejecución presupuestaria.
35.- ¿Dónde se pueden resolver las dudas interpretativas que se suscitan
en el seno de las federaciones deportivas españolas?
Según el artículo 3 del Real Decreto 919/2014, por el que se aprobó el Estatuto
del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, una de sus funciones es
asesorar en materia de transparencia. Además, el Consejo de Transparencia y
Buen Gobierno, a través de su Presidencia, ostenta, de conformidad con el
artículo 38.2.a de la Ley, la función de “adoptar criterios de interpretación
uniforme de las obligaciones contenidas en esta Ley”,
Las federaciones deportivas españolas pueden formular consultas a través de
los siguientes correos electrónicos y teléfonos:
-
ctbg@consejodetransparencia.es
reclamaciones@consejodetransparencia.es
91 273 33 02
91 273 33 11
91 273 33 08
Se adjunta a este documento un modelo de consulta.
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