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Las claves sobre la Reforma del Código Penal
10Minutos
Las novedades fiscales y legales más interesantes para tu negocio. Elaborado por PricewaterhouseCoopers
Septiembre 2010
La reciente reforma del Código Penal, que entrará en vigor el próximo 23 de diciembre, introduce la responsabilidad penal de las
personas jurídicas.
En diez segundos
• La reciente reforma del Código Penal establece
por primera vez la responsabilidad penal de las
personas jurídicas.
• La consecuencia directa es que las compañías
podrán ser declaradas responsables de delitos
cometidos por sus administradores para su
propio provecho o por cualquier empleado por no
haber ejercido el debido control.
• Las penas que se pueden imponer van desde la
multa hasta la disolución de la sociedad.
• El establecimiento de medidas y controles
para la prevención y detección de delitos que
además estén lo suficientemente documentadas
para servir de prueba ante un tribunal, pueden
contribuir a eximir o atenuar la responsabilidad de
la persona jurídica.
• La reforma entrará en vigor el 23 de diciembre de
2010.
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1. La reforma del Código Penal introduce la
responsabilidad penal de las personas jurídicas
por los delitos cometidos en nombre o por
cuenta de las mismas, por sus representantes
y administradores, o por los empleados
sometidos a la autoridad de los anteriores,
por no haberse ejercido sobre ellos el debido
control.
5. Las compañías podrán atenuar o eximir su
responsabilidad si establecen un Programa de
Prevención y Detección de Delitos que incluya
al menos los siguientes elementos:
• Medidas y controles adecuados para la
prevención y detección de delitos.
• Procedimientos de comunicación e información.
2. La sociedad será penalmente responsable
incluso en aquellos casos en que no se haya
individualizado a la persona física autora del
delito.
3. Los delitos de los que pueden ser
directamente acusadas las compañías incluyen
conductas como la estafa, insolvencias
punibles, espionaje empresarial, abuso
de información privilegiada, manipulación
de mercado, corrupción privada y
cohecho, blanqueo de capitales, delitos
medioambientales, urbanísticos, contra los
derechos de los trabajadores, etc.
4. Las penas a las que se enfrentan las
compañías podrán variar desde la multa, la
inhabilitación para conseguir subvenciones,
ayudas públicas o contratos con la
administración, hasta la intervención judicial o,
incluso, su disolución.
• Procedimientos de respuesta e investigación.
• Procedimientos de revisión y mejora del
Programa.
• Todo el proceso debe estar documentado para
servir como medio de prueba.
Debido a que la nueva regulación entrará en
vigor el próximo 23 de diciembre de 2010, las
compañías deben reforzar sus sistemas de
control interno con el objetivo de mitigar el
riesgo de comisión de delitos. Las medidas
implantadas deben quedar suficientemente
documentadas para, eventualmente, servir
como medio de prueba ante un Tribunal.
01
¿En qué consiste
la responsabilidad
penal de las
personas jurídicas?
La reciente reforma del Código Penal
acaba con el tradicional aforismo “societas
delinquere non potest” e introduce la
posibilidad de que las compañías puedan ser
declaradas directamente responsables de un
delito.
Dicha responsabilidad puede provenir de dos
tipos de conductas:
• En primer lugar, en aquellos casos en que
los administradores o sus representantes
legales cometan un delito en su nombre o
por su cuenta y en provecho de la sociedad.
La forma más adecuada de prevenir estas
conductas es el establecimiento de una clara
cultura organizativa que se dé a conocer a
todos los niveles mediante la que se expliciten
las conductas no toleradas por la compañía y
que imponga medidas disciplinarias en caso
de que se materialice algún caso.
• En segundo lugar, en aquellos casos en
que alguna de las personas sometidas
a la autoridad de los administradores o
representantes cometa un delito y no se
haya ejercido el debido control.
En este caso, la responsabilidad penal de la
persona jurídica puede evitarse si se acredita
que la compañía tiene implantadas medidas de
supervisión y control necesarias para evitar que
sus empleados cometan un delito.
Por ello, las compañías deben tener un Programa
integrado de Prevención y Detección de Delitos
que incluya medidas como una adecuada
segregación de funciones, controles periódicos
que permitan detectar conductas ilícitas,
formación a los empleados, etc.
La responsabilidad penal de la persona jurídica
lleva consigo la responsabilidad civil, tendente a
conseguir la restitución, la reparación del daño y la
indemnización de daños y perjuicios materiales y
morales, que se impondrá de forma solidaria con
las personas físicas que fueran condenadas por
los mismos hechos.
02
Responsabilidad
penal de la
persona jurídica vs
Responsabilidad
penal de la
persona física:
Circunstancias
atenuantes y
extinción.
La responsabilidad penal de la persona física
coexiste con la responsabilidad penal de la
persona jurídica.
Este hecho tiene varias implicaciones:
• La responsabilidad penal será exigible, aun en
los casos en que no sea posible determinar el
autor del delito o, incluso, cuando la persona
física haya fallecido y se haya sustraído a la
acción de la justicia.
• La concurrencia en la persona física de
circunstancias que afecten a la culpabilidad
o agraven su responsabilidad no excluirá o
modificará la responsabilidad de las personas
jurídicas.
• Cuando los mismos hechos se impongan a
ambas personas (física y jurídica) la pena de
multa, los Jueces modularán las respectivas
cuantías para que la suma resultante no sea
desproporcionada.
Sólo podrán considerarse circunstancias
atenuantes de la responsabilidad penal de las
personas jurídicas:
a) Haber procedido a confesar la infracción a las
autoridades.
b) Haber procedido con anterioridad al juicio oral a
reparar o disminuir el daño causado por el delito.
c) Haber colaborado en la investigación del hecho
aportando pruebas.
d) Haber establecido antes del juicio oral medidas
eficaces para prevenir y descubrir los delitos que
en el futuro pudieran cometerse con los medios
o bajo la cobertura de la persona jurídica.
La responsabilidad penal no se extingue por la
disolución encubierta o aparente de la persona
jurídica.
Se considerará disolución encubierta o aparente
cuando continúe su actividad económica y
mantenga la identidad sustancial de sus clientes,
proveedores y empleados.
La transformación, fusión, absorción o escisión de
la persona jurídica no extingue su responsabilidad
penal, que se trasladará a la entidad en que se
transforme, quede fusionada o absorbida, aunque
el Juez podrá moderar el traslado de la pena.
03
¿De qué delitos
pueden ser
acusadas las
compañías?
Dependiendo del sector en el que operen las
compañías y de su propia estructura, el riesgo
de ser acusada de unos delitos u otros será
mayor o menor. Algunos de los delitos de los
que puede ser acusada una compañía son:
• Corrupción entre particulares: por conceder
beneficios o ventajas no justificados para
obtener un trato de favor en la contratación
mercantil.
• Cohecho: manipulación del procedimiento
de contratación o subastas convocados por
las AAPP por parte de los Administradores de
la sociedad.
• Descubrimiento y revelación de secretos:
apropiación y utilización de datos de clientes,
utilización indebida de los sistemas de la
compañía.
• Estafa y apropiación indebida:
manipulación de información de productos
y/o servicios para la obtención de un
beneficio ilícito, por cualquier medio, incluida
la manipulación informática.
• Delitos relativos al mercado: manipulación
contable, difusión de información económico
financiera no veraz.
• Delito de blanqueo de capitales: utilización
de fondos procedentes de actividades ilícitas.
• Delitos contra consumidores: alteración de
precios, publicidad falsa, cláusulas abusivas.
• Daños: daños en bienes particulares,
destrucción de datos contenidos en redes o
sistemas de información de la sociedad.
• Delitos de propiedad intelectual e
industrial: espionaje industrial, utilización
ilegal de software o de obras protegidas.
• Delitos urbanísticos: edificaciones en suelo
no autorizado.
• Delitos fiscales: fraude contra la Hacienda
Pública y la Seguridad Social, obtención
ilícita de subvenciones, estructura de
negocios para obtener ventajas fiscales,
fraudes en el IVA como consecuencia del VAT
Package, etc.
• Delitos medioambientales: daños
en el entorno debido a instalación,
explotación o desmantelamiento de todo
tipo de instalaciones. Emisiones, vertidos,
radiaciones, etc. en el medio ambiente o
que supongan riesgos para la salud de las
personas.
• Delitos contra los derechos de los
trabajadores: infracción de normas
de prevención de riesgos laborales,
discriminación, acoso laboral, etc.
04
¿Cuáles son los
efectos sobre las
compañías?
La consecuencia directa para una compañía
declarada responsable penalmente es la
imposición de la sanción penal.
Dicha sanción consistirá generalmente en una
multa por cuotas o proporcional, pero podrá
incluir también:
• La inhabilitación para obtener subvenciones y
ayudas públicas, para contratar con el sector
público y para gozar de beneficios e incentivos
fiscales y de la Seguridad Social.
• La suspensión de actividades, la clausura de
sus locales y establecimientos, la prohibición
temporal o definitiva de actividades, en cuyo
ejercicio se haya cometido el delito.
• La intervención judicial para salvaguardar
los derechos de los trabajadores o de los
acreedores.
• La disolución de la persona jurídica,
determinando la pérdida definitiva de su
personalidad jurídica y su capacidad de actuar
en el tráfico jurídico.
Además de las penas que pueden imponer los
Tribunales, también existen otras consecuencias
para las compañías que pueden resultar
igualmente graves para la continuidad de su
negocio:
• Clientes y proveedores que traten de
desvincularse de su relación con la compañía.
• Entidades financieras que dificulten o nieguen la
concesión de crédito.
• En caso de tratarse de una compañía cotizada,
consecuencias en el precio de la acción.
• En la moral de los empleados que verán
afectada su productividad.
Por ello, el Programa de Prevención y Detección
de Delitos también debe incluir los adecuados
protocolos de investigación y respuesta ante
posibles conductas ilícitas que permitan a la
compañía responder de forma rápida, eficiente y
causando el menor daño posible a su reputación, a
la vez que preserva todos los derechos y deberes
de las personas implicadas.
05
¿Cuáles son
los siguientes
pasos para las
compañías?
El objetivo principal es el establecimiento de un
Programa de Prevención y Detección de Delitos
que tenga los siguientes elementos:
Para ello, es necesario que las compañías (si es
posible, antes de la entrada en vigor de la reforma
penal), realicen las siguientes actividades:
• Medidas y controles adecuados para la
prevención y detección de delitos.
1. Evaluación del riesgo de la compañía a ser
declarada responsable de un delito.
• Procedimientos de comunicación e
información a directivos y empleados.
• Procedimientos de respuesta e investigación.
• Procedimientos de revisión y mejora del
Programa.
• Todo el proceso debe estar documentado para
servir como medio de prueba.
Programa de prevención y detección de delitos
Medidas de prevención
de delitos
Gestión de riesgo de
comisión de delitos
Medidas de
detección de delitos
Informacion y
Comunicación
Medidas de
investigación
Codigo
Etico
Responsable cumplimiento
código penal
Evaluación de riesgo de
comisión de delitos
Elusion de controles por
directivos/empleados
Canales de
denuncia
Diseño de controles
y medidas mitigantes
Implantación de controles
Programas de auditoría interna
Asegurar el conocimiento
al nivel adecuado
Politicas y procedimientos
de respuesta ante delitos
Screening de
empleados
Medidas
disciplinarias
2. Análisis de la estructura de controles y
procedimientos implantados en la compañía
actualmente.
3. Comparación de las mejores prácticas con el
objetivo de optimizar sus prácticas internas.
4. Diseñar un Programa de Prevención y
Detección de Delitos.
5. Elaborar un plan de acción que permita incluir
mejoras en los procesos y controles actuales o
implantar los que sean necesarios.
6. Establecer procesos de revisión y mejora
continua del Programa.
06
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