DERECHO DE LA LIBRE COMPETENCIA CONCEPTOS ANALÍTICOS FUNDAMENTALES TOMÁS MENCHACA POR QUÉ PROTEGER LA LIBRE COMPETENCIA. El sistema económico de mercado funciona gracias al sistema de precios y autogobierno del mercado, y funciona en forma eficiente cuando hay suficiente competencia en dichos mercados. Existe un orden. Por ello: Libre Competencia es un Bn Jº muy importante. 2 •Efectos de la competencia •Falacia •Efectos de la falta de competencia 3 • Por ello, cuando el Estado corrige, sanciona o previene atentados a la libre competencia, si bien está limitando la libertad de algunos para impedir la libertad de todos los demás, lo que hace es precisamente proteger la libre competencia en el mercado. • Se ha demostrado empíricamente la relación entre los niveles de desarrollo económico de los países y la defensa de la competencia en los mismos. Autor: 16/08/2013 4 IMPORTANCIA DEL LIBRE MERCADO 1.- El comercio puede mejorar el bienestar de todo el mundo. • El comercio no es como una competencia deportiva, en que uno gana y otro pierde. • El comercio entre dos paises puede mejorar el bienestar de ambos, pues permite que c/u se especialice en lo que hace mejor (VENTAJAS COMPARATIVAS ABSOLUTAS, RELATIVAS). Ej.: La mejor tierra agrícola. • Demás paises son nuestros socios en la economía mundial además de nuestros competidores. 2.- Los mercados normalmente son un buen mecanismo para organizar la actividad económica (MANKIW). • O son los particulares con su decisión libre en los mercados los que deciden que, como y para quien producir, o lo decide otro, y en ese caso, lo hace con la fuerza. • Es decir, las alternativas son ECP o Economía de Mercado • Hoy => mayoría de los países han abandonado el Sistema ECP y están desarrollando Ec de mercado. 16/08/2013 Autor: 5 16/08/2013 • El avance del Derecho y Economía de la Competencia ha creado un gran consenso mundial sobre la necesidad de su protección. • Hoy todos estamos de acuerdo que hay que proteger la libre competencia • porque con ello protegemos a los consumidores • Porque con ello protegemos la eficiencia de nuestra economía • Porque con ello protegemos la libertad y el emprendimiento. Autor: 6 IMPORTANCIA DE LA REGULACIÓN • Pero el Estado puede a veces mejorar los resultados del mercado. • Entre otros casos, precisamente para corregir las fallas del mercado, entre las que se cuenta la falta de competencia (mano invisible). 16/08/2013 Autor: 7 CAUSAS DE LA REGULACIÓN MONOPOLIO Monopsonio FALTA DE COMPETENCIA OLIGOPOLIO Oligopsonio CORREGIR FALLAS DEL MERCADO EXTERNALIDADES POSITIVAS NEGATIVAS EQUIDAD BIENES PÚBLICOS Y RECURSOS COMUNES ESTABILIDAD MACROECONÓMICA 16/08/2013 Autor: 8 ESTRUCTURAS DEL MERCADO ¿NÚMERO DE EMPRESAS? MUCHAS EMPRESAS ¿TIPO DE PRODUCTO? UNA EMPRESA POCAS EMPRESAS MONOPOLIO OLIGOPOLIO PRODUCTOS DIFERENCIADOS PRODUCTOS IDÉNTICOS COMPETENCIA MONOPOLÍSTICA COMPETENCIA PERFECTA 9 OLIGOPOLIO - MONOPOLIO DIFERENCIA ENTRE ANÁLISIS ECONÓMICO DEL MONOPOLIO Y DEL OLIGOPOLIO. • Monopolio - Monopsonio: Puede influir decisivamente en el precio o la cantidad. • Oligopolio - Oligopsonio: Tiene que tomar en cuenta el comportamiento de los competidores. • Equilibrio de Nash. Teoría de Juegos. 10 11 Teoría de Juegos: DILEMA DEL PRISIONERO DECISIÓN DE BONNIE Confesar DECISIÓN DE CLYDE Confesar No confesar • 8 años para cada uno • Bonnie sale libre • Clyde recibe una condena de 20 años No confesar • Bonnie recibe una condena de 20 años • Clyde sale libre • 1 año para cada uno 12 Teoría de Juegos DECISIÓN DE IRAK Elevada producción DECISIÓN DE IRÁN Elevada Producción Baja producción Baja Producción • Irak obtiene US$ 30.000 • US$ 40.000 millones para millones cada uno • Irán obtiene US$ 60.000 millones • Irak obtiene US$ 60.000 millones • Irán obtiene US$ 30.000 millones • US$ 50.000 millones para cada uno • Este ejemplo nos muestra por qué los oligopolios tienen dificultades en mantener un acuerdo: la estrategia dominante para ambos es tener una alta producción. • Juegos repetidos hacen más probable la mantención de un acuerdo. 13 MERCADOS REGULADOS DERECHO DE LA COMPETENCIA MERCADOS NO REGULADOS FALTA DE COMPETENCIA REGULACIÓN DIRECTA => POR LEY VÍA COMPETENCIA EX ANTE (LICITACIONES) Autor: 16/08/2013 14 Procesos productivos tienen etapas competitivas y no competitivas Mercado Competitivo Monopolio Natural Clientes Facilidad esencial Sector eléctrico Generadoras Generadora 1 Generadora 2 Generadora x Transmisión Distribución Clientes Clientes Colusión Política de Comportamientos Derecho de la competencia Abuso de Posición Dominante Política de estructuras Autor: 16/08/2013 17 ELEMENTOS CONCEPTUALES FUNDAMENTALES. Mercado Relevante Concentración de la industria Poder de mercado 18 ELEMENTOS CONCEPTUALES FUNDAMENTALES. Mercado Relevante •Determina cuantas empresas rivales existen: •Geográfico •De producto 19 CONCEPTO MERCADO RELEVANTE • Martínez Medrano citando la Comisión de la CE, decisión 85/609/CEE, nos dice que el concepto de mercado relevante es: • “[...] el espacio comercial en cuyo interior debe evaluarse la potencia económica de la empresa en cuestión en relación con sus competidores”. • Nuestro TDLC, en la Resolución N º 2 (TDLC 4 de enero de 2005) Telefónica Móviles- Bellsouth, lo definió como: “En cuanto al mercado relevante, señala que éste se define como aquel en el cual, en caso de existir un único oferente de un producto, cuyo precio no se encuentra regulado, dicho oferente sería capaz de imponer un aumento significativo y permanente del precio.” (Test SSNIP => Small But Significant Non Transitory Increase In Price). 20 CONCEPTO MERCADO RELEVANTE • EL Mercado Relevante en su esencia; es el conjunto consumidores y de oferentes y todos sus productos que compiten con los de los otros (Shenefield y Stelzer) 21 MERCADO RELEVANTE TEMPORAL Sin embargo estas definiciones carecen de exactitud, al referirse únicamente al Mercado Relevante del Producto y al Geográfico, siendo necesario en algunos casos evaluar el MERCADO RELEVANTE TEMPORAL Ejs.: • Productor de naranjas que abastece el mercado entre los meses de mayo y septiembre no es competidor de un importador que lo abastece entre noviembre y marzo.) • Mercado eléctrico. Distinto poder de mercado según la hora del día. Diferencia entre centrales de base y centrales de punta. 22 MERCADO GEOGRÁFICO El Mercado Relevante Geográfico es el área geográfica en donde los oferentes suministran al mercado, y los consumidores no pueden cambiar de abastecimiento o, al menos, no de manera eficiente. 23 Mercado Geográfico Criterios: • Los Costos y, • Las Barreras a la Entrada. • Ejs.: Caso Supermercados => Isocronas • Caso Cines (Sentencia Nº 16, Sound Color contra Andes Films y otros). “Que, enseguida, este sentenciador considera que cada una de las tres ciudades mencionadas por Sound Color en sus denuncias un mercado geográfico diferente. En los casos de Osorno y Puerto Montt, la distancia entre ambas ciudades es cerca de 100 Kilómetros. Distancias de viaje de esta magnitud implican costos de traslado de un nivel tal que, en términos prácticos y salvo casos verdaderamente de excepción, las decisiones de demanda por asistir a películas de estreno en una y otra ciudad son fundamentalmente independientes.” 24 MERCADO RELEVANTE DEL PRODUCTO • dice relación exclusivamente con la posibilidad real que tienen los diversos bienes y servicios que lo integran de competir efectivamente entre sí: • Ejemplos: • Bebidas gaseosas • Bebidas alcoholicas • Automoviles • ¿Sal o sal y condimentos? 25 Elementos a considerar para determinar el mercado relevante: a) La sustitución funcional consiste en la virtud de intercambiabilidad de dos o más productos o servicios que, por su naturaleza, son capaces de satisfacer necesidades idénticas a los usuarios. Elementos a considerar: • precio, • cualidades (calidad) y • uso. b) Elasticidad cruzada de la demanda, con las grandes dificultades que encierra su cálculo. c) Test del monopolista hipotetico (SSNIP => Small But Significant Non Transitory Increase In Price) (10%, un año) 26 GRADO DE CONCENTRACIÓN DE LA INDUSTRIA • La medición del grado en que una industria está dominada por unas pocas empresas (es decir, la concentración de la industria) es lo primero que debe analizarse al revisar una operación de concentración y también para determinar si una empresa tiene poder sustancial de mercado. • Ello no => que la mera concentración pueda ser estimada per se contraria a la libre competencia. Hay que hacer otros análisis, que veremos a continuación. • Cómo se mide: Indice C4 o C8 e Indice de HerfindhalHirschmann (IHH), entre otros. 27 Índice de Herfindhal-Hirschmann (IHH) IHH (HHI)= (A)2 + (B)2 + …… (Z)2 Ejs.: • IHH Monopolio = (100)2 = 10.000; • 10 empresas c/ 10% c/u = 1.000 • IHH => (40%)2 + (30)2 + (5)2 + (5)2 + (5)2 + (5)2 + (5)2 + (5)2 = 1600 + 900 + 25 + 25 + 25 + 25 + 25 + 25 = 2.650 • IHH => (20)2 + (20)2 + (20)2 + (20)2 + (20)2 = 1.600 • Ventajas de este índice • INDICE C4 SERÍA EL MISMO (80%); Más actores y mayor IHH 28 ¿SÓLO VER CONCENTRACIÓN? En efecto, y como se desprende de numerosa jurisprudencia emanada de los organismos antimonopolios chilenos, la concentración excesiva en un mercado relevante permite efectuar prácticas restrictivas cuando: • Las BARRERAS DE ENTRADA al mercado relevante son altas (o de salida del mismo), ya que impiden la presencia de nuevos competidores (mercados desafiables o disputables) o existen altos costos hundidos (en barreras salida) y; • La ELASTICIDAD PRECIO DE LA DEMANDA de los productos ofrecidos en el mercado en cuestión es baja (inelástica), principalmente porque no existen buenos sustitutos ni bienes importados que aseguren la posibilidad de competencia con el producto que pasará a ser ofrecido preferentemente por un sólo agente en dicho mercado. • Si la demanda es inelástica al precio, el productor monopólico podrá subir sustancialmente sus precios sin tener que disminuir en forma importante la producción. Por ello, el monopolista tendrá grandes incentivos económicos para abusar de su posición dominante en el mercado. 29 PODER DE MERCADO • Un tema de la mayor importancia en el análisis de tanto de los casos en que se conoce de conductas como cuando se analiza la estructura del mercado, es determinar la existencia de un real poder de mercado de las empresas analizadas, esto es, su capacidad de influir en los precios de mercado => En forma significativa (+- 5 a 10%) y por un periodo considerable (Aprox. un año) • Para hacerlo, en primer lugar hay que desarrollar el tema de que hoy vivimos en una economía global, en que: • por una parte el poder de mercado que puedan detentar las empresas fusionadas a nivel mundial, puede darle la posibilidad de monopolizar también los nuevos mercados en que incursione y por la otra, • el hecho que los productos que elaboran las empresas que pretenden fusionarse sean bienes transables, disminuye su poder de mercado puesto que, por una parte, sus productos deberán competir con los productos importados y, por la otra, los eventuales competidores de la empresa fusionada también podrán colocar sus productos en los mercados internacionales. 30 Elementos Conceptuales para la Definición de Empresa Dominante No debe analizarse sólo la participación de mercado estática en un determinado mercado geográfico, que sin duda tiene gran importancia, pues, como nos señala el profesor Tarziján: • “Para determinar qué firma es dominante en un mercado requerimos conocer y analizar un vector de atributos de cada firma que opera en él. Este vector deberá comprender una serie de variables tales como: • participación de mercado de las firmas actuales y potenciales, • tamaño, • capacidad de liderazgo de precios, • liderazgo en publicidad y marketing, • estructura de costos • economías de escala y de ámbito actuales y potenciales, • recursos financieros disponibles, • capacidad de entregar servicios complementarios y productos integrados, etc. 31 Elementos Conceptuales para la Definición de Empresa Dominante (2) Este vector (combinado) de atributos es el que determina la o las firmas que dominarán el mercado en un contexto dinámico (a través del tiempo). De lo mencionado en el párrafo anterior se puede desprender que el dominio de una industria: • no es un concepto que involucre sólo una variable (como tamaño o participación de mercado) • ni un concepto que se pueda aplicar en un contexto completamente estático (en términos de sacar una foto del mercado en un momento del tiempo) • sino que involucra un análisis más complejo donde se interrelacionan diversas variables” 32 Por ello podríamos sostener incluso en un extremo que en determinadas condiciones una empresa que no tiene una participación de mercado mayoritaria en un determinado mercado geográfico podría tener poder de mercado frente a otra con una participación de mercado superior en el mismo. Asimismo, una empresa ÚNICA podría no tener poder de mercado. 33 Gracias Autor: 16/08/2013 34