UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES "ANÁLISIS DEL RÉGIMEN JURÍDICO LABORAL DE LOS MIEMBROS DEL CUERPO DE RESERVAS MILITARES CONTRATADOS POR EL ESTADO PARA CUMPLIR CON LA FUNCIÓN DE SEGURIDAD CIUDADANA" TESIS DE GRADO AXEL WOTZBELLY MARTINEZ CASTELLANOS CARNET21779-03 GUATEMALA DE LA ASUNCIÓN, SEPTIEMBRE DE 2013 CAMPUS CENTRAL UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES "ANÁLISIS DEL RÉGIMEN JURÍDICO LABORAL DE LOS MIEMBROS DEL CUERPO DE RESERVAS MILITARES CONTRATADOS POR EL ESTADO PARA CUMPLIR CON LA FUNCIÓN DE SEGURIDAD CIUDADANA" TESIS DE GRADO TRABAJO PRESENTADO AL CONSEJO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES POR AXEL WOTZBELLY MARTINEZ CASTELLANOS PREVIO A CONFERÍRSELE LOS TÍTULOS DE ABOGADO Y NOTARIO Y EL GRADO ACADÉMICO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES GUATEMALA DE LA ASUNCIÓN, SEPTIEMBRE DE 2013 CAMPUS CENTRAL AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR RECTOR: P. ROLANDO ENRIQUE ALVARADO LÓPEZ, S. J. VICERRECTORA ACADÉMICA: DRA. MARTA LUCRECIA MÉNDEZ GONZÁLEZ DE PENEDO VICERRECTOR DE INVESTIGACIÓN Y PROYECCIÓN: DR. CARLOS RAFAEL CABARRÚS PELLECER, S. J. VICERRECTOR DE INTEGRACIÓN UNIVERSITARIA: DR. EDUARDO VALDÉS BARRÍA, S. J. VICERRECTOR ADMINISTRATIVO: LIC. ARIEL RIVERA IRÍAS SECRETARIA GENERAL: LIC. FABIOLA DE LA LUZ PADILLA BELTRANENA DE LORENZANA AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES DECANO: DR. ROLANDO ESCOBAR MENALDO VICEDECANO: MGTR. PABLO GERARDO HURTADO GARCÍA SECRETARIO: MGTR. ALAN ALFREDO GONZÁLEZ DE LEÓN DIRECTOR DE CARRERA: LIC. ERICK MAURICIO MALDONADO RÍOS DIRECTOR DE CARRERA: MGTR. ENRIQUE FERNANDO SÁNCHEZ USERA DIRECTORA DE CARRERA: MGTR. HELENA CAROLINA MACHADO CARBALLO NOMBRE DEL ASESOR DE TRABAJO DE GRADUACIÓN LIC. CARLOS RENE MICHEO FERNANDEZ TERNA QUE PRACTICÓ LA EVALUACIÓN MGTR. LUIS RICARDO GONZALEZ RODRIGUEZ Página 1 de 72 Página 2 de 72 Página 1 de 72 Página 2 de 72 Página 3 de 72 RESUMEN Las relaciones jurídicas laborales se rigen por la Constitución Política de Guatemala, Código de Trabajo, leyes ordinarias y reglamentarias, reglamentos de trabajo, convenios, pactos colectivos de condiciones de trabajo y contratos de trabajo. El Código de Trabajo establece que los trabajadores que presten sus servicios en entidades con disciplina especial, se regirán por sus ordenanzas o reglamentos, siendo supletoria la legislación laboral ordinaria. Y es ejemplo de lo anterior, las relaciones laborales de índole especial, que se crean entre el Ministerio de la Defensa Nacional (patrono) y sus trabajadores. Esa misma consideración es reconocida en la Constitución Política de la República, al establecer el régimen de los trabajadores del Estado, indicando que las relaciones laborales se rijan por leyes o disposiciones propias. Los miembros del Ejército de Guatemala son: “Oficial de Carrera”, profesión reconocida por el Estado en el artículo 247 de la Constitución Política de la República, cuya función es comandar, guiar e instruir al personal de tropa o especialistas; “Oficial Asimilado”, es el profesional que desempeñan su especialidad, como médicos, ingenieros, abogados o cualquier otra profesión y que sean egresados de las universidades; “Especialistas”, personas que realizan funciones administrativas, mecánicas o técnicas, como secretario, contador, conductor, herrero, carpintero dentro de la institución armada Además, existen los “Soldados”, pero no son considerados como trabajadores, pues se encuentran prestando un servicio constitucional, un deber cívico; situación jurídica que se explica en la presente investigación. Sin embargo, el Gobierno Central, en el año 2004, al considerar que las fuerzas de seguridad civil sufrían de grandes debilidades, tomó la decisión de crear un cuerpo de seguridad adscrito y comandando por el Ejército de Guatemala, como un apoyo para prevenir y combatir el crimen organizado y la delincuencia común. Sin embargo, la legislación, no establece la categoría laboral dentro del Ejército de Guatemala, de los integrantes de cuerpo de seguridad ciudadana. La conclusión de la presente investigación tiene como objetivo recomendar que los Elementos de Seguridad Ciudadana, sean incluidos dentro de una de las categorías laborales de los integrantes del Ejército de Guatemala, bien sea como Especialistas, Oficiales Asimilados u Oficiales de Carrera. Página 4 de 72 ÍNDICE INTRODUCCIÓN CAPÍTULO I RÉGIMEN LABORAL DE LOS TRABAJADORES PÚBLICOS Y DE LOS TRABAJADORES DEL EJÉRCITO DE GUATEMALA PAGINA 1. Generalidades 8 2. Ámbito de aplicación del Derecho de Trabajo 12 A. B. 13 14 3. 4. 5. 6. Objeto de protección del Derecho de Trabajo Elementos esenciales de la relación laboral Régimen laboral de los trabajadores públicos y de los trabajadores del Ejército de Guatemala 15 Régimen laboral de los integrantes del Ejército de Guatemala 18 A. B. C. 20 20 21 Oficiales de Carrera Oficiales Asimilados Especialistas Prestaciones laborales de los integrantes del Ejército de Guatemala 22 Seguridad Social y Previsión Militar 26 A. B. C. D. 26 27 29 Seguridad Social Previsión Social Afiliados al Instituto de Previsión Militar Prestaciones y beneficios otorgados a los trabajadores del Estado, afiliados al Instituto de Previsión Militar bajo el Régimen General 30 Página 5 de 72 7. 8. El Servicio Cívico Militar y la situación jurídica de los soldados 32 A. B. 32 Soldado o tropa Aspectos que hacen del servicio militar una excepción al trabajo Reserva Militar 33 34 CAPÍTULO II RESERVAS DE SEGURIDAD CIUDADANA 1. Reservas de Seguridad Ciudadana 36 2. Acuerdo Gubernativo número178-2004 y sus reformas 36 3. Regulación jurídico laboral de los integrantes del Cuerpo de Seguridad Ciudadana 38 Prestaciones laborales de los Elementos de las Reservas de Seguridad Ciudadana 39 5. Seguridad Social 41 6. El Contrato Individual de Trabajo 43 4. CAPÍTULO FINAL PRESENTACIÓN, DISCUSIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS 1. Entrevistas 44 2. ¿Por qué no pueden ser Oficiales? 46 3. ¿Por qué no pueden ser Oficiales Asimilados? 47 4. ¿Por qué no pueden ser Soldados? 47 Página 6 de 72 5. ¿Por qué sí pueden ser Especialistas? 48 6. Ventajas para los Elementos de Seguridad Ciudadana al ser parte del Régimen de Especialistas del Ejército de Guatemala 51 A. B. 51 52 Estabilidad Laboral Previsión Social CONCLUSIONES 57 RECOMENDACIONES 59 LISTADO DE REFERENCIAS 60 ANEXOS 1. ANEXO “A” Minuta para los contratos del Cuerpo Especial de Reservas para la Seguridad Ciudadana 2. 62 ANEXO “B” Cuadro que expresa las ventajas para los Elementos de Seguridad Ciudadana al momento de obtener la categoría laboral de Especialistas del Ejército de Guatemala 3. 65 ANEXO “C” Entrevista realizada a cinco abogados, en relación a la regulación jurídico laboral que se debe aplicar a las personas que laboran como elementos de seguridad ciudadana. 67 Página 7 de 72 INTRODUCCIÓN La Constitución Política de la República, en sus primeros artículos define que es responsabilidad del Estado, la protección a la persona, garantizándole a los habitantes de la República la vida, la libertad, la justicia, la seguridad y la paz. Y para cumplir con fines establecidos, el Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona, creando cuerpos de seguridad, los que serán responsables de garantizar a los habitantes la confianza de desarrollarse integralmente dentro de un Estado de Derecho. Dentro de los cuerpos creados para garantizar a los ciudadanos la vida en común, se puede citar a la Policía Nacional Civil como responsable de la seguridad interior y al Ejército de Guatemala como responsable de la seguridad exterior, entre otras funciones. Sin embargo ante el incremento desmedido de la delincuencia en los últimos años y ante la incapacidad de la Policía Nacional Civil de cumplir la función para la cual fue creada (mantener la seguridad interior), el Ejército de Guatemala, ha debido apoyar en cuanto al mantenimiento de esa seguridad interior. Paradójicamente, a través del Acuerdo Gubernativo número 178-2004 se ordenó la reducción del Ejército de Guatemala a un máximo de quince mil quinientos elementos, siendo tal número de elementos insuficientes para cumplir con las nuevas funciones institucionales, en lo que respecta a apoyar el mantenimiento de la seguridad interior. Es así, como a través del mismo Acuerdo Gubernativo, en sus posteriores reformas, se crean las Unidades de Seguridad Ciudadana integradas por tres mil ciudadanos que anteriormente habían prestado servicio militar, con el propósito de apoyar las operaciones de la Policía Nacional Civil, realizando operativos de forma combinada y constantes patrullajes. Sin embargo, aún y cuando la creación de estas unidades se ha realizado en apego al estricto cumplimiento de la ley, también es cierto que ante la premura de la creación, quedaron auténticas lagunas de ley, específicamente en cuanto a categorizar a estos elementos, como integrantes de la institución castrense, implicándose además grandes vacíos de ley en cuanto a los deberes y derechos laborales de estos elementos, en analogía a miembros de la fuerza permanente del Ejército de Guatemala (oficiales y especialistas). Concretamente, estas personas no son parte de la fuerza permanente, pues no son soldados, ni son especialistas, ni son oficiales; originándose una categoría inédita de trabajadores del Ministerio de la Defensa, la que no tiene claramente definida su situación. Siendo el objetivo de esta investigación determinar la situación jurídico laboral de los integrantes del cuerpo de reservas militares que ejercen funciones de seguridad ciudadana. Página 8 de 72 Además, la presente investigación tiene como objetivo específico, hacer el análisis del régimen jurídico-laboral de los miembros del cuerpo de reservas militares contratados por el estado, para cumplir con la función de seguridad ciudadana; analizando desde el Acuerdo Gubernativo de creación (178-2004 a través de sus posteriores reformas), sus derechos y obligaciones laborales, hasta el contrato individual de trabajo de los mimos. Analizando además dentro de que categoría militar podrían ser incluidos (Oficiales de carrera, Oficiales Asimilados o Especialistas). Así mismo, en el primer capítulo, se hace un análisis deductivo del régimen laboral de los trabajadores en Guatemala, partiendo desde los conceptos más generales, como lo son: Trabajo, Patrono, Trabajador; hasta llegar a conceptos más específicos como los son: Régimen Laboral de los Integrantes del Ejército de Guatemala (Oficiales de carrera; Oficiales asimilados y Especialistas), así como sus respectivos derechos y prestaciones laborales (salario, aguinaldo, bonificación anual para trabajadores del sector privado y público, seguridad social y previsión militar, entre otros). Asimismo, se define el Servicio Cívico Militar y la situación jurídica de los Soldados, como una excepción al trabajo. En el segundo capítulo, se hace un análisis del Acuerdo Gubernativo número 178-2004 siendo este el fundamento legal para crear las Unidades de Seguridad Ciudadana, describiendo en este mismo capítulo, la regulación laboral actual de los integrantes de ese cuerpo de Seguridad Ciudadana, para posteriormente en el último capítulo presentar la discusión, análisis y resultados de la presente investigación, capítulo donde se pretende responder la interrogante de la presente investigación: ¿Cuál es la regulación jurídico laboral que se debe aplicar a los miembros de reservas militares que laboran como elementos de seguridad ciudadana y cuáles son sus derechos y obligaciones?. Se considera necesario hacer énfasis en que este es un tema novedoso, que no ha sido tratado con anterioridad, por lo tanto, no cuenta con antecedentes doctrinarios, siendo las únicas referencias, las normas que legitimaron la formación del cuerpo de Seguridad Ciudadana. Página 9 de 72 CAPÍTULO I RÉGIMEN LABORAL DE LOS TRABAJADORES PÚBLICOS Y DE LOS TRABAJADORES DEL EJÉRCITO DE GUATEMALA 1. GENERALIDADES La regulación legal del trabajo nace de la necesidad de establecer reglas claras y evitar abusos, en la relación que se origina entre quien ostenta el poder económico (el dueño del capital), que además, tiene la necesidad de contratar mano de obra; y aquel que tiene la necesidad de alimentarse y alimentar a los suyos (trabajador) y que a cambio de percibir una remuneración ofrece su mano de obra. Desarrollándose un Derecho de Trabajo, como una especialidad jurídica con autonomía jurídica, porque cuenta con principios doctrinales propios (tutelaridad del trabajador, constitución de un mínimo de garantías irrenunciables), que complementan y sirven de fundamento a las normas positivas; con especialización legislativa (las relaciones de trabajo quedan reguladas y protegidas, por normas dictadas exclusivamente con esta finalidad; y también, con jurisdicción especial (normas jurídico-laborales sustantivas que proponen el equilibrio económico-social y la tutela de la parte económicamente más débil en la relación trabajador-empleador, que requieren para su cumplimiento, un sistema procesal eficaz dotado de tecnicismo, celeridad y economía, contando con sus propios juzgados laborales). Por lo tanto, las relaciones laborales se rigen con base en la Constitución Política de Guatemala, el Código de Trabajo, leyes ordinarias y reglamentarias, reglamentos de trabajo, convenios, pactos colectivos de condiciones de trabajo y a los contratos de trabajo suscritos entre ellos y sus patronos. Para el caso de las relaciones laborales entre el Ministerio de la Defensa Nacional (patrono) y sus trabajadores (oficiales y especialistas), el mismo Código de Trabajo (Decreto número 330 y su posterior reforma, Decreto número 1441) en el artículo 193 establece que los trabajadores que presten su servicios en entidades con disciplina especial (como lo es el Ejército de Guatemala), se regirán por sus propias leyes y reglamentos. Se considera oportuno, previo a centrarse en el análisis de la presente investigación, recordar algunos conceptos ya establecidas en la legislación y la doctrina, pero que estarán presentes durante el desarrollo del presente trabajo, estando definidos de la siguiente manera: Página 10 de 72 TRABAJO: “El esfuerzo humano, físico o intelectual, aplicado a la producción u obtención de la riqueza. Toda actividad susceptible de valoración económica por la tarea, el tiempo o el rendimiento. Obra. Labor. Tarea. Faena. Empleo, puesto, destino. Cargo, oficio, profesión.”1 Del análisis de los artículos 2 y 3 del Código de Trabajo, se deduce que “Trabajo”, es el servicio material o intelectual o de ambos géneros, que una persona individual realiza, sea porque existe un contrato o una relación laboral. El Licenciado Luis Ricardo González Rodriguez, en la obra Manual de Derecho del Trabajo, hace referencia a la definición que la Organización Internacional del Trabajo hace sobre lo que es trabajo decente: “el término “trabajo decente”, agrupa los objetivos de dicha institución de la siguiente forma: a) La aplicación de los derechos fundamentales en el trabajo y las normas internacionales; b) Un trabajo remunerado; c) Acceso a la seguridad y protección social; y d) El diálogo social”.2 Es el caso que, dentro del Ministerio de la Defensa Nacional, el trabajo es el esfuerzo humano, sea físico (operaciones militares) o intelectual (trabajo administrativo) que realizan quienes lo integran. PATRONO: En el artículo 2 del Código de Trabajo, se define “Patrono” como toda persona individual o jurídica que utiliza los servicios de uno o más trabajadores, en virtud de un contrato o relación de trabajo. Aun y cuando en el artículo citado se indica que a las disposiciones del Código de Trabajo, no quedan sujetas las personas jurídicas de Derecho Público, tal como el Estado, no quiere decir que esta persona jurídica no deban cumplir con las características de Patrono o Empleador. El patrono de los trabajadores que prestan sus servicios en el Estado, es el propio estado, aun y cuando ejerce su presencia a través de los diferentes órganos administrativos, siendo en el presente caso, el Ministerio de la Defensa Nacional. TRABAJADOR: En el artículo 3 del Código de Trabajo, se define “Trabajador” como toda persona individual que presta a un patrono sus servicios materiales, intelectuales o de ambos géneros, en virtud de un contrato o relación de trabajo. Pero el trabajador lo puede ser también “Privado”, como aquella persona individual que presta sus servicios a una persona individual o jurídica, bajo el amparo de un Contrato de Trabajo. El citado contrato se perfecciona con el mero consentimiento de las partes. Una de las características del trabajador de la iniciativa privada es que la norma primaria que regula la relación entre patrono y trabajador es el Código de Trabajo y que el patrono es una persona que maneja la empresa con 1 Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario jurídico elemental. España. Editorial Heliasta. 1991. Edición actualizada, corregida y aumentada por Guillermo Cabanellas de las Cuevas. Página 387. 2 Disponibilidad y acceso: Organización Internacional del Trabajo (OIT). http://www.ilo.org/global/ resources/WCMS_0997/lang--index.htm. Página 11 de 72 patrimonio propio, sin intervención o ayuda del ente gubernamental. En tanto que “Trabajador o Empleado Público”, es la persona individual que ha sido contratada para desempeñar sus funciones en el Estado a través de sus diferentes organismos, sea el Legislativo, Ejecutivo o el Judicial, así como las diferentes instituciones autónomas, sus actuaciones son regidas por la Ley del Servicio Civil o por una normativa interna y los fondos utilizados para pagar sus salarios y prestaciones comúnmente provienen del erario público; aunque en situaciones especiales esos fondos provienen de fondos propios. Aun y cuando el factor humano que conforman las filas del Ministerio de la Defensa Nacional esta compuesto en su mayoría por soldados, estas personas no forman parte de una relación jurídico laboral, sino que prestan un servicio de deber constitucional. Situación que se detallará más adelante, en el presente trabajo. DERECHO DE TRABAJO: El Licenciado González Rodríguez, en la obra Manual de Derecho del Trabajo, cita al Profesor Martín Valverde, acerca de la definición de Derecho de Trabajo: “El Derecho de Trabajo es el conjunto diferenciado de normas que regulan el trabajo asalariado y el sistema de relaciones laborales...”, de una manera más amplia agregan que: “El Derecho de Trabajo es el conjunto diferenciado de normas que regulan el mercado de empleo, la relación individual de trabajo asalariado, y la organización y 3 actividad de las relaciones profesionales de trabajadores y empresarios”. La institución militar, aunque cuenta con una organización jerárquica, y está cimentada en los principios de disciplina y obediencia, no es ajena al ordenamiento jurídico y sus fuentes. Sin embargo, se va a regir por lo preceptuado en la Constitución Política de la República y demás leyes y reglamentos militares.4 Lo descrito en la oración anterior se traduce en el hecho de que es obligación del Ejército de Guatemala definir las normas laborales que le van a regir. 2. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL DERECHO DE TRABAJO Cuando se habla del concepto trabajo, se hace referencia a una actividad propia del ser humano. Es como si se hablara de delito, es decir de una acción humana o una falta de acción que el hombre esta obligado a realizar (aún y cuando se considere que las personas jurídicas pueden delinquir, siendo las 3 Valverde, Antonio Martín; Fermín Rodríguez-Sañudo y Joaquín García Murcia. Derecho del Trabajo. Madrid, España. Tecnos. 2007. Página 54. 4 Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Guatemala. Artículo 250. Página 12 de 72 personas físicas, pertenecientes a esas entidades sociales las que en realidad delinquen). Por lo anterior expuesto, el Derecho de Trabajo, solo va a intervenir en aquella actividad humana con un fin determinado, el que será por una de las partes la producción material o intelectual y por la otra parte el pago por esa producción. Es menester del Derecho de Trabajo que esa actividad se desarrolle con dignidad y en libertad, es decir, que si esa actividad o producción se realiza bajo un ambiente indigno o en privación de libertad, no se le puede denominar trabajo.5 A. OBJETO DE PROTECCIÓN DEL DERECHO DE TRABAJO Aún y cuando ya quedó claro que el trabajo es una actividad humana, se considera necesario en ser reiterativo en ese concepto y definir otros elementos que reúne la actividad laboral, para así poder determinar la intervención del Derecho de Trabajo. TRABAJO HUMANO: “El trabajo consiste en una acción consiente llevada a cabo por un sujeto”.6 Entonces el Derecho de Trabajo se ocupará de aquellas ocasiones en que se realice el trabajo humano en condiciones indignas o cuando esté afectada la libertad del ser humano. TRABAJO PRODUCTIVO: Aunque el Trabajo tiene como objetivo un resultado económico, es decir la producción, muchos trabajos se ejecutan alrededor del giro principal de esa producción, otorgando los medios necesarios para que la misma se realice en un ambiente limpio de cualquier actividad externa que la pueda restringir. El ejemplo más claro de lo que aquí se escribe es el de los Agentes de Seguridad, quienes no intervienen directamente en el ciclo de la producción, sin embargo, se ocuparán de mantener la actividad productiva fuera de actividades externas que causen zozobra o peligro. Y si los Agentes de Seguridad se ocupan de esa seguridad dentro de los centros de producción es necesario que en las vías públicas también cuenten con seguridad, siendo necesario que el Estado la proporcione a través de sus fuerzas de seguridad. Es esta la razón para que el Estado contrate personas para que laboren como Agentes de Seguridad pública (Policía Nacional Civil y Ejército de Guatemala) para que se encarguen de la seguridad en las vías públicas. 5 6 González Rodriguez, Luis Ricardo. Manual de Derecho del Trabajo. Tomo I. Guatemala. Editorial Serviprensa. 2011. Segunda edición: actualizada y ampliada. Página 26. Neves Mujica, Javier. Manual de Derecho del Trabajo. Tomo I. Guatemala. Editorial Serviprensa. 2011. Segunda edición: actualizada y ampliada. Página 4. Página 13 de 72 TRABAJO LIBRE: “La libertad de trabajo consiste en el derecho de toda persona a decidir si trabaja o no, en qué actividad y para quién.”7 Al coaccionarse la libertad del trabajador, se está vedando el “consentimiento”, elemento esencial para que exista el contrato.8 B. ELEMENTOS ESENCIALES DE LA RELACION LABORAL El Código de Trabajo establece en el artículo 18 la necesidad que se cumplan los elementos esenciales allí regulados para poder intervenir, siendo esos elementos los que a continuación se detallan: PRESTACIÓN PERSONAL: A diferencia del patrono, quien podrá ser una persona individual o jurídica, el trabajador siempre será una persona individual y la prestación que este otorgue (trabajo). Cuando se contrata a un trabajador para realizar determinada actividad es a ese empleado a quien se contrata, no se esta en una relación impersonal donde cualquier otro trabajador lo pueda sustituir sin que se anule esa relación jurídica determinada.9 DEPENDENCIA O SUBORDINACIÓN: Se refiere a la potestad que tiene el patrono para dirigir las acciones laborales que realice el trabajador. “Se consideran indicios de la existencia de la relación de trabajo el que éste se realice según las instrucciones y bajo el control de otra persona, el que implique la integración del trabajador en la organización de la empresa..., el que deba ser ejecutado personalmente por el trabajador dentro de un horario determinado, o en el lugar aceptado o indicado por quien solicita el trabajo, el que sea de cierta duración y tenga cierta continuidad o requiera la disponibilidad del trabajador, o el que implique el suministro de herramientas, materiales o maquinaria por parte de la persona que requiere el trabajo”.10 REMUNERACIÓN: Es el pago que corresponde al trabajador por la puesta a disposición de su actividad. Por la fuerza de trabajo prestada por el trabajador tiene derecho a recibir un pago. VOLUNTARIEDAD O LIBERTAD: “El Derecho de Trabajo regulará aquella labor que es prestada en condiciones libres o voluntarias, en que el individuo escoge su trabajo y decide desarrollarse en él. Si fuera el 7 8 9 10 Ibid. Página 8. Organismo Ejecutivo. Decreto número 106. Código Civil. Artículo 1517. González Rodriguez, Luis Ricardo. Op. Cit. Página 34. Ibid. Página 35. Página 14 de 72 caso contrario, se estaría en presencia de la figura de la esclavitud o la explotación, las cuales son prohibidas...”11 VÍNCULO ECONÓMICO JURÍDICO: El punto de contacto o enlace entre patrono y trabajador, son las contraprestaciones que se otorgaran. Por una parte, el trabajador, queda obligado a prestar sus servicios personales, bajo la dependencia continuada y dirección inmediata de esta última. Por el otro lado, el patrono queda obligado a retribuir económicamente al trabajador, por esa prestación que realiza el trabajador. La Constitución Política de la República de Guatemala en el artículo 103 establece que las leyes que regulan la relaciones entre empleadores y trabajadores son tutelares para los trabajadores. Además de que los conflictos relativos al trabajo están sometidos a jurisdicción de los tribunales de trabajo. Por lo tanto, al ser caracterizados como trabajadores las personas que laboran dentro del Ejército de Guatemala (con excepción de los soldados), es necesario considerar que la doctrina y la legislación ordinaria también será aplicable a esas personas, principalmente cuando sea para superar los derechos mínimos otorgados en la legislación específica militar (leyes y reglamentos militares) o cuando haya necesidad de supletoriedad, ante la ausencia de figuras jurídicas en las leyes y reglamentos militares. 3. RÉGIMEN LABORAL DE LOS TRABAJADORES PÚBLICOS Y DE LOS TRABAJADORES DEL EJÉRCITO DE GUATEMALA La Constitución Política de la República, en su artículo 108 “Régimen de los trabajadores del Estado”: establece que las relaciones del Estado y sus entidades descentralizadas o autónomas con sus trabajadores se rigen por la Ley de Servicio Civil, con excepción de aquellas que se rijan por leyes o disposiciones propias de dichas entidades. La legislación guatemalteca, estableció un cuerpo legal: Decreto número 1748 del Congreso de la República, “LEY DEL SERVICIO CIVIL”, que regula la relación de los empleados públicos con su patrono, quien será el mismo Estado. Este cuerpo normativo, establece un sistema técnico, armónico y dinámico de la administración del personal al servicio del Estado, para 11 Ibid. Página 34. Página 15 de 72 garantizar al país el desempeño económico y efectivo de la labor institucional del Gobierno, en beneficio de todos los sectores nacionales. Los objetivos y principios de la Ley de Servicio Civil son: garantizar la eficiente operación de los servicios públicos; afirmar y proteger la dignidad de los trabajadores del Estado; remunerar el correcto desempeño de cada cargo público; establecer que a igual trabajo desempeñado en igualdad de condiciones, eficiencia y antigüedad, corresponda igual salario; estabilizar el desempeño de los distintos puestos de la administración pública mediante la eliminación de factores de preferencia puramente personal de los respectivos nombramientos, ascensos y despidos. Además de consignar las garantías mínimas irrenunciables para los servidores públicos, susceptibles de ser mejoradas conforme las necesidades y posibilidades del Estado. El derecho guatemalteco reconoce como Empleado Público: “la persona individual que ocupa un puesto al servicio del Estado, en las entidades o dependencias regidas por la Ley del Servicio Civil, en virtud de nombramiento o contrato, mediante el cual queda obligada a prestar sus servicios o a ejecutar una obra personalmente a cambio de un salario, bajo la dirección continuada del representante de la dependencia, entidad o institución donde presta sus servicios y bajo la subordinación inmediata del funcionario o representante”12. Define también que no se consideran funcionarios o empleados públicos, aquellos que serán retribuidos con honorarios por prestar sus servicios técnicos o profesionales conforme la Ley de Contrataciones del Estado. Elemento característico de los sistemas de servicio civil, es el acceso a las entidades. En Guatemala esto se logra a través del mecanismo de oposición y con base en los principios de mérito y capacidad. La Ley del Servicio Civil en su artículo 42 dispone que para ingresar al servicio por oposición se requiere: Poseer la aptitud moral, intelectual y física propias para el desempeño de un puesto. Satisfacer los requisitos mínimos especiales que establezca el manual de especificaciones de clase para el puesto de que se trate. Demostrar idoneidad, sometiéndose a las pruebas, exámenes o concursos que establezca esta ley y sus reglamentos. 12 Organismo Ejecutivo. Acuerdo Gubernativo número 18-98. Servicio Civil. Artículo 1 Literal b). Reglamento de la Ley del Página 16 de 72 Ser escogido y nombrado por la autoridad nominadora, de la nómina de candidatos certificada por la Oficina Nacional de Servicio Civil. Finalizar satisfactoriamente el período de prueba. Llenar los demás requisitos que establezcan los reglamentos de esta ley. Dicho sistema pretende garantizar el derecho de todos los ciudadanos a acceder en condiciones de igualdad a la función pública, tal y como lo proclama el artículo 3 de la Ley del Servicio Civil: “Todos los ciudadanos guatemaltecos tienen derecho a optar a los cargos públicos, y a ninguno puede impedírsele el ejercicio de este derecho, si reúne los requisitos y calidades que las leyes exigen. Dichos cargos deben otorgarse atendiendo únicamente a méritos de capacidad, preparación, eficiencia y honradez”. Otra de sus características es: “la existencia de diversos cuerpos jerarquizados internamente, que permite a los funcionarios “hacer carrera” en su seno, es decir, acceder a través de ascenso a puestos de trabajo con mayor responsabilidad y remuneración”13. La carrera administrativa regula además que los servidores públicos no pueden ser removidos de sus puestos a menos que incurran en las causales de despido debidamente comprobadas. Sin embargo, la misma Ley del Servicio Civil, establece que “los Organismos Legislativo y Judicial, así como las municipalidades y demás entidades autónomas, semiautónomas y descentralizadas, que en sus leyes especiales tengan contempladas las relaciones de trabajo con sus servidores, con iguales o mayores prestaciones que las establecidas en esta Ley de Servicio Civil, se continuarán rigiendo por dichas leyes”14. La misma ley citada en el párrafo anterior, en su artículo 94 establece que los miembros del Ejército de Guatemala y las personas que perciban sueldos o salarios del ramo de la Defensa Nacional, no les es aplicable dicha ley. Por lo tanto, ante la falta de un compendio de normas que regule las relaciones laborales entre los miembros del Ejército y el Estado como patrono, se deben llenar esos vacíos con diferentes normativas, reglamentos y directivas, emanadas desde el seno de la institución militar. 13 14 Ballbe Manuel y Marta Franch. Manual de Derecho Administrativo. España. Márques Talleres Gráficos. 2002. Página 393. Organismo Legislativo. Decreto número 1748. Ley del Servicio Civil. Disposiciones Transitorias. Artículo VI. Página 17 de 72 4. RÉGIMEN LABORAL DE EJÉRCITO DE GUATEMALA LOS INTEGRANTES DEL La Constitución Política de la República define al Ejército de Guatemala, como una institución del Estado en términos de su integración, organización y fines. El Decreto número 114-97 del Congreso de la República, “LEY DEL ORGANISMO EJECUTIVO”, es la plataforma legal que define las funciones y atribuciones constitucionales y legales de los órganos que integran al Organismo Ejecutivo en el ejercicio de la función administrativa y la formulación y ejecución de las políticas de gobierno. Siendo los ministerios, los órganos que componen el Organismo Ejecutivo; y de estos, el Ministerio de la Defensa a través del Ejército de Guatemala. Estableciéndose en la norma citada, la razón de ser del Ejército de Guatemala15. El Ejército de Guatemala, tiene como función el mantenimiento de la independencia, la soberanía y el honor de Guatemala, la integridad del territorio, la paz y la seguridad interior y exterior. En seguridad interior, el Ejército actúa en situaciones de emergencia o calamidad pública y las medidas serán con carácter excepcional, temporal y sujeto al Poder Civil. Características de la institución que se desprenden de la misma Constitución Política de la República. El Ejército de Guatemala es único e indivisible; es esencialmente profesional, apolítico, obediente y no deliberante. Está integrado por fuerzas de tierra, aire y mar. Su organización es jerárquica y se basa en los principios de disciplina y obediencia. Sus integrantes, en servicio activo, no pueden ejercer los derechos de sufragio, petición en materia política o petición en forma colectiva16. Los integrantes del Ejército de Guatemala, pertenecen a una entidad sui generis dentro de los empleados del Estado, pues si bien es cierto que gozan de las prestaciones laborales mínimas e irrenunciables que contempla la Constitución Política de la República, el Código de Trabajo y otras normas del orden común, tales como indemnización, aguinaldo, bonificación anual y bonificación incentivo por productividad y eficiencia; también es cierto el hecho de que por mandato constitucional, “el Ejército de Guatemala se rige por sus propias normas, en cuanto no contraríen la Carta Magna”17. La afirmación asentada en el párrafo anterior se refiere específicamente, a que por ser las labores militares de ejecución especial, tal como mantener el 15 16 17 Organismo Legislativo. Decreto número 114-97. Ley del Organismo Ejecutivo. Artículo 37. Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Guatemala. Artículos 244 y 248. Ibid. Artículo 250. Página 18 de 72 control de la soberanía, la independencia la paz, la seguridad, durante las veinticuatros horas del día, los trescientos sesenta y cinco días del año, los miembros del Ejército tendrán un régimen especial de prestación de sus servicios, el cual incluye por ejemplo realizar labores de madrugada o en la noche, sin que sean reconocidas horas extraordinarias, no tienen derecho a asociarse, ni hacer peticiones colectivas, entre otros. Además está fundamentado en la jurisprudencia Constitucional, que literalmente se lee así: "...los artículos 244 y 248 de la Constitución... caracterizan al Ejército de Guatemala como institución obediente y no deliberante, organizada jerárquicamente y sometida a principios de disciplina, con prohibición expresa de ejercer el derecho de petición en forma colectiva. Así, por su naturaleza propia, la institución armada resulta incompatible con el ejercicio de funciones esencialmente deliberativas y electivas como corresponde a las organizaciones sindicales y a los procedimientos para acudir a la huelga como recurso de pretensión laboral; asimismo, siendo sus funciones de carácter permanente, continuo e ininterrumpido, tampoco podría ser tutelar de tal derecho de huelga, porque el artículo 116, segundo párrafo, de la Constitución, permite restringirlo por la ley en atención a la naturaleza de servicio público esencial que es inherente al mantenimiento de la independencia, la soberanía y el honor de Guatemala, la integridad de su territorio, la paz y la seguridad interior y exterior..."18 El Ejército de Guatemala, se rige en todo lo que refiere a sus relaciones laborales, a la Constitución Política de la República de Guatemala, a la Ley Constitutiva del Ejército de Guatemala, sus Reglamentos, directivas y circulares. Y ante los casos de vacío de ley, a lo preceptuado en el Código de Trabajo. Estas leyes citadas, se consideran “leyes propias del Ejército”, tal y como lo establece la Constitución en su artículo 250 que reza literalmente: Artículo 250. Régimen legal del Ejército. “El Ejército de Guatemala se rige por lo preceptuado en la Constitución, su Ley Constitutiva y demás leyes y reglamentos militares”. Estos reglamentos, se relacionan con los requisitos y procedimientos para sancionar la conducta de sus integrantes; requisitos y procedimientos para ascender dentro de la escala jerárquica y para poder optar a cursos de profesionalización, directivas de licencias, francos y vacaciones, entre otros. Es así pues, que los integrantes del Ejército de Guatemala, forman parte de uno de los colectivos que conforman el de los trabajadores del Estado de Guatemala, que pertenecen al Organismo Ejecutivo y que prestan sus servicios 18 Corte de Constitucionalidad. Gaceta No. 43, expediente No. 888-96, página 6, sentencia: 13-01-97. Gaceta No. 58, expediente No. 549-00, página 12, sentencia: 03-10- 00. Página 19 de 72 a través de uno de los Ministerios de Estado, siendo éste el Ministerio de la Defensa Nacional. Sin embargo sus características de servicio, y las funciones que le asignan sobre la seguridad nacional, impiden que la totalidad de sus miembros ejerzan los derechos colectivos laborales y los que se refieren a trabajos nocturnos y mixtos, entre otros derechos laborales que se verán limitados, por ser un trabajo especial, como ya se ha explicado Los miembros del Ejército de Guatemala pueden ser: A. OFICIALES DE CARRERA “Este es un profesional de las armas que luego de cuatro años de formación, se encuentra capacitado en lo moral, psicológico, intelectual y físico, para desempeñarse en el mando a nivel comandante de sección, ejerciendo en forma permanente el liderazgo y asumiendo los roles de educador, instructor y administrador de recursos humanos y materiales entregados bajo su responsabilidad”19. “Oficial del Ejército”, una profesión, la militar, que esta reconocida por el Estado (artículo 247 Constitución Política de la República). Su función principal es la de comandar, guiar e instruir al personal de tropa o especialistas. Los oficiales son los que ocupan cargo de dirección y control con base en una escala jerárquica. No hay oficiales de carrera por contrato. Además, los oficiales de carrera ejercen la profesión por treinta y tres años20. Gozan de todos los derechos mínimos laborales otorgados por la Constitución Política de la República (sueldo, vacaciones, seguridad social, bonificaciones, etc.), con excepción de las prohibiciones para los miembros del ejército (derecho a voto, petición en materia colectiva, ni en materia política), plasmadas en la misma carta magna. B. OFICIALES ASIMILADOS La asimilación dentro del Ejército, es una clase especial, siendo asimilados aquellos profesionales o técnicos que causan alta en la institución para desempeñarse en su especialidad (médicos, ingenieros, abogados, o cualquier otra profesión) y que sean egresados de las universidades del país21. También, puede asimilarse a un técnico en determinada especialidad en la que no sea necesario un título facultativo 19 20 21 Escuela Militar. Oficial del Ejército. http://www.escuelamilitar.cl/index.php?option=com_zoo& task=item&item_id=257&Itemid=229 Organismo Legislativo. Decreto número 72-90. Ley Constitutiva del Ejército de Guatemala. Artículo 84 numeral1). Ibid. Artículo 48. Página 20 de 72 otorgado por una universidad, por ejemplo un Oficial Asimilado como director de una banda de música militar, en cuyo caso, solo cumplirá con otros requisitos de forma y comprobar el conocimiento que tenga en la materia determinada. La relación laboral la inician, sea por nombramiento en la “Orden General del Ejército para Oficiales Asimilados” (publicación oficial que hace el Ministerio de la Defensa Nacional, a través de la cual, da a conocer sus decisiones) o bien pueden ingresar por contrato, para un período consensualmente determinado o hasta por treinta años de servicio. Adquieren el grado militar solo para el ejercicio de sus funciones. Gozan de todos los derechos mínimos laborales otorgados por la Constitución Política de la República (sueldo, vacaciones, seguridad social, bonificaciones, etc.), con excepción de las prohibiciones para los miembros del ejército (derecho a voto, petición en materia colectiva y política), plasmadas en la misma carta magna. Esta clase, nace, por la necesidad de contratar personas que dominen una ciencia, arte o técnica particular y a quienes se les otorga una categoría especial en reconocimiento a su profesionalismo, otorgándoles consideraciones, jerarquía, honores y derechos iguales a los miembros en servicio activo, las que deberán ser reconocidas y respetadas por los demás miembros de la institución castrense. C. ESPECIALISTAS El Reglamento para Especialistas del Ejército de Guatemala, en el artículo 4 los describe de la siguiente manera: “son Especialistas Militares, las personas que causen alta en el ejército de Guatemala en forma optativa para laborar en su especialidad, a quienes se les otorgaran los grados de la escala jerárquica conforme el reglamento correspondiente y el Manual de Especialidad Ocupacional del Ejército”. Manual que define las plazas y los requisitos y funciones de las mismas. Los especialistas son miembros del ejército que causan alta por nombramiento en la Orden General del Ejército para Especialistas, y siendo aquellas, personas que realizan funciones administrativas, mecánicas o técnicas (secretario, contador, conductor, herrero, carpintero) dentro de la institución armada, no tiene mando sobre tropa, pero si poseen diferentes grados militares de acuerdo a su empleo. Se encuentran subordinados a los oficiales, desarrollan sus labores de acuerdo a un horario a pesar que al ser nombrados no se indica cual es el Página 21 de 72 horario de labores. Prestan sus servicios por treinta años si están presupuestados o hasta cumplir sesenta años de edad si están bajo el régimen de montepío. Para poder ser un Especialista Militar, se deben de cumplir con ciertos requisitos que son: ser guatemalteco de origen, mayor de edad, no pertenecer ni haber pertenecido a partido político alguno, presentar su solicitud a la dependencia militar donde desee prestar sus servicios, llenar una hoja de información personal, aprobar el examen de aptitud, físicamente sano, y carecer de antecedentes penales y policiacos. Gozan de todos los derechos mínimos laborales otorgados por la Constitución Política de la República (sueldo, vacaciones, seguridad social, bonificaciones, etc.), con excepción de las prohibiciones para los miembros del ejército (derecho a voto, petición en materia colectiva, ni en materia política), plasmadas en la misma carta magna. 5. PRESTACIONES LABORALES DE LOS INTEGRANTES DEL EJÉRCITO DE GUATEMALA SALARIO “Significa la remuneración o ganancia, sea cual fuere su denominación o método de cálculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo y fijarse por acuerdo mutuo o por la legislación nacional, que se deba en virtud de un contrato de trabajo, escrito o verbal, por un empleador a un trabajador, sea por el trabajo efectuado o que deba efectuar o por servicios prestados o que deba prestar"22. Por su parte, en el artículo 2 del Decreto número 330 del Congreso de la República y su posterior reforma, “Código de Trabajo”, se define Salario o Sueldo como: la retribución que el patrono debe pagar al trabajador en virtud del cumplimiento del contrato de trabajo o de la relación de trabajo vigente entre ambos. Salvo las excepciones legales, todo servicio prestado por un trabajador a su respectivo patrono, debe ser remunerado por éste. Los servicios laborales prestados al Estado a través del Ejército de Guatemala, son remunerados por medio del sueldo o salario; retribución que es asignada al Ministerio de la Defensa Nacional, a través del Presupuesto 22 Organización Internacional de Trabajo. Convenio número 95 Relativo a la Protección del Salario. Artículo 1. Página 22 de 72 General de la Nación, los servicios personales prestados en relación de dependencia. Para el personal que ocupa puestos fijos o permanentes en el sector público (Oficiales y Especialistas del Ejército), el Manual de Clasificaciones Presupuestarias para el Sector Público de Guatemala, asigna un renglón presupuestario específico, siendo: Renglón presupuestario cero once (011) que hace referencia al personal permanente. Comprende las remuneraciones en forma de sueldo a los funcionarios, empleados y trabajadores estatales. AGUINALDO El aguinaldo se encuentra regulado en el Decreto número 76−78 del Congreso de la República, “Ley Reguladora del Aguinaldo para los Trabajadores del Sector Privado”, el cual estipula que todo patrono debe otorgar obligadamente a sus trabajadores anualmente en concepto de aguinaldo el 100% del sueldo o salario ordinario mensual que los trabajadores devenguen por un año de servicios continuos o la parte proporcional correspondiente; dicha prestación deberá pagarse el 50% en la primera quincena del mes de diciembre y el 50% restante en la segunda quincena del mes de enero siguiente. Originalmente a través del Decreto número 1633 “Ley de Aguinaldo para Trabajadores del Estado”, reformado por el Decreto número 74-98 (misma fuente legislativa), se creó el aguinaldo, pero la prestación equivalía solamente al cincuenta por ciento 50% del salario. Alcanzando el cien por ciento (100%) del salario a través del Decreto número 76-78. BONIFICACIÓN ANUAL PARA TRABAJADORES DEL SECTOR PRIVADO Y PÚBLICO Esta prestación, tiene su origen en el Decreto número 42-92 del Congreso de la República “Ley de Bonificación Anual para Trabajadores del Sector Privado y Público”. Se le denomina también “bono catorce”, ya que se constituye en un décimo cuarto salario, tomando en cuenta que el aguinaldo es el salario número décimo tercero. “En su momento el bono catorce, vino a ser una “premio de consolación” o trueque de la llamada Compensación Económica por tiempo de Servicio, prestación laboral que consistía en el pago de un salario promedio por cada año de servicios prestados, que debía pagarse independientemente de las Página 23 de 72 causas de la terminación de la relación laboral. La derogatoria de esa compensación fue impugnada en su oportunidad por sectores laborales (por implicar la eliminación de una prestación laboral), pero dichas impugnaciones no prosperaron. A cambio se emitió el ya citado decreto 42-92”.23 El “Bono Catorce” se estableció con carácter de prestación laboral obligatoria para todo patrono, tanto del sector privado como del sector público, como el pago a sus trabajadores de una bonificación anual equivalente a un salario o sueldo ordinario que devengue el trabajador. El “Bono Catorce” es equivalente al cien por ciento (100%) del salario o sueldo ordinario devengado por el trabajador en un mes, para los trabajadores que hubieren laborado al servicio del patrono, durante un año ininterrumpido y anterior a la fecha de pago24. Si la duración de la relación laboral fuere menor de un año, la prestación es proporcional al tiempo laborado. Para determinar el monto de la prestación, se tomará como base el promedio de los sueldos o salarios ordinarios devengados por el trabajador en el año el cual termina en el mes de junio de cada año. La bonificación debe pagarse durante la primera quincena del mes de julio de cada año. BONIFICACIÓN EFICIENCIA INCENTIVO POR PRODUCTIVIDAD Y Llamado “Bono Incentivo”, el cual se origina del Decreto número 37-2001 del Congreso de la República, “Bonificación Incentivo”. Nace del acuerdo entre la Coordinadora de Asociaciones Comerciales, Industriales y Financieras (CACIF), la Comisión de Acompañamiento de los Acuerdos de Paz y el Colectivo de la Sociedad Civil, como un paliativo al incremento a la tasa del Impuesto al Valor Agregado (IVA), pues se establecieron paralelamente, pues en el fondo venia a ser un incremento de los salarios, tanto del sector privado como del sector público25. 23 24 25 Fernández Molina, Luis. Derecho Laboral Guatemalteco. Guatemala. Editorial Inversiones Educativas. 2004. Edición corregida y actualizada. Página 232. Organismo Legislativo. Decreto número 42-92. Ley de Bonificación Anual para Trabajadores del Sector Público y Privado. Artículo 2. Organismo Legislativo. Decreto número 37-2001. Primer Considerando. Página 24 de 72 Por lo tanto, se creo una bonificación incentivo de doscientos cincuenta quetzales (Q.250.00) que deben pagar el empleador, junto al sueldo mensual devengado.26 BONO VACACIONAL Creado a través del Acuerdo Gubernativo número 642-89, “Bono Vacacional”: Prestación otorgada por el Organismo Ejecutivo, como un incentivo para alcanzar los principios doctrinarios del Derecho Laboral, específicamente, buscando la justicia social y el mejoramiento del nivel de vida de las personas y de la familia para alcanzar el bien común27. El incentivo consiste en que a los trabajadores del Estado, al momento de adquirir el derecho de disfrutar su período vacacional, debe hacérseles efectiva y en forma completa dicha prestación, la que consiste en doscientos quetzales (Q.200.00), como única cuota fija28. INDEMNIZACIÓN “Es el resarcimiento del daño o perjuicio que son derivados de la relación de trabajo que sufre el trabajador y el patrono, principalmente el trabajador. Este resarcimiento consiste en una cantidad dineraria por la ley la cual se cancela en forma voluntaria o por orden de juez competente, en los casos de accidente o enfermedad de trabajo, despido injustificado por despido directo”.29 En el Derecho Laboral, la indemnización por despido justificado, se genera cuando el patrono da por finalizado un contrato de trabajo sin justa causa, ni previo aviso. La ley establece la forma de calcular el pago de la indemnización que normalmente equivale a un mes de salario por cada año trabajado en forma continua30. En lo que concierne a los trabajadores del Estado, la indemnización será la compensación económica hecha por el patrono (Estado), por el tiempo de servicio prestado y por los perjuicios ocasionados por el cese injusto o indirecto de la relación laboral, de manera inesperada. 26 27 28 29 30 Ibid. Artículo 1. Organismo Ejecutivo. Acuerdo Gubernativo número 642-89. Primer Considerando. Ibid. Artículo 1. Ossorio, Manuel. Diccionario Enciclopédico de Derecho. México. Editorial Magnus. 2002. Cd-rom. Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Guatemala. Artículo 102 literal “o”. Página 25 de 72 La indemnización por despido injustificado está regulada en la Constitución Política de la República de Guatemala, artículo 102 literal “o”. Para los trabajadores del Estado, también está regulada en la misma carta magna, en el artículo 110, la cual comprende el equivalente a un mes de salario por cada año de servicios continuos, sin exceder de diez meses de salario. Actualmente se cumple con dicho precepto a excepción del personal de tropa, pues este personal no genera ningún tipo de relación laboral, tal como se explicará en los siguientes párrafos. VENTAJAS ECONÓMICAS Se le conoce como ventaja económica, a una serie de beneficios o prestaciones no dinerarias que percibe el trabajador por causa de su trabajo, además en principio se deben de considerar parte del salario, por ejemplo: si una persona labora en un restaurante y diariamente se le proporciona comida, esto se le considera una ventaja económica que equivale a que su salario consiste en la retribución dineraria más la alimentación que se le suministra. El artículo 90, último párrafo del Código de Trabajo, establece que las ventajas económicas, de cualquier naturaleza que sean, que se otorgue a los trabajadores en general por la prestación de sus servicios, salvo pacto en contrario, deben entenderse que constituyen el treinta por ciento (30%) del importe total del salario devengado; esto quiere decir que aparte de la indemnización que le corresponde a los trabajadores, si estos gozan de alguna ventaja económica se les debe aumentar un treinta por ciento (30%) más sobre la misma. En el Ejército de Guatemala, se goza de ventajas económicas en general, como ejemplo: la alimentación, vivienda y otros, pero al ser indemnizados por despido injustificado, no se les computan la mismas, y por desconocimiento de la ley, no se reclaman. 6. SEGURIDAD SOCIAL Y PREVISIÓN MILITAR A. SEGURIDAD SOCIAL “La seguridad social es el conjunto de normas que integran una actividad del Estado, destinadas a procurar una condición lo más digna, Página 26 de 72 decorosa y humana, para aquellas personas que, imposibilitadas para satisfacer por sí mismas sus necesidades elementales y de bienestar social, requieren del socorro y la ayuda altruista, no obligatoria, de los demás.”31 Entonces, la seguridad social es la protección que la sociedad (el Estado) proporciona a sus miembros, mediante una serie de medidas públicas, contra las privaciones económicas y sociales que de no ser así ocasionarían la desaparición o una fuerte reducción de los ingresos por causa de enfermedad, maternidad, accidente de trabajo o enfermedad laboral, desempleo, invalidez, vejez y muerte; y también la protección en forma de asistencia médica y de ayuda a las familias con hijos. Para determinar que situaciones deben de ser protegidas, el Estado, a través de su Organismo Legislativo, tiene que considerar la situación económico-social y acordar que es para su población una necesidad y, sobre esa base, establecer la dosis de prestaciones sociales que se puede permitir otorgar. “El sistema de seguridad social satisface, primordialmente las siguientes necesidades: a) curación y rehabilitación (atención médica: prestaciones en servicio y en especie); y, b) aquella necesidad generada por la falta de ingresos mínimos que sustituyan, al menos, un porcentaje de salario que la persona devengaba (prestaciones en dinero)”32. B. PREVISIÓN SOCIAL Previsión Social, según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española, el concepto previsión: “Acción de disponer lo conveniente para atender a contingencias o necesidades previsibles”33. En otras palabras, el aprovisionamiento de recursos indispensables a utilizar ante el acaecimiento de eventuales situaciones riesgosas que afecten a la colectividad. Entonces, la previsión social consiste en crear mecanismos para prepararse ante el acontecimiento de riesgos o contingencias sociales que afecten la capacidad de los individuos para proveerse de lo 31 32 33 Ruiz, Ángel. Nuevo derecho de la seguridad social. México. Editorial Porrúa. 1997. Séptima edición. Página 143. Girón Cuestas, Dania Larissa. Experiencias Jurídicas y Seguridad Social en Guatemala. Guatemala. 2009. Tesis de Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales. Universidad Rafael Landívar. Página 24. Diccionario de la lengua española. Vigésima segunda edición. http://lema.rae.es/drae/?val=previsión. Página 27 de 72 indispensable para subsistir, tales como la enfermedad, la vejez o la muerte. La previsión social incluye las medidas que tiendan a cubrir riesgos profesionales, la desocupación a los requerimientos de la vejez, a través de sistemas económicos de seguridad. Con la previsión social se busca: disminuir la inseguridad así como los males que padecen los trabajadores vistos como clase social económicamente débil, dentro o fuera del trabajo. Además, asegurar que, ante el acontecimiento de situaciones riesgosas, la clase trabajadora y el núcleo familiar dependiente económicamente de ésta no sucumban sino se mantengan en un equilibrio digno. La administración estatal del régimen de seguridad social guatemalteco está confiada, por mandato constitucional, al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social (IGSS)34. De conformidad con la Constitución Política de la República y su Ley orgánica, el IGSS es una entidad autónoma, de derecho público, con personalidad jurídica, patrimonio y funciones propias; su finalidad es: “aplicar en beneficio del Pueblo de Guatemala y con fundamento en la Constitución Política de la República, un régimen nacional, unitario y obligatorio de Seguridad Social de conformidad con el sistema de protección mínima35”. El artículo 38 de la Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social determina que el régimen de Seguridad Social debe financiarse por el método de triple contribución con base en las cuotas obligatorias de los trabajadores, de los patronos y del Estado. Cada programa brindado por el régimen tiene su propia regulación con relación al aporte que cada sector debe hacer para el financiamiento de las prestaciones. La Ley citada establece, no obstante, un promedio de contribuciones para cada sector: Estado (como tal) 25%, trabajadores 25% y patronos (incluidos los del sector privado y el Estado) 50%36. 34 35 36 Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Guatemala. Artículo 100. Organismo Legislativo. Decreto 295. Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social. Artículo 1. Ibid. Artículo 39. Página 28 de 72 El régimen de Seguridad Social comprende protección y beneficios en caso de que ocurran los siguientes riesgos de carácter social37: Accidentes de trabajo y enfermedades profesionales; Maternidad; Enfermedades generales; Invalidez; Orfandad; Viudez; Vejez; Muerte (gastos de entierro); Los demás que los reglamentos determinen. El artículo 102, inciso r) de la Constitución Política de la República de Guatemala, establece: “el establecimiento de instituciones económicas y de previsión social que, en beneficio de los trabajadores, otorguen prestaciones de todo orden, especialmente por invalidez, jubilaciones y sobrevivencia”. Para el cumplimiento del citado mandato constitucional, el Ejército de Guatemala, cuenta con el Instituto de Previsión Militar, que se fundamenta en su Ley Orgánica, Decreto Ley Número 75-84 como el ente encargado de otorgar a los militares, pensiones por invalidez, jubilaciones, sobrevivencia, y otras de gran utilidad para los afiliados al mismo. Por la labor especial que desempeñan los integrantes del Ejército de Guatemala, se hizo necesario contar con una institución que cuide de la previsión social de sus integrantes y de sus familias. En lo que respecta a la tropa (el servicio militar que es una excepción al trabajo), el Decreto Ley Número 75-84 en el artículo 3 establece el Régimen Especial que protege a los elementos de tropa, teniendo derecho a un Seguro de Vida por fallecimiento. C. AFILIADOS AL INSTITUTO DE PREVISIÓN MILITAR: Están afiliados: los Oficiales Generales, Oficiales Superiores, Oficiales Subalternos y Especialistas militares que devenguen sueldo proveniente de los presupuestos del Ministerio de la Defensa Nacional o del propio Instituto de Previsión Militar. 37 Ibid. Artículo 28. Página 29 de 72 También los Oficiales Generales, Oficiales Superiores, Oficiales Subalternos y Especialistas militares que causen baja del Ejército de Guatemala a su solicitud o por cumplir la edad de retiro, de acuerdo a las necesidades del Ministerio de la Defensa Nacional con resolución favorable de dicho Ministerio y que manifiesten su deseo de continuar dentro del Régimen de Previsión Militar cumpliendo con el pago puntual de las cuotas que establece el Reglamento General de Prestaciones y Beneficios del Instituto de Previsión Militar. D. PRESTACIONES Y BENEFICIOS OTORGADOS A LOS TRABAJADORES DEL ESTADO, AFILIADOS AL INSTITUTO DE PREVISIÓN MILITAR BAJO EL RÉGIMEN GENERAL: Una vez determinado quienes pueden ser afiliados al Instituto de Previsión Militar, bajo el Régimen General (Oficiales Generales, Oficiales Superiores, Oficiales Subalternos y Especialistas militares que devenguen sueldo proveniente de los presupuestos del Ministerio de la Defensa Nacional o del propio Instituto de Previsión Militar; así como los Oficiales Generales, Oficiales Superiores, Oficiales Subalternos y Especialistas militares que causen baja del Ejército de Guatemala a su solicitud o por cumplir la edad de retiro, que manifiesten su deseo de continuar dentro del Régimen de Previsión Militar), el Decreto-Ley número 75-84 “Ley Orgánica del Instituto de Previsión Militar” define las prestaciones y beneficios a que tienen derecho sus afiliados, siendo los siguientes: JUBILACIÓN: Tienen derecho a jubilación, quienes hayan sido afiliados en activo al Instituto durante veinte años o más. RETIRO OBLIGATORIO: Los afiliados en activo al Instituto de Previsión Militar, de alta en el Ejército de Guatemala, que tuvieren un mínimo de diez pero menos de veinte años de servicio militar y cumplieren la edad de retiro obligatorio determinada en la Ley Constitutiva del Ejército, tendrán derecho a una prestación en efectivo por una sola vez, equivalente a un mes de sueldo por cada año de servicio. Al aceptar dicha prestación cesará su calidad de afiliado. El que se encontrare en esta situación y deseare continuar como afiliado en activo, deberá presentar su renuncia a la prestación de retiro obligatorio y cumplir con las obligaciones que como tal le corresponden de acuerdo a la Ley Orgánica del Instituto de Previsión Militar. Página 30 de 72 PENSIONES POR FALLECIMIENTO: Viudez, Orfandad (hijos menores) Orfandad (hijos mayores inválidos e incapaces: Tendrán derecho a estas prestaciones, los beneficiarios de los afiliados al Instituto de Previsión Militar fallecidos, que están comprendidos en los casos siguientes: Afiliado en activo con más de dos años de cotización; Afiliado en activo con menos de dos años de cotización, cuyo deceso ocurra en funciones del servicio; Afiliado en pasivo (Jubilado o Pensionado); quien tenga derechos adquiridos. Pensión para los padres: Si no existieren personas con derecho a las prestaciones por viudez, orfandad, invalidez o incapacidad, los padres del causante percibirán el cincuenta por ciento (50%) de la pensión. INVALIDEZ O INCAPACIDAD: Tiene derecho a Pensión por Invalidez o Incapacidad todo miembro del Ejército afiliado en activo, que después de haber sido sometido al reconocimiento y tratamiento médico, sea declarado inválido o incapaz y que dicha incapacidad o invalidez haya sido producida por enfermedad física o mental contraída en actos del servicio o fuera de él, siempre que tal estado no haya sido provocado por el propio afiliado ni adquirido como consecuencia de su participación en actos ilícitos. El monto de la pensión por invalidez o incapacidad será del setenta y cinco por ciento (75%) del sueldo. SOCORRO POR FALLECIMIENTO: Al deceso de un Afiliado en activo o en pasivo, el beneficiario de éste tiene derecho a la prestación SOCORRO POR FALLECIMIENTO la que se destinará para gastos de enterramiento. SEGURO DOTAL: Tendrán derecho a Seguro Dotal en la escala porcentual los afiliados en activo que habiendo causado baja del Ejército de Guatemala, tuvieren veinticinco años o más de servicio militar efectivo. Si el afiliado en activo falleciere, aunque no llenare el requisito de tiempo, sus beneficiarios o herederos legales recibirán el ciento por ciento (100%) del monto del seguro dotal. Página 31 de 72 7. EL SERVICIO CÍVICO MILITAR Y LA SITUACIÓN JURÍDICA DE LOS SOLDADOS El Servicio Cívico Militar (servicio militar) tiene su fundamento en la Constitución Política de la República, normado en el artículo 135 literal g) como un Deber Cívico. Sin embargo, la regulación específica del Servicio Civil es promulgada a través del Decreto número 20-2003 del Congreso de la República, “Ley del Servicio Civil”. La citada ley, norma que los ciudadanos guatemaltecos podrán cumplir con su deber de prestar servicio militar y social, estableciéndose el procedimiento para que se de la convocatoria y formas de prestarlo. El Servicio Cívico Militar es de carácter personal. El ciudadano percibe por su prestación una remuneración, la que en ningún momento debe ser considerada como un salario, ni mucho menos generar relación laboral, realizándose el alistamiento a través de tres formas: a) por presentación voluntaria; b) por presentación voluntaria previa convocatoria; y c) por designación en sorteo público. Para llevar acabo la ejecución de la Ley del Servicio Civil, el instrumento ad hoc es el Acuerdo Gubernativo número 731-2003 “Reglamento para la Prestación del Servicio Cívico Militar”. Ordenamiento jurídico que en su artículo 2 establece el Servicio Militar como “la actividad que los ciudadanos guatemaltecos deben prestar a favor del país dentro del Ejército de Guatemala, con el objetivo de capacitarse para la defensa armada de la patria, dentro de una doctrina militar respetuosa de los Derechos Humanos y los valores cívicos, políticos y morales”. El mismo reglamento, en su artículo 1 regula que todos los ciudadanos guatemaltecos tienen el deber de servir y defender a la patria, por lo que están obligados a prestar el servicio cívico. Quienes se encuentran en situación de prestar el servicio militar se les llama: soldado o tropa. A. SOLDADO O TROPA El Soldado es el nivel más bajo dentro de las categorías del Ejército. Son los miembros que conforman las unidades operativas, sus deberes y derechos son más limitados que los de los oficiales o especialistas; realizan menos tiempo de servicio (24 meses). Ser soldado implica ingresar a las filas del ejército para cumplir con su derecho y obligación constitucional de prestar su servicio militar, acatar Página 32 de 72 las disposiciones legales del Ejército de Guatemala, servir por un periodo relativamente corto, defender a la patria, dentro de un régimen respetuoso de los Derechos Humanos y apegado a valores cívicos, políticos y morales. En el Acuerdo Gubernativo número 731-2003 artículo 3 “Reglamento para la Prestación del Servicio Cívico Militar, se establece la definición legal del concepto Soldado o Tropa, siendo el siguiente: “Es toda persona que ostenta grado militar dentro de la organización del Ejército de Guatemala y que se encuentra prestando el Servicio Militar. Cuando se empleen las palabras, soldado o tropa, se entenderá que también son aplicables a sus equivalentes en las fuerzas de mar y aire”. B. ASPECTOS QUE HACEN DEL SERVICIO MILITAR UNA EXCEPCIÓN AL TRABAJO La Constitución Política de la República, norma en el artículo 135 literal g) que el Servicio Militar es Deber Cívico. Por lo tanto, esta norma quebranta la autonomía de la voluntad, que es un requisito para que exista la relación laboral o el contrato de trabajo. Lo preceptuado en el párrafo anterior, se apuntala en el artículo 1 del Acuerdo Gubernativo número 731-2003 “Reglamento para la Prestación del Servicio Cívico Militar”, ley especifica que norma el Servicio Militar como una actividad con carácter de: “deber de prestar al país, por el tiempo que determina esta ley, para contribuir a su desarrollo y a su defensa”. El mismo artículo citado en el párrafo anterior, describe que el ciudadano que preste el Servicio Militar, percibirá la remuneración, la que no generará relación laboral. El referido cuerpo legal describe las formas en que el ciudadano se debe acercar para prestar el Servicio Militar, siendo: 4. 5. 6. Por presentación voluntaria. Por presentación voluntaria previa convocatoria. Por designación por sorteo público. De la literal “c” se deduce que nuevamente queda eliminada la autonomía de la voluntad, ya que puede existir razón para que se le llame Página 33 de 72 al ciudadano y por sorteo se le designe que debe prestar el Servicio Militar, sin previa consulta o consenso. El artículo 1 del estatuto citado establece que el Servicio Militar como una obligatoriedad para todos los ciudadanos guatemaltecos para servir y defender a la patria. El artículo 7 del mismo reglamento limita el servicio militar a 24 meses, lo cual significa que ese deber constitucional sea prestado por tiempo definido. Además de establecer en el artículo 8 que el mismo puede prestarse a partir de los 18 años y no de los 14 años que es la edad mínima para iniciar una relación laboral. El mismo cuerpo legal, limita al ciudadano que presta el servicio militar a percibir una remuneración, la cual expresamente no genera relación laboral. Reforzando las razones por las que el Servicio Militar no puede ser considerado como una forma de trabajo, sino como una excepción a este, es el hecho que el Código Militar, en su artículo 139 señala a aquel individuo de la clase de tropa, que perteneciendo a los cuerpos del ejército de la república, abandonare sus banderas (faltar consecutivamente a dos listas de retreta) como un desertor. Como consecuencia, al estar declarada judicialmente la deserción, la misma será castigada con la pena de seis meses a un año de prisión. La débil generación de empleo que afecta al Estado de Guatemala, ha dado lugar a que contrario a lo percibido en épocas pasadas, cuando los diferentes Comandos Militares debían desplazarse hacia las poblaciones para motivar a los ciudadanos para prestar el servicio militar, este deber constitucional sea socialmente visto como una oportunidad laboral. Es así como hoy en día los muchos ciudadanos que no encuentran un empleo, se presentan a las instalaciones militares pues bien saben que cuentan con techo, alimento, vestido, tecnificación, descanso programado y a todo esto se agrega la remuneración o estipendio que se le concede al ciudadano que presta el servicio militar, el cual aún y cuando su razón legal no es la sustitución del salario, ni mucho menos hacer sus veces, el ciudadano común lo visualiza como tal. 8. RESERVA MILITAR Según el Diccionario de la Real Academia Española, reserva es: “Parte del Ejército o Armada de una nación, que terminó su servicio activo, pero que Página 34 de 72 puede ser movilizada. Cuerpo de tropas de tierra o mar, que no toma parte en una campaña o en una batalla hasta que se considera necesario o conveniente su auxilio.” El Reglamento de la Ley del Servicio Cívico, Acuerdo Gubernativo número 345-2010 define que todos los ciudadanos guatemaltecos de origen, que opten por el servicio cívico militar, deberán estar comprendidos entre las edades de dieciocho (18) a veinticuatro (24) años. Asimismo define que la prestación de ese servicio debe ser voluntario y se ocasiona cuando el ciudadano se presenta a la dependencia militar voluntariamente para prestar el Servicio Cívico Militar38. De las definiciones precedentes se deduce que cuando se habla de Reservas Militares, se hace consideración al factor humano que no es parte de la Fuerza Permanente o Servicio Activo (no son oficiales, especialistas o soldados), pero que puede ser llamado y utilizado en situaciones excepcionales, es decir, cuando por alguna razón ya no son suficientes el personal activo y las operaciones militares deben continuar. Es este el momento, cuando el Estado puede llamar al personal que conforma la Reserva Militar. Este servicio, es una forma de prestar el servicio militar, pero sin formar parte de la Fuerza Permanente o Servicio Activo, teniendo como única tarea, la instrucción durante los fines de semana, por doce meses, con la condición de ser llamado cuando así las condiciones operacionales lo requieran sea por situación de guerra o cualquier situación excepcional para el país. Los Reservistas no reciben más remuneración que los bienes en especie puestos a disposición de los prestatarios del servicio para llevar a cabo el mismo (uniformes, botas, mochila, etcétera). Según lo establecido en el Reglamento citado. De la información precedente, claramente se deduce que al ser parte de las Reservas Militares no existe relación laboral sino la prestación del Servicio Cívico Militar, al ser este, un deber constitucional. Además de que no se cumple con los requisitos esenciales de la relación laboral, pues no existe una remuneración a favor del Reservista, es decir que no hay salario eliminando al mismo tiempo el vinculo económico-jurídico; no hay prestación personal, pues el reservista asiste a recibir instrucción, no a ejecutar obra determinada; la dependencia y subordinación es para recibir entrenamiento, no para laborar. 38 Organismo Ejecutivo. Acuerdo Gubernativo número 345-2010. Reglamento de la Ley del Servicio Cívico. Artículos 31 y 32. Página 35 de 72 CAPÍTULO II RESERVAS DE SEGURIDAD CIUDADANA 1. RESERVAS DE SEGURIDAD CIUDADANA La entrada en vigencia del Acuerdo Gubernativo número 178-2004 guardó como objetivo primordial la definición de la ruta que guiará el proceso de modernización del Ejército de Guatemala; no solo para enfocar sus funciones a las nuevas exigencias del mundo contemporáneo, sino para enmarcar su actuar dentro de una sociedad democrática en época de paz. Además, reguló y ordenó la reducción del Ejército de Guatemala a un máximo de quince mil quinientos elementos (15,500). Sin embargo, al percatarse el Gobierno Central del error que cometió desmovilizando unidades militares de forma abrupta e irracional, dejando grandes porciones territoriales totalmente desprotegidas; considerando además que esa decisión se tomó durante una época en la que la Policía Nacional Civil sufría de grandes debilidades, situación que no le permitía cumplir íntegramente la función para la cual fue creada. Ante el escenario anteriormente descrito, el Organismo Ejecutivo tomó la decisión de crear un cuerpo de seguridad que supliera el vacío que dichas unidades militares disueltas dejaron a lo largo y ancho del territorio nacional, por lo que pensó en un cuerpo de apoyo a la seguridad ciudadana. Es así, como en el año 2004 a través del Acuerdo Gubernativo número 178-2004 y sus posteriores reformas, se crean las Unidades de Seguridad Ciudadana integrados por tres mil ciudadanos que anteriormente habían prestado servicio militar, con el propósito de apoyar las operaciones de la Policía Nacional Civil. Es decir que irónicamente, en el mismo Acuerdo Gubernativo se ordena inicialmente la desmovilización, para decretar posteriormente a través de posteriores reformas, la contratación de los nuevos elementos que conformarán las Unidades de Seguridad Ciudadana. El Acuerdo Gubernativo citado en el párrafo anterior establece la captación de efectivos; esto fundamentando en el artículo 2 el que literalmente regula: “El Plan de Movilización consistirá en la captación de efectivos de la reserva disponible, que sean llamados a conformar los cuerpos especiales cuya función será de carácter temporal para apoyar las tareas de restablecimiento o mantenimiento de la seguridad interna, en contra de las amenazas de la delincuencia y el crimen organizado, así como ayuda humanitaria en casos de calamidad pública o emergencia nacional.” Página 36 de 72 Justificando además la creación de esas Unidades de Seguridad Ciudadana, la evidente insuficiencia de la Policía Nacional Civil, ya que de veinte mil agentes policiacos (equivalente a un agente por cada seiscientos cincuenta habitantes), realmente están prestando servicios de prevención y combate a la delincuencia alrededor de doce mil, debido a que en su mayoría, se encuentran asignados a: embajadas, centros penitenciarios y preventivos, a personalidades, jueces; y otros que están con suspensión del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y suspensiones de empleo pendientes de proceso por actos anómalos, etc. Por lo tanto, el Estado de Guatemala cumple con el mandato constitucional del artículo 2 de la Constitución Política de la República, en lo que refiere al deber de garantizarle a los habitantes de la República la seguridad; mandato cumplido a través de las Unidades de Seguridad Ciudadana y los agentes de la Policía Nacional Civil, entidades que realizan los operativos de forma combinada, y efectúan patrullajes basados en planes específicos y así brindar seguridad a la ciudadanía. Dichos planes estratégicos y operacionales son emitidos por el Ministerio de la Defensa Nacional, a través del Estado Mayor de la Defensa Nacional, los que están sustentados en la Constitución Política de la República y en el Acuerdo Gubernativo número 402000 el cual establece que las fuerzas de seguridad civil podrán ser apoyadas en sus funciones de prevenir y combatir el crimen organizado y la delincuencia común, por las unidades del Ejército de Guatemala. Dentro de las fortalezas con que cuentan las Unidades de Seguridad Ciudadana se encuentran: C. Programas de entrenamiento orientados a las operaciones conjuntas con la Policía Nacional Civil. D. Capacitación constante en los derechos ciudadanos, así como entrenamiento y capacidad de reacción ante hechos delincuenciales. E. Despliegue en áreas clasificadas como peligrosas y donde la ciudadanía lo demande. F. Presencia constante debido a patrullajes a pie y a motor. G. Apoyo a la Policía Nacional Civil en allanamientos, puestos fijos, seguridad en tribunales, bus seguro, paradas seguras y puestos de registro. Página 37 de 72 2. ACUERDO GUBERNATIVO NÚMERO 178-2004 Y SUS REFORMAS A través del citado Acuerdo Gubernativo, haciendo alusión al deber constitucional del Ejército de Guatemala (institución destinada a mantener la independencia, la soberanía, el honor, integridad del territorio, la paz y la seguridad interior y exterior de Guatemala….)39, se autoriza al Ejército de Guatemala para que reclute un número de efectivos en fuerzas de reserva disponible que puedan ser movilizados de forma temporal, con el objeto de apoyar tareas de restablecimiento o mantenimiento de la seguridad ciudadana, así como apoyo en labores humanitarias y en casos de calamidad pública o emergencia nacional. 3. REGULACIÓN JURÍDICO LABORAL DE INTEGRANTES DEL CUERPO DE SEGURIDAD CIUDADANA Aún y cuando la implementación de estas unidades se ha dado apegado al estricto cumplimiento de la ley, creando los debidos instrumentos legales que permiten y ordenan al Ejército de Guatemala la participación directa en apoyo a las Fuerzas de Seguridad Civil, a través de la implementación, a partir del año 2006 de los Batallones de Seguridad Ciudadana, integrados por ciudadanos que han prestado servicio militar; también es cierto que han quedado en el vacío, auténticas lagunas de ley, específicamente en cuanto a la categorización de estos elementos, como integrantes de la institución castrense, implicándose además grandes vacíos de ley en cuanto a los deberes y derechos laborales de estos elementos, en analogía a miembros de la fuerza permanente del Ejército de Guatemala (oficiales, especialistas, tropa). De tal forma que, ningún ordenamiento jurídico establece la categoría laboral dentro del Ejército de Guatemala, de los integrantes de cuerpo de seguridad ciudadana. Categorización que solo el Decreto número 72-90 del Congreso de la República de Guatemala, “Ley Constitutiva del Ejército”, en su artículo 6 define quienes son los integrantes del Ejército de Guatemala, quedando esta categoría limitada a: Oficiales Generales, Oficiales Superiores, Oficiales Subalternos, Caballeros Cadetes, Caballeros Alumnos de los centros de educación e instrucción militar, Especialistas, Elementos de Tropa y demás personal que pertenezca a la Fuerza Permanente. Entonces, solo son integrantes del Ejército de Guatemala, el personal que pertenezca a la Fuerza Permanente, correspondiendo a esta, todos los 39 Asamblea Nacional Constituyente. Artículo 244. Constitución Política de la República de Guatemala. Página 38 de 72 Integrantes del Ejército de Guatemala en situación de Activo disponibles para el cumplimiento de la misión constitucional del Ejército de Guatemala40. No estando incluidos los elementos de Seguridad Ciudadana. Siendo el caso que la creación de los puestos que ocupan los integrantes de las Reservas de Seguridad Ciudadana fue realizada y autorizada por medio del Acuerdo Gubernativo número 178-2004 y no a través de la Ley Constitutiva del Ejército (Decreto número 72-90 del Congreso de la República de Guatemala), además de no existir una categorización específica dentro del decreto antes citado, estos integrantes no pueden ser considerados como integrantes del Ejército de Guatemala, aún y cuando el mismo decreto de creación de estas nuevas unidades señala que los salarios que percibe este personal es erogado del Presupuesto General de la Nación, a través de la asignación presupuestaria respectiva al Ministerio de la Defensa Nacional. Otro elemento esencial para considerar que los integrantes de las Reservas de Seguridad Ciudadana no son integrantes del Ejército de Guatemala, es el hecho de que aún y cuando fueron contratados supuestamente de forma temporal y el sueldo o salario, es otorgado a través del Renglón presupuestario cero veintidós (022) del Manual de Clasificaciones Presupuestarias para el Sector Público de Guatemala, el que esta estrictamente plasmado para otorgar retribuciones a personal que ocupa puestos temporales en el sector público, para trabajos especiales y transitorios. Siendo a la fecha ya más de siete años de existencia de este grupo de Elementos, quedando a todas luces ironizada la contratación temporal. Específicamente el Renglón presupuestario cero veintidós (022) Personal por contrato, comprende los egresos por concepto de sueldo a trabajadores públicos, contratados para servicios, de carácter temporal, en los cuales según el referido manual, en ningún caso los contratos sobrepasarán el período que dura el servicio; y, cuando éstos abarquen más de un ejercicio fiscal, los contratos deberán renovarse para el nuevo ejercicio. 4. PRESTACIONES LABORALES DE LOS ELEMENTOS DE LAS RESERVAS DE SEGURIDAD CIUDADANA SALARIO Tal como ya se había plasmado en páginas anteriores, los servicios laborales prestados al Estado a través del Ejército de Guatemala, son 40 Organismo Legislativo. Decreto número 72-90. Ley Constitutiva del Ejército de Guatemala. Artículo 6. Página 39 de 72 remunerados por medio del sueldo o salario; retribución que es asignada al Ministerio de la Defensa Nacional, a través del Presupuesto General de la Nación, los servicios personales prestados en relación de dependencia. Para el personal que ocupa puestos temporales en Cuerpo Especial de Reservas para la Seguridad Ciudadana, el Manual de Clasificaciones Presupuestarias para el Sector Público de Guatemala, asigna un renglón presupuestario específico, siendo: Renglón presupuestario cero veintidós (022) que hace referencia al Personal a trabajadores públicos, contratados para servicios, de carácter temporal, siendo el mismo Acuerdo Gubernativo número 178-2004 de creación del Cuerpo Especial de Reservas para la Seguridad Ciudadana el que en su artículo 1 el que autoriza al Ejército de Guatemala para que reclute un número de efectivos en fuerzas de reserva disponible que puedan ser movilizados de forma temporal, con el objeto de apoyar tareas de restablecimiento o mantenimiento de la seguridad ciudadana, así como apoyo en labores humanitarias y en casos de calamidad pública o emergencia nacional. AGUINALDO El Ministerio de la Defensa Nacional, otorga a los elementos de seguridad ciudadana anualmente en concepto de aguinaldo el cien por ciento (100%) del salario ordinario mensual que devenguen por un año de servicios continuos o la parte proporcional correspondiente; dicha prestación se pagará el cincuenta por ciento (50%) en la primera quincena del mes de diciembre y el 50% restante en la segunda quincena del mes de enero siguiente41. BONIFICACIÓN ANUAL PARA TRABAJADORES DEL SECTOR PRIVADO Y PÚBLICO Esta bonificación anual, es equivalente al cien por ciento (100%) del salario ordinario devengado en un mes, para los elemento de seguridad ciudadana que hubieren laborado al servicio del Ministerio de la Defensa Nacional, durante un año ininterrumpido y anterior a la fecha de pago42. 41 42 Organismo Legislativo. Decreto número 76-78. Ley Reguladora de la Prestación del Aguinaldo. Artículo 1. Organismo Legislativo. Decreto número 42-92. Ley de Bonificación Anual para Trabajadores del Sector Privado y Público. Artículo 2. Página 40 de 72 Si la duración de la relación laboral fuere menor de un año, la prestación es proporcional al tiempo laborado. La bonificación debe pagarse durante la primera quincena del mes de julio de cada año. BONIFICACIÓN EFICIENCIA INCENTIVO POR PRODUCTIVIDAD Y Llamado “Bono Incentivo”, equivalente a doscientos cincuenta quetzales (Q.250.00) que deben pagar el Ministerio de la Defensa Nacional, junto al sueldo mensual devengado43. BONO VACACIONAL Incentivo consiste en que a los elementos de Seguridad Ciudadana, al momento de adquirir el derecho de disfrutar su período vacacional (ciento cincuenta días de trabajo efectivo), debe hacérseles efectiva dicha prestación, la que consiste en doscientos quetzales (Q.200.00), como única cuota fija. 4. SEGURIDAD SOCIAL Los elementos del Cuerpo de Seguridad Ciudadana, Prestaciones en Servicios 43 Atención médica en las Unidades Asistenciales del IGSS, tanto en consulta externa como en hospitalización. Asistencia en medicina general, quirúrgica y especializada. Medicina, que el médico tratante del IGSS indique. Laboratorio Clínico de Rayos X, Electroencefalogramas y otros que contempla la Institución en caso el médico tratante del IGSS lo indique. En caso de necesitar transportarse con urgencia para ser tratado en un Centro Asistencial del IGSS, por accidente, enfermedad o maternidad y no poder hacerlo por sus propios medios, debido a su estado de salud, podrá hacer uso de las ambulancias de la institución. Cuando por alguna circunstancia quedara limitado en movimientos o función de alguna parte del cuerpo tendrá derecho a rehabilitación. Organismo Legislativo. Decreto número 78-89. Ley de la Bonificación Incentivo. Artículo 1. Página 41 de 72 Con los servicios del IGSS, tendrá derecho a Tratamiento Psicológico y Social. Se atenderá por maternidad a la esposa o conviviente, si está inscrita en el programa. Se atenderá a hijos menores de cinco años. Se proporcionará aparatos ortopédicos y protésicos cuando el médico tratante lo indique. Será suspendido en sus labores por problemas de salud. PRESTACIONES EN DINERO Dos terceras (2/3) partes del salario diario por incapacidad debido a enfermedad o accidente. Las trabajadoras afiliadas en caso de maternidad reciben atención médica especializada y el cien por ciento (100%) del salario durante su descanso de 30 días antes y 54 después del parto. Cuando un trabajador sufre daño físico que determina incapacidad permanente total o gran invalidez. Se le proporciona pensión por vejez, al cumplir la edad establecida y el tiempo estipulado en el Reglamento sobre Protección Relativa a Invalidez, Vejez y Sobrevivencia (Acuerdo número 1124 de Junta Directiva y sus reformas). En casos de fallecimientos un trabajador afiliado, se otorgará ayuda para gastos de entierro (Cuota mortuoria). El Instituto otorga pensiones a sus beneficiarios por fallecimiento del asegurado y se incluye a la esposa o la mujer cuya unión de hecho con el causante haya sido legalizada de con el Código Civil. A los hijos menores de 18 años, solteros y que no estén pensionados por derecho propio, hijos adoptados legalmente o mayores de edad incapacitados para el trabajo, sean solteros y no estén pensionados por derecho propio, la madre y el padre que no estén pensionados por derecho propio y que dependían económicamente del causante, en el caso del padre que se encuentre totalmente incapacitado. En caso de desaparición física del afiliado sus beneficiarios también tendrán derecho a una pensión al cumplirse el proceso legal ante los tribunales correspondientes. En caso de incapacidad permanente por mutilación, daño físico irreparable o trastorno funcional definitivo debido a accidente, se otorga una prestación ulterior Página 42 de 72 5. EL CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO Del análisis del artículo 18 del Decreto número 330 del Congreso de la República, “Código de Trabajo”, se deduce que Contrato Individual de Trabajo, sea cual fuere su denominación es: es el vínculo económico-jurídico mediante el que una persona (elemento de Seguridad Ciudadana), queda obligada a prestar a otra (el Estado, a través del Ministerio de la Defensa Nacional), sus servicios personales (actividades propias a la seguridad ciudadana, en apoyo a las fuerzas de seguridad civil), bajo la dependencia continuada y dirección inmediata (cumplir con las leyes y reglamentos militares), a cambio de una retribución (salario). En las páginas posteriores, específicamente el Anexo “A” del presente trabajo, se encuentra plasmada la minuta de un contrato laboral del Cuerpo Especial de Reservas para la Seguridad Ciudadana el cual es signado entre la persona individual interesada en laborar y el Viceministro de la Defensa Nacional, por designación directa del Ministro de la Defensa Nacional. Los datos personales que se escriben en el mismo, son ficticios. A criterio del exponente de la presente investigación, la minuta que se expone, efectivamente cumple con los requisitos esenciales que exige el Código de Trabajo para la elaboración de un contrato de trabajo. Sin embargo, en la misma minuta se exponen condiciones que solo son propias y pueden ser aplicadas exclusivamente a quienes la misma Ley Constitutiva del Ejército, en su artículo 6 define como integrantes del Ejército de Guatemala, categoría, que como ya se explicó, esta limitada, no perteneciendo a ella los integrantes del Cuerpo de Seguridad Ciudadana. Esas condiciones plasmadas, pero no aplicables son por ejemplo: La jornada, cuando establece que se desarrollará según las necesidades del servicio, conforme a las Leyes y Reglamentos Militares; lo que se refiere a las actividades a desempeñar, pues agrega la minuta que serán además las que por la naturaleza de las actividades realizadas por el Comando o Dependencia Militar sean requeridas; y lo que refiere a la Terminación del Contrato, cuando establece como causal la comisión de faltas a las Leyes y Reglamentos Militares. Página 43 de 72 CAPÍTULO FINAL PRESENTACIÓN, DISCUSIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS En el presente apartado, se incluirá una entrevista realizada a cinco abogados, quienes aportan criterios sobre la categoría laboral de los integrantes de las Reservas de Seguridad Ciudadana y la inclusión como trabajadores permanentes que consideran que debe dárseles al los citados integrantes de las Reservas de Seguridad Ciudadana. Después de haber analizado el régimen laboral de los trabajadores del Ejército de Guatemala y como pueden ser categorizados (Oficiales de carrera, Oficiales asimilados o Especialistas), además de las prestaciones laborales y la cobertura social y luego de analizar la relación laboral de los integrantes de las Reservas de Seguridad Ciudadana, quienes después de 7 años de su creación, aún siguen siendo considerados como trabajadores temporales, es necesario categorizar a estas personas que integran las fuerzas de Seguridad Ciudadana, dentro de una de las diferentes categorías de trabajadores permanentes con que cuenta el Ejército de Guatemala, para lo cual se analizarán los requisitos laborales de cada categoría, para concluir recomendando incorporarlos como Especialistas del Ejército de Guatemala 1. ENTREVISTAS Durante el proceso de investigación, se realizaron cinco entrevistas a diferentes profesionales del Derecho, dentro de quienes se encontraban un juez, dos abogados laboralistas y dos abogados que laboran en el Ministerio de la Defensa Nacional. De la información recibida a través de esas entrevistas, se consensua las siguientes consideraciones: 1. ¿Considera que las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana, contratados a través del Renglón presupuestario cero veintidós del Manual de Clasificación Presupuestarias para el Sector Público (contratos temporales), deben de seguir siendo considerados como trabajadores temporales, aún y cuando fueron contratados desde el año 2007? Los cinco entrevistados consideran que las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana, fueron contratados para combatir la delincuencia de manera temporal en el año 2007 considerándose que su presencia haría disminuir los índices delincuenciales de manera inmediata y por consiguiente se iba a Página 44 de 72 desintegrar prontamente esa unidad militar. Sin embargo, siete años después todavía sigue funcionando esa unidad militar y por consiguiente, siguen contratados los elementos que la conforman, por lo tanto, se deduce que quedó sin efecto la temporalidad de la contratación para convertirse en una contratación permanente. 2. ¿Considera que los derechos de las personas que están contratadas a través del Renglón presupuestario cero veintidós son los que corresponden a las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana? Los cinco entrevistados consideran que al existir una contratación permanente, se rompe el presupuesto de que el Estado puede dar por terminada la relación laboral en el momento que lo considere pertinente, cuyo efecto jurídico inmediato es la certeza jurídica y perdurabilidad de la relación laboral, salvo causa justificada para darla por terminada. Además, los trabajadores contratados bajo el régimen citado, deberían ser cubiertos por el régimen previsional social del Instituto de Previsión Militar, con lo que mejoraría su cobertura social; y no por el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, que es el ente que actualmente les da la cobertura social. 3. ¿Considera que las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana, pueden ser contratados a través del Renglón presupuestario cero once del Manual de Clasificación Presupuestarias para el Sector Público (contratos permanentes)? Los entrevistados coincidieron que las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana, no solo pueden ser contratados a través del Renglón presupuestario cero once del Manual de Clasificaciones Presupuestarias para el Sector Público (contratos permanentes), sino que es una obligación legal, pues la situación actual (022) hace pensar que existe una simulación, al hacer creer que son trabajadores temporales, cuando la función para la cual fueron contratados sigue siendo vigente (combatir la delincuencia dentro del territorio nacional). Además de haber sido contratados por primera vez hace más de siete años. La simulación también se da en el hecho de que todos los años se les renueva contrato, no habiendo necesidad de tal situación, pues este debe ser interpretado como un contrato por tiempo indeterminado; dándose el caso de que algunas personas no se les renueva el contrato, sin causa justificada y sin ser indemnizados. Página 45 de 72 4. ¿Considera que puede subsumirse el contrato de las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana dentro alguna de las categorías laborales militares reconocidas por la Ley Constitutiva del Ejército (Oficiales de carrera, Oficiales asimilados o Especialistas)? Los cinco entrevistados consideran que el contrato de las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana puede subsumirse a la categoría laboral militar de “Especialista del Ejército”, ya que los Especialistas Militares forman parte de la Fuerza Permanente y están sujetos a las Leyes y Reglamentos Militares y al fuero militar. Manifestaron los profesionales del derecho entrevistados que considerando los diferentes empleos de “Especialista del Ejército”, existe la categoría de “Elemento de Seguridad”, dentro del cual podría subsumirse a las personas que ocupan la presente investigación. Asimismo, los Especialistas son acogidos por el régimen del Instituto de Previsión Militar y gozan de las prestaciones que por edad, tiempo de servicio y otras circunstancias, establecen las leyes y reglamentos del citado instituto. 2. ¿POR QUÉ NO PUEDEN SER OFICIALES? Por mandato legal, específicamente el artículo 9 del Decreto número 7290 Ley Constitutiva del Ejército, “La carrera militar de la oficialidad constituye una de las profesiones reconocida por el Estado”. Además, como bien se definió en líneas anteriores: “Este es un profesional de las armas que luego de cuatro años de formación, se encuentra capacitado en lo moral, psicológico, intelectual y físico, para desempeñarse en el mando a nivel comandante de sección, ejerciendo en forma permanente el liderazgo y asumiendo los roles de educador, instructor y administrador de recursos humanos y materiales entregados bajo su responsabilidad”44. Entonces, los elementos de Seguridad Ciudadana, en definitiva no cumplen con los presupuestos que se requieren para alcanzar el título de Oficial del Ejército de Guatemala, pues no han realizado los estudios respectivos en la academia militar profesional (Escuela Politécnica). Por lo tanto, los elementos citados, no pueden ostentar los derechos ni las obligaciones laborales de los oficiales del Ejército. 44 Escuela Militar. Oficial del Ejército. http://www.escuelamilitar.cl/index.php?option=com_zoo& task=item&item_id=257&Itemid=229. Página 46 de 72 3. ¿POR QUÉ NO PUEDEN SER OFICIALES ASIMILADOS? En el Decreto número 72-90 del Congreso de la República de Guatemala, “Ley Constitutiva del Ejército de Guatemala”, específicamente el artículo 48 se define la asimilación como: el derecho de uso de grado de Oficial, conforme la escala jerárquica en el Ejército de Guatemala; se concederá a los profesionales universitarios y técnicos civiles que por tal condición causen alta en el mismo por medio de Orden General del Ejército, o que establezcan relación laboral por contrato. Asimismo, el Acuerdo Gubernativo número 1047-92 “Reglamento para Oficiales del Ejército de Guatemala” en su artículo 13 dispone los requisitos para otorgar la asimilación, siendo los siguientes: Acreditar el grado académico o especialidad con título o diploma extendido por cualesquiera de las universidades del país o la constancia de incorporación a la Universidad de San Carlos de Guatemala, en el grado de licenciatura, maestría o doctorado y su correspondiente colegiatura profesional, o acreditar su calidad de técnico profesional con título o diploma universitario que no alcance el grado de licenciatura; o la certificación de cierre de pensum académico de carrera universitaria a nivel de licenciatura. Nuevamente, no se cumple con el presupuesto de contar con un título profesional o un título técnico que haga al elemento de seguridad ciudadana un experto en un oficio, arte o técnica específica. 4. ¿POR QUÉ NO PUEDEN SER SOLDADOS? El Acuerdo Gubernativo número 731-2003 “Reglamento para la Prestación del Servicio Cívico Militar” en su artículo 5 define como Soldado o tropa a: toda persona que ostenta grado militar dentro de la organización del Ejército de Guatemala y que se encuentra prestando el Servicio Militar. Define además en el artículo uno que todos los ciudadanos guatemaltecos tienen el deber de servir y defender a la patria, por lo que están obligados a prestar el servicio cívico de conformidad con lo que establece el artículo 135 incisos “a” y “g” de la Constitución Política de la República de Guatemala y el Decreto número 20-2003 del Congreso de la República de Guatemala, Ley del Servicio Cívico. Por lo tanto, el servicio militar, mas allá de ser un derecho, es una obligación. Asimismo en el artículo 2 se define el Servicio Cívico Militar como: la actividad que los ciudadanos guatemaltecos deben prestar a favor del país Página 47 de 72 dentro del Ejército de Guatemala, con el objetivo de capacitarse para la defensa armada de la patria, dentro de una doctrina militar respetuosa de los Derechos Humanos y los valores cívicos, políticos y morales. Siendo que los elementos de Seguridad Ciudadana, deben de haber prestado Servicio Cívico Militar, como condición para su contratación, entonces ya cumplieron con su deber constitucional. Además, claro esta que el vínculo entre los elementos de Seguridad Ciudadana y el Estado, es un contrato laboral, que define los derechos y las obligaciones de las partes; lo que hace inaudito pensar que se esta realizando la prestación del Servicio Cívico Militar. 5. ¿POR QUÉ SÍ PUEDEN SER ESPECIALISTAS? El Decreto número 72-90 “Ley Constitutiva del Ejército de Guatemala” en su artículo 95 define a los Especialistas Militares como: “las personas que causen alta en el Ejército de Guatemala en forma optativa para laborar en su especialidad, a quienes se les otorgarán los grados de la Escala Jerárquica conforme el Reglamento correspondiente y el Manual de Especialidad Ocupacional Militar. En el mismo cuerpo normativo, artículo 96 establece que los Especialistas Militares formarán parte de la Fuerza Permanente y estarán sujetos a las Leyes y Reglamentos Militares y al fuero militar. Asimismo, el “Reglamento para Especialistas del Ejército de Guatemala” en el artículo 3 establece que los especialistas serán acogidos por el régimen del Instituto de Previsión Militar y gozarán de las prestaciones que por edad, tiempo de servicio y otras circunstancias, establecen las leyes y reglamentos de dicho instituto. La misma norma, en su artículo 4 establece los requisitos para causar alta en Ejército como especialista, debe llenar los requisitos siguientes: a) Ser guatemalteco natural, de los comprendidos en el artículo quinto de la Constitución Política de la República; b) Ser mayor de edad c) No pertenecer ni haber pertenecido a ningún partido político; Página 48 de 72 d) Presentar su solicitud a la dependencia militar donde desee prestar sus servicios, en una hoja de papel sellado del menor valor; e) Llenar una hoja de información personal que le será proporcionada en la dependencia militar correspondiente a la que agregará dos fotografías recientes tamaño cédula; f) Someterse a examen de aptitud que le será practicado en la dependencia interesada o en la que ésta crea conveniente; g) Se le practicará examen médico en el lugar que se señale para el efecto quedando bajo la responsabilidad de quien lo practique; y h) Carecer de antecedentes penales y policiacos, para lo cual, presentará las certificaciones correspondientes. El Ministerio de la Defensa Nacional, a través de la Sub-dirección de Recursos Humanos de la Dirección de Personal del Estado Mayor de la Defensa Nacional, estableció el “Manual de Especialidad Ocupacional Militar para Especialistas (MEOM), como un instrumento de consulta y aplicación en la administración del recurso humano de la institución armada, a fin de dar a conocer los parámetros establecidos para la captación y selección del personal reclutado y promovido, a efecto de lograr la eficiencia y eficacia en el desempeño de las funciones de los puestos de trabajo”45. La intención del Ministerio de la Defensa Nacional, con la implementación del instrumento referido en el párrafo anterior, es proveer una herramienta efectiva y funcional para la captación, selección, promoción y optimización del recurso humano. A través de ese instrumento, se de a conocer a los administradores del recurso humano, los lineamientos básicos para la selección, captación, promoción del personal, específicamente a lo que refiere a los Especialistas del Ejército. Es utilizado para definir los lineamientos para la selección, captación y promoción de empleos para Especialistas, tales como: contador, secretaria, barbero, conserje, carpintero, mecánico, albañil, elementos de seguridad, entre otras plazas que son necesarias para le cumplimiento de la misión del Ejército de Guatemala. Es decir que en el Manual de Especialidad Ocupacional Militar para Especialistas (MEOM), se dan los lineamientos de cada plaza, siendo los siguientes: 45 Estado Mayor de la Defensa Nacional. Dirección de Personal, Subdirección de Recursos Humanos. Manual de especialidad ocupacional militar. Guatemala. 1994. Tomo III. Página 49 de 72 a) EMPLEO: nombre con que se conoce y determina la ocupación. b) FUNCIÓN: detalle de las tareas o funciones básicas que desarrolla la ocupación. c) REQUISITOS: requisitos mínimos de escolaridad, adiestramiento específico y experiencia laboral queridos en cada empleo. Es significativo conocer que dentro de las plazas definidas en el Manual de Especialidad Ocupacional Militar para Especialistas (MEOM), está establecido el empleo de “ELEMENTO DE SEGURIDAD”, cuya función básica es la de vigilar bienes muebles, inmuebles, instalaciones; prestar seguridad a personal civil y militar; así como planificar, desarrollar, coordinar y programar actividades con otras instituciones de seguridad. A estos Elementos de Seguridad, se les requiere: saber leer y escribir y haber prestado servicio militar a nivel tropa o acreditar dos años de experiencia laboral como elemento de seguridad. De tal suerte pues, que si bien ya existe una plaza análoga (elemento de Seguridad) al empleo realizado por los elementos de seguridad ciudadana; es decir que tanto Empleo, Función y Requisitos son bastantes similares, esto demuestra que no es imposible crear una plaza dentro de las que pueden optar los Especialistas de Ejército de Guatemala, para los elementos de seguridad ciudadana. Considerando en que el origen de los elementos de seguridad ciudadana era temporal, sin embargo esa temporalidad ya se extendió por más de siete años y las condiciones políticas y sociales actuales hacen pensar que lejos de desaparecer el contingente referido, tiende a incrementar en número de elementos. Además que al crear la plaza como Especialista del Ejército de Guatemala, para los elementos de seguridad ciudadana, se rompe con la simulación que se origina al tratar de hacer pensar que la relación de trabajo es temporal, pues estos elementos obtendrían su empleo de forma indefinida, con el agregado de que pasarían a ser parte de la fuerza permanente del Ejército de Guatemala. Página 50 de 72 5. VENTAJAS PARA LOS ELEMENTOS DE SEGURIDAD CIUDADANA AL SER PARTE DEL RÉGIMEN DE ESPECIALISTAS DEL EJÉRCITO DE GUATEMALA En las líneas anteriores ha quedado demostrado que los elementos de seguridad ciudadana, si pueden ser integrados a la fuerza permanente del Ejército de Guatemala, como Especialistas, siendo necesario previo a hacer el cambio, hacer una analogía en cuanto a derechos y obligaciones de ambos géneros (Elementos del Cuerpo de Seguridad Ciudadana y Especialistas del Ejército), pues aun y cuando ambas categorías gozan de los derechos irrenunciables e inalienables de todo trabajador, sea de público o privado, también es cierto que esos derechos solo constituyen un mínimo, susceptibles de ser superados. Los derechos mínimos laborales, definidos también como prestaciones laborales, con los que cuenta cada una de las categorías analizadas en el actual capítulo son entre otros: sueldo o salario; licencias; francos y vacaciones; aguinaldo; bonificación anual para trabajadores del sector privado y público; bonificación incentivo por productividad y eficiencia; bono vacacional; indemnización en caso de despido injustificado. En cuanto a estos, dentro del Ministerio de la Defensa Nacional, no se hace diferenciación ni menoscabo en ninguna de las categorías, por lo que puede decirse que ambas se encuentran en igualdad de condiciones. Habiendo analogía en cuanto a derechos laborales entre los Elementos de Seguridad Ciudadana y los Especialistas del Ejército de Guatemala, la inequidad estriba en los siguientes puntos: A. ESTABILIDAD LABORAL Es una realidad el hecho de que una vez contratado un Especialista del Ejército de Guatemala, dicha contratación es considerada indefinida, la que solo podrá ser terminada por las causas siguientes: a) Renuncia; b) sentencia firme condenatoria de tribunal competente; c) Faltas a las normas de trabajo; d) Abandono de empleo; e) faltas a las Leyes y Reglamentos Militares; f) Jubilación; g) haber llegado a la edad de retiro; h) notoria mala conducta; i) invalidez o enfermedad incurable plenamente comprobadas; j) convenir a las necesidades del servicio y la seguridad del Ejército, previa recomendación del Estado Mayor General del Ejército; k) militancia política comprobada; l) fallecimiento. Lo anterior, fundamentado en el Decreto número 72-90 del Congreso de la República, artículo 84 y Página 51 de 72 en el Reglamento para Especialistas del Ejército de Guatemala, de fecha 15 de mayo de 1981, artículo 9. Mientras que la contratación de los Elementos de Seguridad Ciudadana es de carácter temporal (anual) situación que si bien cierto a la luz del Código de Trabajo, artículo 26 y en apego al principio de “indubio pro operario”, debe tenerse por celebrado de manera indefinida, también es cierto que no otorga la misma estabilidad que otorgaría la contratación de tipo indefinida, pues constantemente se termina esa relación laboral, sin que los elementos de seguridad ciudadana exijan su reinstalación, siendo la posible causa la desinformación o ignorancia de los citados elementos de Seguridad Ciudadana. Concurriendo además de las causales determinadas en el contrato de trabajo signado por los Elementos de Seguridad Ciudadana para concluir la relación laboral las siguientes: a) Renuncia; b) Que “el contratado” incurra en la comisión de algún hecho delictivo; c) Por terminación del plazo para el que fue contratado; d) Faltas a las normas de trabajo; e) Abandono de empleo; f) faltas a las Leyes y Reglamentos Militares. Provocándose nuevamente una confusión jurídica, pues si los elementos de Seguridad Ciudadana no están de alta dentro de las filas del ejército, porque tendrían que cumplir con las Leyes y Reglamentos Militares, si esas son normas propias del personal de la fuerza permanente, situación que ya quedó plasmada en el Decreto número 7290 del Congreso de la República de Guatemala, artículo 6 que establece que son integrantes del Ejército de Guatemala, los Oficiales Generales, Oficiales Superiores, Oficiales Subalternos, Caballeros Cadetes, Caballeros Alumnos de los centros de educación e instrucción militar, Especialistas, Elementos de Tropa y demás personal que pertenezca a la Fuerza Permanente. B. PREVISIÓN SOCIAL En tanto que los Especialistas del Ejército son cubiertos por el Instituto de Previsión Militar y por el Centro Médico Militar, los Elementos de Seguridad Ciudadana únicamente son cubiertos por el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y las prestaciones que este presta. Aun y cuando “prima facie” el servicio médico y las prestaciones son las mismas; al conocer las interioridades de funcionamiento, se observan grandes diferencias en cuanto a los beneficios que se le presta al trabajador, siendo dentro de las esenciales, el hecho que el personal de la fuerza permanente del Ejército de Guatemala es atendido en “Hospital de Página 52 de 72 Tercer Nivel: Hospital general destinado a la curación y rehabilitación de enfermos y heridos (enfermerías en cada instalación militar). Y hospital de Cuarto Nivel: Hospitales ubicados en la zona del interior, cuentan con todas las especialidades médicas (Centro Médico Militar y enfermerías de las Brigadas Militares)”46. Instalaciones donde el servicio a quien lo requiera es personalizado e inmediato. Mientras que los Elementos de Seguridad Ciudadana deben ser asistidos en el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social (IGSS), siendo atendidos de manera inmediata si es una emergencia, pero si la visita es a consulta externa, se encuentran con el inconveniente que previo, deben de visitar las Oficinas de Recursos Humanos del Comando Militar al que estén asignados, para que allí se les entregue un formulario el cual debe ir firmado y sellado por el encargado de Recursos Humanos y por el Comandante del Comando Militar al que estén asignados. Además de encontrarse con el inconveniente que cada Comando Militar cuenta con su propio “número patronal”, es decir, el número con el cual el IGSS identifica a cada uno de los patronos inscritos, el cual es regionalizado juntamente con las instalaciones del IGSS, por lo tanto podrá asistir únicamente a las clínicas y hospitales del IGSS de la región donde se encuentren laboralmente asignados. En cuanto a la contribución mensual que el Elemento de Seguridad Ciudadana está obligado a pagar al Instituto de Seguridad Social para poder optar al régimen de pensiones, sea por invalidez o por jubilación, en atención a lo estipulado en el artículo 4 del Acuerdo número 1124 de Junta Directiva del IGSS, el asegurado debe reunir las condiciones siguientes: a) Ser declarado Inválido: Es decir que la incapacidad del asegurado para procurarse ingresos económicos como asalariado, en las condiciones en que los obtenía antes de la ocurrencia del riesgo que lo ocasionó, debe ser declarada b) Tener acreditados: 36 meses de contribución en los 6 años inmediatamente anteriores al primer día de Invalidez. Por su parte el artículo 15 del mismo acuerdo, estipula que tiene derecho a pensión por vejez, el asegurado que reúna las condiciones siguientes: Tener acreditado por lo menos cientos ochenta (180) meses de contribución (15 años). Las cuotas deberán equivaler al 4.83 % del sueldo. 46 Comando superior de educación del Ejército de Guatemala. Manual de Táctica de Sanidad Militar. Guatemala. 2010. Página 42. Página 53 de 72 El mismo artículo 4 en su último párrafo establece que el IGSS no concederá pensión por invalidez si al pretender ser declarada, la misma, tiene su origen antes de que haya cumplido con los requisitos de contribución prescritos en las literales anteriores. Mientras que los Especialistas del Ejército, al ser cubiertos por el Instituto de Previsión Militar, y con fundamento en el Acuerdo Gubernativo No. 729-85 “Reglamento General de Prestaciones y Beneficios del Instituto de Previsión Militar” para gozar del derecho de Jubilación por Vejez o Incapacidad, deben de cumplir con las cuotas preceptuadas en el artículo 11 siendo la siguiente: pagarán el 8% mensual del sueldo asegurado. Al tenor del artículo 28 del mismo cuerpo legal, para obtener Jubilación, los afiliados deberán llenar el siguiente requisito: Tener 20 o más años de servicio y/o cotización (tiempo laborado o contribuido al régimen de previsión). La progresión entre el máximo y el mínimo de la Jubilación, se gradúa conforme la siguiente escala regresiva: TIEMPO DE SERVICIO % SOBRE SUELDO ASEGURADO 30 años.............................................................................. 100 29 años............................................................................... 94 28 años............................................................................... 88 27 años............................................................................... 82 26 años............................................................................... 77 25 años............................................................................... 72 24 años............................................................................... 67 23 años............................................................................... 62 22 años............................................................................... 58 21 años............................................................................... 54 20 años............................................................................... 50 En cuanto a la Pensión por Invalidez o Incapacidad, el artículo 59 estipula que los Especialistas se consideran inválidos, cuando están incapacitados permanentemente para dedicarse al ejercicio tanto de su propia arma o servicio como a cualquier actividad dentro de la Institución Armada. Página 54 de 72 Asimismo el artículo 61 estipula que el Especialista que no hubiere contribuido al Instituto de Previsión Militar durante un mínimo de dos años, para el pago de la Pensión por Invalidez, deberá comprobar que la misma se originó con motivo u ocasión del cumplimiento del deber en funciones del servicio militar. Después del análisis realizado en la presente investigación, se considera que la relación jurídico laboral de los Elementos de Seguridad Ciudadana no esta claramente definida y que el Ministerio de la Defensa Nacional, aún y cuando por precepto constitucional se puede regir por sus propias leyes y reglamentos, no ha creado reglas claras para cimentar esa relación jurídico laboral, ni ha subsumido a ese personal dentro de las categorías de trabajadores que establece la Ley Constitutiva del Ejército, en virtud que quedó claramente definido que la clase laboral investigada si cumple los requisitos para que sus integrantes puedan ser considerados trabajadores permanentes, pues existe una prestación laboral, pues toda vez que es una persona la que presta sus servicios para realizar la actividad de dar seguridad a los ciudadanos; hay una dependencia o subordinación a cumplir las órdenes que emanen del patrono; también hay una remuneración económica o salario; los elementos se presentan a laborar voluntariamente; y por último, existe un vínculo económico jurídico, pues hay contraprestaciones que se otorgan, el Elemento de Seguridad Ciudadana presta sus servicios personales, bajo la dependencia continuada y dirección inmediata del Ministerio de la Defensa Nacional el que a cambio queda obligado a retribuir económicamente al trabajador. Los integrantes del Ejército de Guatemala (incluidos los Elementos de Seguridad Ciudadana) son trabajadores que gozan de las prestaciones laborales mínimas e irrenunciables que contempla la Constitución Política de la República, el Código de Trabajo y otras normas del orden común, tales como indemnización, aguinaldo, bonificación anual y bonificación incentivo por productividad y eficiencia. Los Elementos de Seguridad Ciudadana, no han sido incluidos en las diferentes categorías laborales militares (oficiales de carrera, oficiales asimilados o especialistas), implicando vacíos de ley en cuanto a los deberes y derechos laborales de estos elementos. Con el agravante que en la actualidad el salario, es otorgado a través del Renglón presupuestario cero veintidós (022) del Manual de Clasificaciones Presupuestarias para el Sector Público de Guatemala, el que esta estrictamente plasmado para otorgar retribuciones a personal que ocupa puestos temporales. Página 55 de 72 Si bien es cierto que los Elementos de Seguridad Ciudadana cuentan con prestaciones laborales mínimas (salario, aguinaldo, bonificación anual para trabajadores del sector privado y público, bonificación incentivo por productividad y eficiencia, bono vacacional y con seguridad social a través del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social), también es cierto que esos elementos, cumplen con los requisitos para ser considerados como Especialistas del Ejército, quienes son acogidos por el régimen del Instituto de Previsión Militar y gozan de las prestaciones que por edad, tiempo de servicio y otras circunstancias, establecen las leyes y reglamentos de dicho instituto. Es más, el Ministerio de la Defensa Nacional, a través del “Manual de Especialidad Ocupacional Militar para Especialistas” establece la plaza el Empleo de “ELEMENTO DE SEGURIDAD”, con función de vigilar bienes, instalaciones; prestar seguridad a personal civil y militar; así como planificar, desarrollar, coordinar y programar actividades con otras instituciones de seguridad. De tal suerte que el empleo del Elemento de Seguridad Ciudadana, si puede ser subsumido en la plaza de “ELEMENTO DE SEGURIDAD” la cual es ocupada por Especialistas del Ejército de Guatemala, en virtud de que el Empleo, Función y Requisitos son similares. Las ventajas para los Elementos de Seguridad Ciudadana al ser parte del régimen de Especialistas del Ejército de Guatemala es dejar claramente definido las ventajas laborales que traen consigo los derechos irrenunciables derivados de este tipo de contratación como lo son; la opción a asensos dentro de la jerarquía definida para los Especialistas del Ejercito, consecuentemente superación salarial, estabilidad laboral, en virtud de que una vez contratado un Especialista del Ejército de Guatemala, dicha contratación es considerada indefinida, la que solo podrá ser terminada por causas justificadas. Mientras que la contratación de los Elementos de Seguridad Ciudadana es de carácter temporal (anual) situación que no otorga la misma estabilidad que otorgaría la contratación de tipo indefinida. Por último, los Especialistas del Ejército son cubiertos por el Instituto de Previsión Militar y por el Centro Médico Militar, mientras que los Elementos de Seguridad Ciudadana únicamente son cubiertos por el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y las prestaciones que este presta. Aunque el servicio médico y las prestaciones son las mismas; al conocer las interioridades de funcionamiento, se observan diferencias las cuales ya quedaron plasmadas en el capítulo anterior en párrafos anteriores del presente trabajo. Página 56 de 72 CONCLUSIONES 1. La relación jurídico laboral entre el Trabajador o empleado público y el Ministerio de la Defensa se rige por el ordenamiento jurídico guatemalteco (leyes y reglamentos militares), en cual, bajo ninguna circunstancia puede ir en detrimento de los derechos laborales otorgados en la Constitución Política de la República, los convenios y tratados internacionales en materia de derechos humanos (convenios de la Organización Internacional de Trabajo) y las leyes ordinarias. 2. Los integrantes del Ejército de Guatemala, pertenecen a una entidad sui generis dentro de los empleados del Estado, pues si bien es cierto que gozan de las prestaciones laborales que van más allá de las mínimas e irrenunciables que contempla la Constitución Política de la República, el Código de Trabajo y otras normas del orden común; también es cierto que se rige por sus propias normas, en cuanto no contraríen la Carta Magna. Es decir que por ser las actividades militares de ejecución especial, tal como mantener el control de la soberanía, la independencia la paz, la seguridad, durante las veinticuatro horas del día, los trescientos sesenta y cinco días del año, los miembros del Ejército tendrán un régimen especial de prestación de sus servicios, el cual incluye por ejemplo realizar labores de madrugada o en la noche, sin que sean reconocidas horas extraordinarias, no tienen derecho a asociarse, ni hacer peticiones colectivas, entre otros. 3. Las Unidades de Seguridad Ciudadana son cuerpos militares integrados por ciudadanos que ya prestaron servicio militar, cuya función fue creada de carácter temporal para apoyar las tareas de restablecimiento o mantenimiento de la seguridad interna, en contra de las amenazas de la delincuencia y el crimen organizado; sin embargo esa temporalidad, dejo de serlo, para cumplirse en una función permanente, pues llevan funcionando mas de siete años. Estas personas no pertenecen a la fuerza permanente del Ejército de Guatemala. 4. Ningún ordenamiento jurídico establece la categoría laboral dentro del Ejército de Guatemala, de los integrantes de cuerpo de seguridad ciudadana. Categorización que solo puede ser definida en la Ley Constitutiva del Ejército. La creación de las plazas de los integrantes de las Reservas de Seguridad Ciudadana se fundamenta en el Acuerdo Gubernativo número 178-2004 y no a través de la Ley Constitutiva del Ejército (Decreto número 72-90 del Congreso de la República de Guatemala). Por lo tanto, estos integrantes no pueden ser considerados como integrantes del Ejército de Guatemala. Considerando además que los integrantes de las Reservas de Seguridad Ciudadana fueron Página 57 de 72 contratados de forma temporal y el salario, es otorgado a través del Renglón cero veintidós (022) del Manual de Clasificaciones Presupuestarias para el Sector Público de Guatemala. 5. En el contrato individual de trabajo se exponen condiciones que solo son propias y pueden ser aplicadas exclusivamente a quienes la Ley Constitutiva del Ejército define como integrantes del Ejército de Guatemala, categoría a la que no pertenecen los integrantes del Cuerpo de Seguridad Ciudadana. Siendo esas condiciones: la jornada, cuando establece que se desarrollará de Acuerdo a las necesidades del servicio, conforme a las Leyes y Reglamentos Militares; objeto del contrato, pues agrega la minuta que serán además las que por la naturaleza de las actividades realizadas por la Dependencia Militar sean requeridas; y lo que refiere a la terminación del contrato, cuando establece como causal la comisión de faltas a las Leyes y Reglamentos Militares. 6. Los elementos de seguridad ciudadana, deben de ser considerados como trabajadores del Ministerio de la Defensa Nacional, en virtud que la persona que comparece en el contrato de trabajo como patrono, lo hace por delegación del Ministro de la Defensa Nacional para suscribir tal contrato, representando para el efecto al Ministerio de la Defensa Nacional. Además en el contrato está definida la prestación personal, como el objeto del contrato: prestar sus servicios como elemento de seguridad del cuerpo especial de reservas para la seguridad ciudadana; la Subordinación: la potestad del Ministerio de la Defensa Nacional para dirigir las acciones laborales que realice el elemento de seguridad ciudadana; esta plasmada la remuneración: el pago que corresponde al elemento de seguridad ciudadana por la puesta a disposición de su actividad; hay una voluntariedad de laborar en tal actividad y de signar el referido contrato; por último existe un Vínculo Económico jurídico: las contraprestaciones que se otorgaran, trabajador queda obligado a prestar sus servicios personales, bajo la dependencia y dirección del Ministerio de la Defensa Nacional y el Ministerio queda obligado a una retribución económica. 7. Los elementos de seguridad ciudadana si pueden formar parte de la Categoría de “Especialistas del Ejército”, porque estos son las personas que causan alta en el Ejército de Guatemala para laborar en su especialidad, pasando a formar parte de la Fuerza Permanente y estarán sujetos a las Leyes y Reglamentos Militares y al fuero militar. Página 58 de 72 RECOMENDACIONES 1. Considerando que las personas que pertenecen a las Unidades de Seguridad Ciudadana no pueden ser considerados soldados, pues ya cumplieron con la obligación constitucional de prestar servicio militar. Además de que aún y cuando el funcionamiento (temporal) de esas unidades ya cumplió más de siete años, siendo todavía considerados y tratados como trabajadores temporales; se recomienda que estas personas pasen a pertenecer a la fuerza permanente del Ejército de Guatemala, a través de la categoría de Especialistas del Ejército de Guatemala, en virtud que en el actual contrato individual de trabajo se exponen condiciones que solo son propias y pueden ser aplicadas exclusivamente a quienes la Ley Constitutiva del Ejército define como integrantes del Ejército de Guatemala, condiciones que en la actualidad podrían ser consideradas como nulas. 2. La recomendación citada en el párrafo anterior, se hace, ya que aunque actualmente gozan de los derechos irrenunciables e inalienables de todo trabajador, también es cierto que esos derechos solo constituyen un mínimo los cuales les han sido superados a los Especialistas del Ejército, en virtud de que la inclusión como Especialistas del Ejército les otorgaría mayor Estabilidad Laboral, ya que esa contratación indefinida, solo podría ser terminada por causas justificadas y probadas; además de otorgarles una mejor Previsión Social, toda vez que el Especialista del Ejército de Guatemala es atendido medicamente en la enfermería en cada instalación militar y en Centro Médico Militar, mientras que el Elemento de Seguridad Ciudadana debe ser asistido en el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, debiendo cumplir previamente con un largo trámite burocrático. Página 59 de 72 LISTADO DE REFERENCIAS 1. 2. BIBLIOGRÁFICAS A. Canessa Montejo, Miguel F. Manual de derecho del trabajo. Tomo I. Guatemala. Editorial Serviprensa. 2011. Segunda edición: actualizada y ampliada. B. Ballbe Manuel y Marta Franch. Manual de Derecho Administrativo. España. Márques talleres gráficos. 2002. C. Echeverría Morataya, Rolando. Derecho del trabajo I. Guatemala. Digital Impresos. 2004. Tercera edición. D. Valenzuela Herrera, Augusto. Manual Guatemala. Editorial Sur S. A. 2003. E. Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. España. Editorial Heliasta. 1991. Edición actualizada, corregida y aumentada por Guillermo Cabanellas de la Cueva. F. De la Cueva, Mario. El Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo. México. Editorial Porrúa, S.A. 1996 Décimo cuarta edición. Tomo 1. G. Grisolía, Julio A. Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Argentina. Editorial De Palma. 2001. Cuarta edición. H. Fernández Molina, Luis. Derecho Laboral Guatemalteco. Guatemala. Editorial inversiones educativas. 2004. Edición corregida y actualizada. I. Ruiz, Ángel. Nuevo Derecho de la Seguridad Social. Editorial Porrúa. 1997. Séptima edición. de Derecho Laboral. México. NORMATIVAS A. Constitución Política de la República de Guatemala. 1985. B. Convenio número 95 de la Organización Internacional de Trabajo, relativo a la protección del salario. Página 60 de 72 3. C. Ley Constitutiva del Ejército de Guatemala. Decreto Ley número 7290. D. Decreto número 330 y su reforma, Decreto número 1441 Código de Trabajo. E. Acuerdo Gubernativo número 1395-90. Reglamento para el Servicio del Ejército en Tiempo de Paz. F. Acuerdo Gubernativo número 178-2004 de fecha 17 de junio de 2004. G. Acuerdo Gubernativo número 83-2006 de fecha 28 de febrero de 2006. ELECTRÓNICAS Perspectiva Militar. Temas académicos militares. http://perspectivamilitar.blogspot.com/2008/01/seguridad-ciudadana.html 4. OTRAS REFERENCIAS A. Girón Cuestas, Dania Larissa. Experiencias Jurídicas y Seguridad Social en Guatemala. Guatemala. 2009. Tesis de Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Universidad Rafael Landívar. B. Estado mayor de la defensa nacional, Dirección de personal, Subdirección de recursos humanos. Manual de Especialidad Ocupacional Militar. Guatemala. 1994. Tomo III. C. Comando superior de educación del Ejército de Guatemala. Manual de táctica de sanidad militar. Guatemala. 2010. D. Corte de Constitucionalidad. Gaceta número 43, expediente número 888-96, página 6, sentencia: 13-01-97. Y Gaceta número 58, Expediente número 549-00, página 12, sentencia: 03-10- 00. Página 61 de 72 ANEXO “A” MINUTA PARA LOS CONTRATOS DEL CUERPO ESPECIAL DE RESERVAS PARA LA SEGURIDAD CIUDADANA CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO No. 001-2012-CERPSC. En la ciudad de Guatemala, el uno de enero de dos mil doce; por una parte el General de Brigada XXXXXXXXXX XXXXXXXXXXX, de cincuenta años de edad, de sexo masculino, casado, guatemalteco, Oficial del Ejército de Guatemala, de este domicilio, vecino del municipio de Cobán, departamento de Alta Verapaz, me identifico con la cédula de vecindad número de orden O guión dieciséis y de registro número XXXXXXX (O-16 XXXXXX), extendida por el Alcalde Municipal de Cobán, departamento de Alta Verapaz, actúo en mi calidad de Viceministro de la Defensa Nacional, lo que acredito con la certificación del Acuerdo Gubernativo número dos (2) de fecha uno de enero de dos mil doce, que contiene mi nombramiento y certificación del acta de toma de posesión del cargo número cero uno guión dos mil doce (02-2012) de fecha uno de enero de dos mil doce, ambos documentos extendidos por el Director General Administrativo del Ministerio de la Defensa Nacional, comparezco por delegación del Ministro de la Defensa Nacional; según orden contenida en oficio número cero cero cuatrocientos ochenta (00480) de fecha uno de enero de dos mil doce; señalo como lugar para recibir notificaciones en Avenida Reforma, uno guión cuarenta y cinco, de la zona diez de esta ciudad capital y por este acto comparezco a suscribir el presente contrato representando para el efecto al Ministerio de la Defensa Nacional; y por la otra parte XXXXXXXXXX XXXXXXXXXX, de treinta años de edad, de sexo masculino, soltero, guatemalteco, comerciante, con domicilio en el departamento de Guatemala y vecino del municipio de Guatemala, departamento de Guatemala, me identifico con cédula de vecindad número de orden A guión uno y de registro número XXXXXXXXXX (A-1 XXXXXX), extendida por el Alcalde Municipal de Guatemala, departamento de Guatemala, señalo como lugar para recibir notificaciones en la cuarta calle trece guión catorce zona veintiséis, del municipio de Guatemala, departamento de Guatemala. Ambos otorgantes manifestamos ser de los datos de identificación personal consignados, hallarnos en el libre ejercicio de nuestros derechos civiles y que la representación que se ejercita es suficiente de conformidad con la ley y a nuestro juicio para el otorgamiento del presente CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO; y para los efectos del presente contrato en lo sucesivo los otorgantes en su orden simplemente nos denominaremos “EL MINISTERIO” y Página 62 de 72 “EL CONTRATADO” según sea el caso, de conformidad con las siguientes cláusulas: PRIMERA: OBJETO DEL CONTRATO: “EL CONTRATADO” se obliga a prestar sus servicios como ELEMENTO DE SEGURIDAD DEL CUERPO ESPECIAL DE RESERVAS PARA LA SEGURIDAD CIUDADANA. SEGUNDA: JORNADA DE TRABAJO: La jornada de trabajo se desarrollará de acuerdo a las necesidades del servicio, con forme a las Leyes y Reglamentos Militares. TERCERA: ACTIVIDADES A DESEMPEÑAR: Realizará actividades propias y adecuadas A LA SEGURIDAD CIUDADANA, EN APOYO A LAS FUERZAS DE SEGURIDAD CIVIL y otras que por la naturaleza de las actividades realizadas por el Comando o Dependencia Militar sean requeridas, de conformidad con el equipo y materiales disponibles, en los lugares donde se le asigne prestar sus servicios. CUARTA: VIGENCIA: Nosotros los contratantes, de manera expresa convenimos que el presente contrato tendrá vigencia de doce meses, comprendido del uno de enero al treinta y uno de diciembre del año dos mil doce, el que podrá ser prorrogado únicamente mediante nuevo contrato, en el que se especificará el período que deberá tener vigencia. QUINTA: Los servicios prestados por “EL CONTRATADO”, serán retribuidos mensualmente con la cantidad de ___________________________ quetzales (Q_____), más DOSCIENTOS CINCUENTA QUETZALES (Q.250.00) por concepto de Bono Mensual de conformidad con el Acuerdo Gubernativo número sesenta y seis guión dos mil (66-2000) y el Decreto número Treinta y Siete guión Dos mil Uno (37-2001), con cargo a la partida correspondiente, el cual se hará efectivo el mismo día que se realice el pago de sueldos al personal de alta en el Ministerio de la Defensa Nacional. SEXTA: DESCUENTOS: Al salario que perciba “EL CONTRATADO”, conforme lo preceptuado en el artículo ciento catorce de la Ley Constitutiva del Ejército de Guatemala, únicamente podrán efectuársele los descuentos legalmente establecidos, quedando convenido con “EL CONTRATADO” el descuento correspondiente al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social en calidad de beneficiario de dicho régimen; asimismo, el descuento de ________ quetzales (Q______) mensuales, en concepto de Seguro de Vida por la cantidad de _____________ quetzales (Q________), que será cubierto por la Compañía de Seguros denominada ________________; y los que con posterioridad fueren ordenados por Juez competente. SÉPTIMA: PRESTACIONES: Se hace saber a “EL CONTRATADO” que tiene derecho a las prestaciones de: a) Bonificación Anual para los Trabajadores del Sector Privado y Público; b) Aguinaldo; c) Bono Vacacional; y, d) Vacaciones; todas en forma proporcional de acuerdo al plazo del presente contrato. OCTAVA: TERMINACIÓN DEL CONTRATO: Ambas partes, de común acuerdo convienen en que el presente contrato podrá darse por terminado por las causas siguientes: a) Renuncia; b) Que “EL CONTRATADO” incurra en la comisión de algún hecho delictivo; c) Por terminación del plazo para el que fue contratado; d) Faltas a las normas de trabajo; e) Abandono de empleo; f) faltas a las Leyes y Reglamentos Militares. NOVENA: ACEPTACIÓN DEL CONTRATO: En los términos y condiciones Página 63 de 72 indicados en el presente contrato, los otorgantes enterados de su contenido, objeto, validez y efectos legales, lo ratificamos, aceptamos y firmamos; el cual está contenido en dos hojas de papel Bond tamaño oficio, en original y cuatro copias, quedando el original en el Ministerio de la Defensa Nacional y copias para la Dirección General de Finanzas del Ministerio de la Defensa Nacional, Servicio de Ayudantía General del Ejército, (Brigada o Comando) y “EL CONTRATADO”. f) __________________________ “EL CONTRATADO” El General de Brigada Viceministro de la Defensa Nacional XXXXXXXXX XXXXXXXXXXX Ministerio de la Defensa Nacional, Guatemala, _________________________. Visto y leído el presente contrato y estando conforme con las instrucciones que para el efecto fueron comunicadas al Viceministro del Ramo: Acuerda darle aprobación. El General de Brigada Ministro de la Defensa Nacional XXXXXXXXXX XXXXXXXXXX Página 64 de 72 ANEXO “B” CUADRO QUE EXPRESA LAS VENTAJAS PARA LOS ELEMENTOS DE SEGURIDAD CIUDADANA AL MOMENTO DE OBTENER LA CATEGORÍA LABORAL DE ESPECIALISTAS DEL EJÉRCITO DE GUATEMALA SITUACIÓN ACTUAL DE LOS ELEMENTOS DE SEGURIDAD CIUDADANA ESTABILIDAD LABORAL: SITUACIÓN FACTIBLE DE OPTAR COMO ESPECIALISTAS DEL EJÉRCITO DE GUATEMALA ESTABILIDAD LABORAL: Su contratación es de carácter temporal Su contratación es considerada indefinida. (anual) Aun y cuando, a la luz del Código de Trabajo, debe considerarse celebrado de manera indefinida, también es cierto que no otorga la misma estabilidad que otorgaría la contratación de tipo indefinida, en virtud que cada año son renovados y recontratados la mayoría de los elementos de seguridad ciudadana. A algunos elementos, no se les renueva el contrato, sin que exijan su reinstalación, siendo la posible causa la desinformación o ignorancia. Dentro de las causales determinadas en el contrato de trabajo, para concluir la relación laboral se encuentra la de: faltas a Leyes y Reglamentos Militares, lo que provoca confusión jurídica, pues no pertenece a la fuerza permanente del Ejército, por lo que no tienen porque cumplir con las Leyes y Reglamentos Militares). La contratación solo podrá ser terminada causas siguientes: a) Renuncia; b) sentencia firme condenatoria de tribunal competente; c) Faltas a las normas de trabajo; d) Abandono de empleo; e) faltas a Leyes y Reglamentos Militares; f) Jubilación; g) haber llegado a la edad de retiro; h) notoria mala conducta; i) invalidez o enfermedad incurable; j) convenir a las necesidades del servicio y la seguridad del Ejército, previa recomendación del Estado Mayor General del Ejército; k) militancia política comprobada; l) fallecimiento. Otorga mayor seguridad jurídica a ambas partes pues las reglas están bien definidas y claras. Página 65 de 72 PREVISIÓN SOCIAL: PREVISIÓN SOCIAL: Los Elementos de Seguridad Ciudadana Los Especialistas del Ejército son cubiertos son cubiertos por el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y las prestaciones que este presta. En caso de emergencia son atendidos de manera inmediata, pero si la visita es a consulta externa, previo, deben de acudir a la Oficina de Recursos Humanos del Comando Militar al que estén asignados, para que se les entregue un formulario el que debe ir firmado y sellado por el encargado de Recursos Humanos y por el Comandante de ese Comando Militar. Se encuentran con el inconveniente de que cada Comando Militar cuenta con su propio “número patronal” el cual es regionalizado, por lo tanto, solo podrá asistir únicamente a las clínicas y hospitales del IGSS de la región donde se encuentren laboralmente asignados. por el Instituto de Previsión Militar y por el Centro Médico Militar. Aun y cuando el servicio médico y las prestaciones son las mismas, se observan grandes diferencias en cuanto a los beneficios que se le presta al trabajador, siendo dentro de las esenciales, el hecho de que el personal de la fuerza permanente del Ejército de Guatemala es atendido en “Hospital de Tercer Nivel: Hospital general destinado a la curación y rehabilitación de enfermos y heridos (enfermerías en cada instalación militar) donde serán atendidos, sin importar el área geográfica donde estén asignados. Y hospital de cuarto Nivel: Hospitales que, cuentan con todas las especialidades médicas (Centro Médico Militar y enfermerías de las Brigadas Militares)”. Instalaciones donde el servicio es personalizado e inmediato. Contribución mensual que el Elemento de En cuanto a la Pensión por Invalidez o Seguridad Ciudadana está obligado a pagar, al Instituto de Seguridad Social; para poder optar al régimen de pensiones, sea por invalidez o por jubilación, el asegurado debe reunir las condiciones siguientes: a) Ser declarado Inválido: Es decir que la incapacidad para procurarse ingresos económicos como asalariado, en las condiciones en que los obtenía antes de la ocurrencia del riesgo que lo ocasionó, debe ser declarada; y b) Tener acreditados: 36 meses de contribución en los 6 años inmediatamente anteriores al primer día de Invalidez. Jubilación: tiene derecho a pensión por vejez, el asegurado que reúna las condiciones siguientes: Tener acreditado por lo menos cientos ochenta (180) meses de contribución (15 años). Las cuotas deberán equivaler al 4.83 % del sueldo. Incapacidad, el artículo 59 estipula que los Especialistas se consideran inválidos, cuando están incapacitados permanentemente para dedicarse al ejercicio tanto de su propia arma o servicio como a cualquier actividad dentro de la Institución Armada. Asimismo en el artículo 61 se estipula que el Especialista que no hubiere contribuido al Instituto de Previsión Militar durante un mínimo de dos años, para el pago de la Pensión por Invalidez, deberá comprobar que la misma se originó con motivo u ocasión del cumplimiento del deber en funciones del servicio militar. Jubilación: los afiliados deberán llenar el siguiente requisito: Tener 20 o más años de servicio y/o cotización (tiempo laborado o contribuido al régimen de previsión). Página 66 de 72 ANEXO “C” ENTREVISTA REALIZADA A CINCO ABOGADOS, EN RELACIÓN A LA REGULACIÓN JURÍDICO LABORAL QUE SE DEBE APLICAR A LAS PERSONAS QUE LABORAN COMO ELEMENTOS DE SEGURIDAD CIUDADANA. UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES BOLETA DE OPINION REFERENTE A LA REGULACIÓN JURÍDICO LABORAL QUE SE DEBE APLICAR A LAS PERSONAS QUE LABORAN COMO ELEMENTOS DE SEGURIDAD CIUDADANA DATOS GENERALES:_______________________________________________ EMPLEO PROFESIONAL:____________________________________________ Instrucciones: Atentamente ruego a usted se sirva responde los siguientes cuestionamientos, colocando una X en la opción que considera más adecuada así como justificando su respuesta. Los datos consignados serán utilizados con fines puramente académicos, lo que garantiza su discrecionalidad. Muchas Gracias. 1. ¿Considera que las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana, contratados a través del Renglón presupuestario cero veintidós del Manual de Clasificación Presupuestarias para el Sector Público (contratos temporales), deben de seguir siendo considerados como trabajadores temporales, aún y cuando fueron contratados desde el año 2007? SÍ_________ NO__________ ¿Por qué? _____________________________________________________________ _____________________________________________________________ _____________________________________________________________ _________ Página 67 de 72 2. ¿Considera que los derechos de las personas que están contratadas a través del Renglón presupuestario cero veintidós son los que corresponden a las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana? SÍ_________ NO__________ ¿Por qué? _____________________________________________________________ _____________________________________________________________ _____________________________________________________________ _________ 3. ¿Considera que las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana, pueden ser contratados a través del Renglón presupuestario cero once del Manual de Clasificación Presupuestarias para el Sector Público (contratos permanentes)? SI_________ NO__________ ¿Por qué? _____________________________________________________________ _____________________________________________________________ _____________________________________________________________ _________ 4. ¿Considera que puede subsumirse el contrato de que las personas que laboran como Elementos de Seguridad Ciudadana dentro alguna de las categorías laborales militares reconocidas por la Ley Constitutiva del Ejército (Oficiales de carrera, Oficiales asimilados o Especialistas)? SÍ_________ NO__________ ¿Por qué? _____________________________________________________________ _____________________________________________________________ _____________________________________________________________ _________ Página 68 de 72