JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL FISCAL JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL FISCAL Anotación tardía y el uso del crédito fiscal ¿Existe un plazo para anotar las operaciones en el registro de compras? Mery Bahamonde Quinteros(*) Voces: Registro de compras – Anotación tardía – Crédito fiscal – Impuesto General a las Ventas. Resolución del Tribunal Fiscal Nº 13546-1-2013 Expediente N° Asunto Procedencia Fecha : : : : 10145-2013 Impuesto General a las Ventas y Multas Lima 23 de agosto de 2013 1. Criterio adoptado por el Tribunal Fiscal Respecto a la anotación tardía de los comprobantes de pago en el registro de compras el Tribunal Fiscal ha establecido el siguiente criterio: “El segundo párrafo del artículo 2° de la Ley N° 29215, incorporado por el Decreto Legislativo N° 1116, que establece que no se perderá el derecho al crédito fiscal si la anotación de los comprobantes de pago y documentos a que se refiere el inciso a) del artículo 19° del Texto Único Ordenado antes citado –en las hojas que correspondan al mes de emisión o del pago del impuesto o a los 12 meses siguientes– se efectúa antes que la SUNAT requiera al contribuyente la exhibición y/o presentación de su Registro de Compras – no es aplicable a períodos anteriores al 1 de agosto de 2012, en atención a lo establecido en los artículos 103°, 104° y 109° de la Constitución Política del Perú que proscriben la aplicación retroactiva de las normas. 2. Resumen de hechos En el presente caso, el 18 de setiembre de 2012 la Administración realizó un procedimiento de fiscalización a la recurrente a efectos de verificar la correcta determinación del Impuesto General a las Ventas de marzo a junio de 2012, siendo que en dicho procedimiento la SUNAT comunicó a la recurrente que ésta había legalizado su Registro de Compras N° 3 el 8 de junio de 2012, registrándose en el mismo operaciones anotadas desde el 21 de marzo al 26 de mayo de 2012 en folios que no estaban legalizados, y por tanto señalaba que dichas operaciones no se encontraban registradas, según lo establecido en los artículos 19º y 37º de la Ley del Impuesto General a las Ventas (en adelante Ley del IGV), 6º y 10º de su Reglamento, y el artículo 2° de la Ley N° 29215, modificado por Decreto Legislativo N° 1116, por lo que le requirió que sustentara en forma documentada (Registro de Compras y documentación correspondiente) y fehaciente el crédito fiscal consignado en sus declaraciones pagos del Impuesto General a las Ventas de marzo a junio de 2012. En el resultado del requerimiento la Administración señaló que la recurrente no sustentó las observaciones efectuadas, por lo que procedió a reparar el crédito fiscal consignado en sus declaraciones del Impuesto General a las Ventas de marzo, abril y mayo de 2012, habiendo emitido resoluciones de determinación por reparos al crédito fiscal del referido impuesto y resoluciones de multa, giradas por la infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178° del Código Tributario, en base a los reparos antes citados. Al respecto el Tribunal Fiscal señala que la exigencia referida a la Informativo Caballero Bustamante anotación de los comprobantes de pago y documentos en las hojas que correspondan al mes de emisión o del pago del impuesto o a los 12 meses siguientes se efectúa antes que la SUNAT requiera al contribuyente la exhibición y/o presentación de su Registro de Compras-no es aplicable a períodos anteriores al 1 de agosto de 2012, en atención a lo establecido en los artículos 103°, 104° y 109° de la Constitución Política del Perú. 3. Argumentos de las partes 3.1 Argumentos de la recurrente La recurrente no señala argumento de defensa referido al desconocimiento del crédito fiscal, sino que solo manifiesta haberse acogido al fraccionamiento la deuda correspondiente al Impuesto General a las Ventas de abril y mayo de 2012, por lo que no procede el cobro de las resoluciones de determinación impugnadas. 3.2 Argumentos de la SUNAT La Administración señala que durante el procedimiento de fiscalización realizado a la recurrente determinó reparos al crédito fiscal del Impuesto General a las Ventas de marzo a junio 2012, al verificar que no cumplió con registrar sus operaciones en hojas legalizadas notarialmente (Registro de Compras), conforme con el inciso a) del artículo 19° de la Ley del IGV. Añade que como consecuencia de los reparos efectuados, determinó que la recurrente incurrió en la infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178° del Código Tributario, en relación al Impuesto General a las Ventas de marzo a mayo 2012. 4. Argumentos del Tribunal Fiscal El Tribunal Fiscal señala que corresponde levantar dichos reparos al crédito fiscal toda vez que las resoluciones de determinación se sustentan en la anotación de los comprobantes de pago en un Registro de Compras legalizado con posterioridad al Requerimiento N° 0221120017322, en base a lo establecido en el segundo párrafo del artículo 2° de la Ley N° 29215, incorporado por el Decreto Legislativo N° 1116, el cual no se encontraba vigente durante los períodos analizados 5. Nuestros comentarios Según el artículo 18° de la Ley del IGV, el crédito fiscal está constituido por el Impuesto General a las Ventas consignado separadamente en el comprobante de pago, que respalde la adquisición de bienes, servicios y contratos de construcción, o el pagado en la importación del bien o con motivo de la utilización en el país de servicios prestados por no domiciliados. Ahora bien, la citada ley ha previsto requisitos sustanciales y formales para el uso del crédito fiscal, los cuales detallaremos. 5.1. Requisitos Sustanciales El citado artículo 18° de la Ley del IGV señala que sólo otorgan derecho a crédito fiscal las adquisiciones de bienes, las prestaN° 772, Primera quincena, DICIEMBRE 2013 REVISTA DE ASESORIA ESPECIALIZADA A5 INFORMATIVO DERECHO TRIBUTARIO ciones o utilizaciones de servicios, contratos de construcción o importaciones que reúnan los requisitos siguientes: a) Que sean permitidos como gasto o costo de la empresa, de acuerdo a la legislación del Impuesto a la Renta, aun cuando el contribuyente no esté afecto a este último impuesto. b) Que se destinen a operaciones por las que se deba pagar el Impuesto. Crédito Fiscal del IGV Requisitos sustanciales { INCISO a) Compras aceptadas como costo o gasto para el Impuesto a la Renta, aun cuando el contribuyente no esté afecto a este último impuesto. INCISO b) Las compras deben ser destinadas a operaciones gravadas con IGV. 5.2. Requisitos Formales De otro lado, el uso del derecho al crédito fiscal está condicionado al cumplimiento de requisitos formales previstos en el artículo 19º de la Ley del IGV, modificado por la Ley Nº 29214, la cual señala que para ejercer el derecho al crédito fiscal, a que se refiere el artículo anterior, se cumplirán los siguientes requisitos formales: a) Que el tributo esté consignado por separado en el comprobante de pago que acredite la compra del bien, el servicio afecto, el contrato de construcción o, de ser el caso, en la nota de débito, o en la copia autenticada por el Agente de Aduanas o por el fedatario de la Aduana de los documentos emitidos por la SUNAT, que acrediten el pago del impuesto en la importación de bienes; los comprobantes de pago y documentos, a que se hace referencia en este inciso, son aquellos que de acuerdo con las normas pertinentes, sustentan el crédito fiscal; b) Que los comprobantes de pago o documentos consignen el nombre y número del RUC del emisor, de forma que no permitan confusión al contrastarlos con la información obtenida a través de los medios de acceso público de la SUNAT y que, de acuerdo con la información obtenida a través de dichos medios, el emisor de los comprobantes de pago o documentos haya estado habilitado para emitirlos en la fecha de su emisión, y c) Que los comprobantes de pago, notas de débito, los documentos emitidos por la SUNAT, a los que se refiere el inciso a), o el formulario en el que conste el pago del impuesto en la utilización de servicios prestados por no domiciliados, hayan sido anotados en cualquier momento por el sujeto del impuesto en su Registro de Compras, el cual deberá estar legalizado antes de su uso y reunir los requisitos previstos en el Reglamento. Inciso a) – IGV consignado por separado en el comprobante de pago. – Comprobante de pago, de acuerdo a las normas que sustentan el Crédito Fiscal. Requisitos formales Inciso b) El emisor de los comprobantes de pago o documentos haya estado habilitado para emitirlos en la fecha de su emisión. Inciso c) Los comprobantes de pago hayan sido anotados en cualquier momento por el sujeto del impuesto en su Registro de Compras. A6 N° 772, Primera quincena, DICIEMBRE 2013 REVISTA DE ASESORIA ESPECIALIZADA 5.3. Disposiciones vinculadas con la anotación en el Registro de compras antes de la modificatoria producida por el D.Leg. N° 1116 El artículo 2º de la Ley Nº 29215 dispone que los comprobantes de pago y documentos a que se refiere el inciso a) del artículo 19º del Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo deberán haber sido anotados por el sujeto del impuesto en su Registro de Compras en las hojas que correspondan al mes de su emisión o del pago del Impuesto, según sea el caso, o en el que corresponda a los 12 meses siguientes, debiéndose ejercer en el período al que corresponda la hoja en la que dicho comprobante o documento hubiese sido anotado, siendo además que a lo señalado en el presente artículo no le es aplicable lo dispuesto en el segundo párrafo del inciso c) del artículo antes mencionado. Al respecto cabe recordar que mediante Resolución N° 01580-52009, que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria, publicada en el diario oficial “El Peruano” el 3 de marzo de 2009, el Tribunal Fiscal ha establecido que la legalización del Registro de Compras no constituye un requisito formal para ejercer el derecho al crédito fiscal, y que el derecho al crédito fiscal se entenderá válidamente ejercido siempre que se cumplan con los requisitos previstos en los artículos 18° y 19° del Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo aprobado por Decreto Supremo N° 05599-EF, modificado por las Leyes N° 29214 y 29215 y la primera disposición final del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 940, aprobado por Decreto Supremo N° 155-2004-EF, que regula el Sistema de Pago de Obligaciones Tributarias con el Gobierno Central. Por su parte, el inciso a) del numeral 2.1 del artículo 6º del Reglamento de la Ley del IGV precisaba que el derecho al crédito fiscal se ejercerá en el período en el que se realiza la anotación del comprobante de pago o documento respectivo en el Registro de Compras, siempre que la anotación se efectúe en la hoja que corresponda a dicho período y dentro del plazo establecido en el numeral 3 del artículo 10°. Conforme con el numeral 3.1 del numeral 3 del artículo 10° del Reglamento de la Ley del IGV para determinar el valor mensual de las operaciones realizadas, los contribuyentes del Impuesto deberán anotar sus operaciones, así como las modificaciones al valor de las mismas, en el mes en que éstas se realicen. Los comprobantes de pago, notas de débito y los documentos de atribución a que alude el octavo párrafo del artículo 19° del Decreto deberán ser anotados en el Registro de Compras en el período de su emisión o dentro de los doce (12) períodos siguientes, en la hoja que corresponda al período en que se realiza dicha anotación. Para tal efecto es de aplicación lo previsto en el último párrafo del numeral 2.1 del artículo 6°. En caso la anotación se realice vencido el plazo a que se refiere el párrafo anterior, el adquirente perderá el derecho al crédito fiscal pudiendo contabilizar el correspondiente Impuesto como gasto o costo para efecto del Impuesto a la Renta. Como se puede colegir de la norma y criterio jurisprudencial expuesto, se aprecia que si bien el incumplimiento o el cumplimiento parcial, tardío o defectuoso de los deberes formales relacionados con el Registro de Compras, no implica la pérdida del derecho al crédito fiscal, ello no supone que éste se pueda ejercer sin acreditar la existencia del mencionado registro, pues es con su exhibición con la que se podrá verificar que los comprobantes de pago por los que se pretende ejercer el crédito fiscal se encontraban anotados en él. El beneficio que otorga la citada norma, implica la existencia de un Registro de Compras en el que se puedan verificar los requisitos formales que se habrían dejado de cumplir, como son su legalización, la no anotación de comprobantes de pago, o su anotación tardía o defectuosa. Informativo Caballero Bustamante JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL FISCAL 5.4. Disposiciones vinculadas con la anotación en el Registro de Compras luego de la modificatoria efectuada por el D. Leg. N° 1116 El Decreto Legislativo N° 1116, incorpora un párrafo en el artículo 2° de la Ley N° 29215, en el que se establece que no se perderá el derecho al crédito fiscal si la anotación de los comprobantes de pago y documentos a que se refiere el inciso a) del artículo 19° (…) –en las hojas que correspondan al mes de emisión o del pago del impuesto o a los 12 meses siguientes– se efectúa antes que la SUNAT requiera al contribuyente la exhibición y/o presentación de su Registro de Compras. Al respecto cabe indicar que de la exposición de motivos del Decreto Legislativo N° 1116 se advierte que el objeto de dicha medida es hacer notar que la SUNAT mantiene parte del control de la determinación del impuesto en tanto se exige, para no perder el derecho de crédito fiscal, que la anotación de los comprobantes de pago y documentos a los que alude el inciso a) del artículo 19° de la Ley del Impuesto General a las Ventas en el Registro de Compras sea anterior al requerimiento de exhibición y/o presentación del mismo. Asimismo en la nota 15 de la Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N° 1116 se señala que “si se utiliza el crédito fiscal antes del momento en que se efectúa el registro del comprobante de pago en la hoja que corresponda al período por el que se efectúa la declaración, no procederá efectuar reparo alguno por este motivo, salvo que la anotación se realice con posterioridad a que surta efecto la notificación del requerimiento en el que se solicite la exhibición y/o presentación del registro de compras, pues sólo en ese supuesto se produce la pérdida del crédito fiscal” (1). En línea con ello, el numeral 2.1 del artículo 6° del Reglamento de la Ley del IGV establece las disposiciones siguientes vinculadas con el ejercicio del crédito fiscal, considerando la modificación dispuesta en el artículo 1° del D.S. N° 161-2012-EF (28.08.2012), vigente a partir del 19.08.2012. El derecho al crédito fiscal se ejercerá en el periodo al que corresponda la hoja del Registro de Compras en la que se anote el comprobante de pago o documento respectivo, siempre que la anotación se efectúe en las hojas del Registro de Compras señaladas en el numeral 3 del artículo 10°. No se perderá el crédito fiscal utilizado con anterioridad a la anotación del comprobante de pago o documento respectivo en el Registro de Compras, si ésta se efectúa –en la hoja que corresponda al periodo en el que se dedujo dicho crédito fiscal y que sea alguna de las señaladas en el numeral 3 del artículo 10°– antes que la SUNAT requiera al contribuyente la exhibición y/o presentación de dicho registro. En línea con ello, el precitado Decreto Supremo modifica también el numeral 3 del artículo 10° del Reglamento de la Ley del IGV regulando que: Los comprobantes de pago, notas de débito y los documentos de atribución a que alude el octavo párrafo del artículo 19° del Decreto deberán ser anotados en el Registro de Compras en las hojas que correspondan al mes de su emisión o en las que correspondan a los doce (12) meses siguientes. En caso la anotación se realice en una hoja distinta a las señaladas en el párrafo anterior, el adquirente perderá el derecho al crédito fiscal pudiendo contabilizar el correspondiente Impuesto como gasto o costo para efecto del Impuesto a la Renta. Por consiguiente, si la anotación de los comprobantes de pago se realiza con posterioridad a la fecha en que surta efecto la notificación del requerimiento (aun cuando dicho requerimiento no se encuentre dentro del marco establecido por el Reglamento del Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT) en el que se solicite la exhibición y/o presentación del Registro de Compras se perderá el crédito fiscal. Informativo Caballero Bustamante 5.5. Criterio de la Administración Tributaria Al respecto, la Administración ha emitido pronunciamiento respecto a la pérdida del derecho al crédito fiscal en caso la anotación de los comprobantes de pago se efectúe luego que la SUNAT requiera al contribuyente la exhibición y/o presentación de su Registro de Compras, cuando dicho requerimiento sea realizado a través de esquelas, esto es como parte del procedimiento de verificación o se trate de un requerimiento emitido en el marco del Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT, respecto del período del IGV señalado en tal requerimiento. Informe N° 132-2012-SUNAT/4B0000 Se pierde el derecho al crédito fiscal en caso la anotación de los comprobantes de pago y documentos a que se refiere el inciso a) del artículo 19° de la Ley del IGV –en las hojas que correspondan al mes de emisión o del pago del impuesto o a los 12 meses siguientes– se efectúe luego que la SUNAT requiera al contribuyente la exhibición y/o presentación de su Registro de Compras, aun cuando dicho requerimiento no se encuentre dentro del marco establecido por el Reglamento del Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT, respecto del período del IGV señalado en tal requerimiento. Cabe precisar que la modificatoria bajo análisis constituye un requisito aplicable para la determinación del crédito fiscal a partir del 1 de agosto de 2012, fecha en la que entra en vigencia el Decreto Legislativo N° 1116, no pudiendo retrotraerse los efectos de la norma como equivocadamente ha pretendido la Administración en el presente caso. Cabe mencionar que el artículo 103° de la Constitución Política del Perú de 1993, modificada por Ley N° 28389, señala que la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en materia penal cuando favorece al reo. Asimismo, el artículo 104° de la Carta Magna, establece que los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su promulgación, publicación, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley. Finalmente el artículo 109° del citado cuerpo de leyes, señala que la ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte. Por consiguiente, estando claras las reglas de anotación del comprobante de pago para el ejercicio del crédito fiscal, está en nuestras manos mantener intacto el crédito fiscal, no perdiendo de vista que el referido segundo párrafo incorporado en el artículo 2° de la Ley N° 29215, por el Decreto Legislativo N° 1116, no es aplicable a períodos anteriores al 1 de agosto de 2012. NOTAS (*) Abogada titulada con grado en la Pontificia Universidad Católica, especialista en Tributación, Máster en Derecho Tributario y Política Fiscal en la Universidad de Lima y Máster en Derecho de Empresa por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, UPC. Asociada al Instituto Peruano de Derecho Tributario-IPDT. Ex asesora del Tribunal Fiscal y de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria- SUNAT. consultora@merybahamonde.com (1) Nótese que la referida normativa no efectúa distingo alguno en función a si el requerimiento con el que la SUNAT solicita la exhibición y/o presentación del Registro de Compras se efectúa dentro del procedimiento a que se refiere el Reglamento del Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT o si corresponde a un requerimiento cursado en virtud de otras actuaciones de la SUNAT, en las que se solicite la exhibición y/o presentación del aludido Registro, respecto de los períodos tributarios del IGV comprendidos en tales requerimientos. n N° 772, Primera quincena, DICIEMBRE 2013 REVISTA DE ASESORIA ESPECIALIZADA A7