Parte General Prof. Romy Chang Kcomt Magister en Derecho Penal – Universidad de Salamanca Doctoranda en Derecho Penal – U. Salamanca Profesora Pontificia Universidad Católica del Perú Socia del Estudio Padilla & Chang Abogados romy.chang@padillachang.com Prof. Romy Chang Kcomt Delitos contra la Administración Pública 1 Bien jurídico protegido • • • Probidad, dignidad, integridad, rectitud y lealtad del funcionario público. Expectativas normativas respecto a la actuación que debe tener el funcionario. Correcto y regular funcionamiento de la Administración Pública (administración en sentido funcional: lo que se busca es alcanzar los fines del Estado) Prof. Romy Chang Kcomt 3 Posturas: El funcionario encargado del Registro Civil de una Municipalidad le solicita a una pareja de novios un monto de dinero indebido para casarlos civilmente, a pesar de haber cumplido con todos los requisitos establecidos por ley de haber pagado las tasas correspondientes. ¿Se comete algún delito? Prof. Romy Chang Kcomt EJEMPLO “(…) El funcionario o servidor público que solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar un acto propio de su cargo o empleo, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del ya realizado, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa» Prof. Romy Chang Kcomt Artículo 394. Cohecho pasivo impropio ¿Qué fines del Estado se vulneran? EL ESTADO TIENE COMO FIN VIABILIZAR LA AUTORREALIZACIÓN DE LAS PERSONAS Prof. Romy Chang Kcomt ¿Cuál es el bien jurídico? Bien jurídico protegido Bien jurídico supraindividual No cabe consentimiento: indisponible Acuerdo Plenario 1-2010/CJ-116 (16nov). Fundamento jurídico 14: “ (…) en cada tipo penal se tiene que analizar si se cumple con el presupuesto establecido para prolongar el plazo de prescripción en función de la afectación de los bienes jurídicos tutelados vinculados directamente con el patrimonio público o sólo con el correcto funcionamiento de la administración pública (…)” Prof. Romy Chang Kcomt • • • ….. Delitos de Peligro Prof. Romy Chang Kcomt ¿Y cómo se protegen los bienes jurídicos supraindivuales? DELITO DE PELIGRO ABSTRACTO Artículo 397. Cohecho activo genérico funcionario o servidor público donativo, promesa, ventaja o beneficio para que realice u omita actos en violación de sus obligaciones, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa. (…)” Se presume que la acción es peligrosa. No es necesario que se acredite que puede afectar el correcto funcionamiento de la Administración Pública. Se sanciona la mera conducta Prof. Romy Chang Kcomt «El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete a un DELITO DE PELIGRO ABSTRACTO Artículo 274. Conducción en estado de ebriedad o drogadicción en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o sintéticas, conduce, opera o maniobra vehículo motorizado, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis meses ni mayor de dos años o con prestación de servicios comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas e inhabilitación, conforme al artículo 36 inciso 7). (…)” Presunción de peligrosidad No es necesario probar que se afecto el bien jurídico Se sanciona la mera conducta Prof. Romy Chang Kcomt «El que encontrándose en estado de ebriedad, con presencia de alcohol del «El que, infringiendo leyes, reglamentos o límites máximos permisibles, provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de gases tóxicos, emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en la atmósfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, marítimas o subterráneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteración o daño grave al ambiente o sus componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental, según la calificación reglamentaria de la autoridad ambiental, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de seis años y con cien a seiscientos díasmulta (…)” Prof. Romy Chang Kcomt Y el ….. ….Artículo 304. Contaminación ambiente?, es de peligro…? Prof. Romy Chang Kcomt Es de peligro concreto Titularidad del bien jurídico • Los titulares son los ciudadanos. El daño que se genera afecta los derechos subjetivos de los administrados • El titular del bien es el Estado el sujeto pasivo específico es la entidad estatal afectada en el caso concreto. Postura mayoritaria Prof. Romy Chang Kcomt 2 Posturas: Prof. Romy Chang Kcomt ¿Quién es funcionario o servidor público?. 425 CP ¿Es un concepto autónomo? Dra. Romy Chang Kcomt Artículo 425. Funcionario o servidor público “Son funcionarios o servidores públicos: 1. Los que están comprendidos en la carrera administrativa. (Selección) 2. Los que desempeñan cargos políticos o de confianza, incluso si emanan de elección popular. (Elección) 3. Todo aquel que, independientemente del régimen laboral en que se encuentre, mantiene vínculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado, incluidas las empresas del Estado o sociedades de economía mixta comprendidas en la actividad empresarial del Estado, y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos. (Selección y designación) 4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares. (Designación) 5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional. (Selección) 6. Los designados, elegidos o proclamados, por autoridad competente, para desempeñar actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado o sus entidades. (Designación, elección, designación) 7. Los demás indicados por la Constitución Política y la ley.” “Para los fines de la presente Convención, se entiende por: (…) "Funcionario público", "Oficial Gubernamental" o "Servidor público", cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos para desempeñar actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del Estado, en todos sus niveles jerárquicos”. Prof. Romy Chang Kcomt Art. I Convención Interamericana contra la corrupción “A efectos de la presente Convención: a) Por “funcionario público” se entenderá: i) Toda persona que ocupe un cargo legislativo, ejecutivo, administrativo o judicial de un Estado Parte, ya sea designado o elegido, permanente o temporal, remunerado u honorario, sea cual sea la antigüedad de esa persona en el cargo; ii) Toda otra persona que desempeñe una función pública, incluso para un organismo público o una empresa pública, o que preste un servicio público, según se defina en el derecho interno del Estado Parte y se aplique en la esfera pertinente del ordenamiento jurídico de ese Estado Parte; iii) Toda otra persona definida como “funcionario público” en el derecho interno de un Estado Parte. No obstante, a los efectos de algunas medidas específicas incluidas en el capítulo II de la presente Convención, podrá entenderse por “funcionario público” toda persona que desempeñe una función pública o preste un servicio público según se defina en el derecho interno del Estado Parte y se aplique en la esfera pertinente del ordenamiento jurídico de ese Estado Parte; Prof. Romy Chang Kcomt Art. 2 Convención de las Naciones Unidas contra la corrupción. Definiciones • Requiere título habilitante (se abarcan todas las posibilidades de acceder a la Administración Pública: a) Selección: Elegir a una persona entre otras por parte de la autoridad competente b) Designación: Destinar a un sujeto para que realice una función pública. Hecha por funcionario competente. c) Elección: Proceso electoral (votación) • Elemento normativo del tipo. Prof. Romy Chang Kcomt Funcionario o servidor público • Es irrelevante el nivel jerárquico • Es irrelevante carácter remunerado o no del cargo • Es irrelevante la antigüedad • Es irrelevante la denominación o nombre formal del cargo Prof. Romy Chang Kcomt ……. A tomar en cuenta …. con quien es funcionario de facto o de hecho? Prof. Romy Chang Kcomt Y, ……. ¿Qué ocurre…… •¿Qué ocurre con Bedoya de Vivanco? •¿Qué ocurre con Montesinos? Prof. Romy Chang Kcomt Montesinos le entregó a Bedoya de Vivanco dinero cuando este último era candidato a la alcaldía de Miraflores. Montesinos no era formalmente jefe del SIN, sino Asesor II de la Alta Dirección. Prof. Romy Chang Kcomt CASO PRÁCTICO Analicemos lo dicho por el Tribunal Constitucional Exp 2758-2004-HC/TC Fundamento Jurídico 10. STC 2758-2004HC/TC Tribunal coincide con lo señalado en la sentencia cuestionada en el sentido de que sí se configura, en el caso, el delito de peculado. Si bien es cierto que formalmente Vladimiro Montesinos Torres ocupaba el cargo de Asesor II de la Alta Dirección del Servicio de Inteligencia Nacional, en realidad, ejercía, de hecho, la Jefatura del SIN, cargo que le permitía la custodia y administración de fondos públicos, por lo que puede considerársele sujeto activo del delito, tal como lo prevé el artículo 387 del Código Penal» Prof. Romy Chang Kcomt “Este • …. con quien no es funcionario y usurpa las funciones de un funcionario público? (usurpador unilateral de funciones) Prof. Romy Chang Kcomt Y, ……. ¿Qué ocurre…… No cuenta con poder para vincular al Estado No puede ser considerado funcionario público Prof. Romy Chang Kcomt Un sujeto se hace pasar por fiscalizador de una Municipalidad y pide licencia de funcionamiento a un local que no la ha tramitado, exigiéndole al dueño del local la entrega de dinero a cambio de no “multarlo” • El sujeto accede materialmente al aparato estatal, pero por razones de forma aún o ejerce efectivamente la función pública • La posición de cercanía con el bien jurídico no requiere de un ejercicio efectivo, sino de una posibilidad del mismo Prof. Romy Chang Kcomt Posibilidad efectiva de desempeñar el cargo ¿Kouri es considerado funcionario público? Prof. Romy Chang Kcomt Alberto Kouri Bumachar ganó las elecciones al Congreso del 9 de abril del 2000. El 5 de mayo de ese año recibió dinero de Montesinos para cambiarse al Fujimorismo. La lista oficial de congresistas fue publicada por el Jurado Nacional de Elecciones el 3 de junio del 2000, asumiendo estos funciones el 28 de julio Prof. Romy Chang Kcomt DELITOS ESPECIALES Autoría y Participación Criterio de autoría alternativo al dominio del hecho El fundamento de la autoría ya no descansa en el dominio de hecho (dominio fáctico del suceso), sino en la titularidad de un deber extrapenal que es infringido. Será autor quien infrinja un deber previo al plano de la norma penal Es partícipe quien no tiene este deber extrapenal y sí tiene dominio del hecho Prof. Romy Chang Kcomt Delitos de infracción de deber Infracción de un deber “Actualmente, en la doctrina y la jurisprudencia se ha definido que existen tipos legales que requieren un dominio del autor para su construcción, como por ejemplo los delitos de robo agravado, homicidio calificado, estafa, tráfico ilícito de drogas, entre otros -denominados delitos de dominio-. Sin embargo, también existen tipos legales que excluyen el dominio para su configuración y se forman a partir de la infracción de un deber especial que le corresponde a la órbita del autor -característica intrínseca de los delitos cometidos por los funcionarios y servidores públicos-. El autor del delito -de infracción de deber- no puede ser cualquier persona, sino sólo aquél funcionario o servidor público que ocupa un status especial y mantiene una vinculación exclusiva con el injusto sobre la plataforma del deber que ostenta. La infracción del mismo lo convierte en autor, con independencia del dominio de la situación fáctica que no tiene ninguna trascendencia jurídica, pues el fundamento está construido por la posición que domina en relación al deber estatal que le corresponde: conducirse correctamente con lealtad y probidad en el ejercicio de la Administración Pública y con los bienes que se encuentran bajo su ámbito. (…)” Prof. Romy Chang Kcomt Acuerdo Plenario 2-2011/CJ-116: Existen 2 tipos de deberes o competencia: Por organización (deberes negativos). Ej: deber de todo ciudadano de no dañar a nadie. Aquí pertenecen los delitos comunes o de dominio. Institucionales (deberes positivos): Nacen de un status del sujeto, quien ostenta posición de garante a) Deberes familiares b) Deberes estatales: funcionarios La infracción es un deber positivo institucional Prof. Romy Chang Kcomt Dominio sobre la vulnerabilidad del bien jurídico Complementa la teoría de infracción del deber. La infracción es de un deber positivo institucional que le es atribuido por ostentar posición de garante. Prof. Romy Chang Kcomt Dominio sobre la vulnerabilidad del bien jurídico Vinculación familiar Función protectora de un bien jurídico Deber de control de una fuente de peligro Comunidad del peligro Asunción voluntaria • En las relaciones familiares más próximas que comportan una absoluta dependencia existencial. • La participación voluntaria en una actividad peligrosa en la que intervienen varias personas tácitamente obligadas a, en su caso, socorrerse entre sí. • El sujeto asume voluntariamente la posición de garante. Se restringe a casos en que esa asunción voluntaria lleva al sujeto u objeto protegido a una situación de decisiva dependencia respecto del primero. Actuar precedente o injerencia • Quien ha provocado con una conducta precedente una situación de peligro para un bien jurídico, está obligado a evitar que el peligro se convierta en lesión; so pena de considerar que la producción de ésta sería tan achacable al sujeto como su causación positiva. Control de fuentes de peligro que operan en el propio ámbito de dominio • Quien posee en su esfera de dominio una fuente de peligro (instalaciones, animales, máquinas) para bienes jurídicos, es el responsable de que tal peligro no se realice. Responsabilidad por la conducta de otras personas • Quienes tienen el deber de vigilar a otras personas se encuentran en posición de garante respecto de los males que éstas puedan causar. • • • También llamados de participación necesaria. Para su configuración requieren necesariamente de la intervención de más de una persona. El tipo penal describe, tanto la conducta del autor, cuanto la conducta de otra persona. Prof. Romy Chang Kcomt Delitos de Intervención Necesaria Delitos de Intervención Necesaria Las actividades de los intervinientes descritos en el tipo se dirigen conjuntamente al mismo objetivo. Todas las contribuciones se dan de la misma manera y en la misma dirección. Es necesaria la participación de varias personas para la lesión de bien jurídico. • Delitos de encuentro Prof. Romy Chang Kcomt Son de 2 tipos: • Delitos de convergencia: Delitos de encuentro • Las actividades de los intervinientes en el tipo se dirigen a un mismo objetivo, pero desde posiciones distintas Encontramos 2 tipos: Casos en los que el tipo protege al interviniente necesario que concurre en la realización del tipo: el tercero es víctima en el delito (titular del bien jurídico). El interviniente no puede ser sancionado. Casos en los que el tercero no es víctima, sino que es favorecido con la comisión del tipo. Se discute si el interviniente puede o no ser sancionado. Prof. Romy Chang Kcomt • Prof. Romy Chang Kcomt CASOS PRÁCTICOS ¿Qué tipo de delito es….. Artículo 317 del Código Penal.- Asociación Ilícita para Delinquir que constituya, promueva o integre una organización de dos o más personas destinada a cometer delitos será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años. La pena será no menor de ocho ni mayor de quince años, de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multas e inhabilitación conforme a los incisos 1), 2) y 4) del artículo 36, imponiéndose además, de ser el caso, las consecuencias accesorias previstas en los incisos 2 y 4 del artículo 105, debiéndose dictar las medidas cautelares que correspondan, en los siguientes casos: (…)» Prof. Romy Chang Kcomt «El Las actividades de los intervinientes descritos en el tipo se dirigen conjuntamente al mismo objetivo Todas las contribuciones se dan de la misma manera y en la misma dirección. Es necesaria la participación de varias personas para la lesión de bien jurídico Prof. Romy Chang Kcomt Rpta: Delito de convergencia ¿Qué tipo de delito es….. Artículo 196 del Código Penal.- Estafa? provecho ilícito en perjuicio de tercero, induciendo o manteniendo en error al agraviado mediante engaño, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de seis años.» Prof. Romy Chang Kcomt «El que procura para sí o para otro un Caso en el que el tipo protege al interviniente necesario que concurre en la realización del tipo: el tercero es víctima en el delito (titular del bien jurídico). El interviniente no puede ser sancionado. Prof. Romy Chang Kcomt Rpta: Delito de encuentro • • Se cuestiona la punibilidad o impunidad del extraneus (sujeto particular que colabora o contribuye con la conducta del autor, léase del funcionario público): ¿Debe responder penalmente? Se encuentran 2 tipos: Casos en los que la ley sanciona la conducta del tercero interviniente con un tipo penal específico, en el que responde como autor. Casos en los que la ley no sanciona la conducta del tercero interviniente. Aquí se discute si éste debe o no ser sancionado por la reglas de la participación reguladas en la Parte General del Código Penal. Prof. Romy Chang Kcomt Delitos de encuentro: el tercero es favorecido con la realización del tipo Prof. Romy Chang Kcomt CASOS PRÁCTICOS ¿Qué tipo de delito es….. «El funcionario o servidor público que acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violación de sus obligaciones o el que las acepta a consecuencia de haber faltado a ellas, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa». Art. 397 del Código Penal.- Cohecho activo genérico «El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete a un funcionario o servidor público donativo, promesa, ventaja o beneficio para que realice u omita actos en violación de sus obligaciones, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa». Prof. Romy Chang Kcomt Art. 393 del Código Penal.- Cohecho pasivo propio Caso en el que la ley sanciona la conducta del tercero interviniente con un tipo penal específico, en el que responde como autor. Prof. Romy Chang Kcomt Rpta: Delito de Encuentro en el que el tercero interviniente es favorecido con la realización del delito Art. 400 del Código Penal.- Tráfico de Influencias «El que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o prometer para sí o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con el ofrecimiento de interceder ante un funcionario o servidor público que ha de conocer, esté conociendo o haya conocido un caso judicial o administrativo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco díasmulta». Prof. Romy Chang Kcomt ¿Qué tipo de delito es….. Caso en los que la ley no sanciona la conducta del tercero interviniente. Aquí se discute si éste debe o no ser sancionado por la reglas de la participación reguladas en la Parte General del Código Penal, o si debe quedar impune. Prof. Romy Chang Kcomt Rpta: Delito de Encuentro en el que el tercero interviniente es favorecido con la realización del delito Tercero concurrente en el tipo a) T. de la Punibilidad: 2 posturas: • • Siempre se le sanciona como partícipe, aplicando las reglas de la parte general. Se le sanciona como partícipe siempre y cuando exceda el rol establecido en el tipo penal. No se limita a realizar la conducta establecida en el tipo, sino que realiza algo más allá. Prof. Romy Chang Kcomt Sobre este debate, existen 3 Tesis : a) T. Impunidad: Nunca deben responder, dado que su conducta no está prevista como punible por el legislador. Art. 400 del Código Penal.- Tráfico de Influencias «El que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o prometer para sí o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con el ofrecimiento de interceder ante un funcionario o servidor público que ha de conocer, esté conociendo o haya conocido un caso judicial o administrativo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco díasmulta». Prof. Romy Chang Kcomt Ejemplo La persona ante quien invocan las influencias (a quien el autor le vende el humo, léase las influencias). Ejemplos Casos Lucchetti, Dionisio Romero, Jaqueline Beltrán, etc Prof. Romy Chang Kcomt Y, ¿quién es el tercero concurrente en este tipo penal? Existen varias posturas • Teorías de la ruptura del título de la imputación. • Teorías de la unidad del título de la imputación Prof. Romy Chang Kcomt ¿Y a título de qué respondería el extraneus? Delitos contra la Administración Pública Recordemos los supuestos de participación regulados en el Código Penal Prof. Romy Chang Kcomt Autoría y Participación 51 1. Sistema unitario de autoría - Todos son autores, la relevancia de las intervenciones solo se tiene en cuenta para la determinación de la pena concreta. ¿Ésta es la postura que sigue nuestro Código penal peruano? Prof. Romy Chang Kcomt - Los hechos ocurridos no son necesariamente realizados por una persona: hay que diferenciar los grados de responsabilidad. - Existen diversas teorías sobre la autoría 52 Autoría, autoría mediata y coautoría • Artículo 23.- El que realiza por sí o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente serán reprimidos con la pena establecida para esta infracción. cometer el hecho punible será reprimido con la pena que corresponde al autor. Complicidad primaria y complicidad secundaria • Artículo 25.- El que, dolosamente, preste auxilio para la realización del hecho punible, sin el cual no se hubiere perpetrado, será reprimido con la pena prevista para el autor. • Prof. Romy Chang Kcomt Instigación • Artículo 24.- El que, dolosamente, determina a otro a A los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado asistencia se les disminuirá prudencialmente la pena. 53 Nuestro Código penal peruano distingue entre autores y partícipes, es decir, opta por el sistema diferenciador Prof. Romy Chang Kcomt NO 54 Sistema diferenciador: concepto restrictivo de autor 2. de intervención (autoría y - Existen varias teorías para establecer los criterios con los que puede hacerse esa distinción, pero predomina la teoría del dominio del hecho: Prof. Romy Chang Kcomt - Distingue formas participación). 55 - Es una teoría restrictiva, por lo que distingue entre autores y partícipes. - Es sólo para los delitos dolosos. - Es autor quien tiene el dominio del hecho, es decir, quien domina finalmente la ejecución (quien decide los aspectos esenciales de la ejecución del delito. - El instigador y cómplice intervienen en la ejecución del comportamiento, pero no tienen el dominio de su realización. Prof. Romy Chang Kcomt Teoría del dominio del hecho: 56 Prof. Romy Chang Kcomt 3. Teoría del dominio del hecho: - A la fecha existen 3 formas de manifestación del dominio del hecho: a) Dominio de la acción con relación al autor individual, b) Dominio de la voluntad con respecto al autor mediato (el que se sirve de un intermediario); y, c) Dominio de la acción funcional con relación a los coautores (se basa en la división del trabajo) 57 - Los partícipes se encuentran en una relación de dependencia con la conducta del autor. Prof. Romy Chang Kcomt Aspectos importantes a tomar en cuenta: - Carácter accesorio de la participación: * No hay partícipe sin autor. * Quien es autor no puede ser partícipe y viceversa. 58 - Esta distinción sólo se hace en los delitos dolosos. - En los delitos imprudentes se sigue la teoría unitaria y no se distingue entre autores y partícipes. - Tomar en cuenta lo visto sobre la teoría de infracción de deber Prof. Romy Chang Kcomt Distinción entre autor y partícipe 59 - Artículo 23.- «El que realiza por sí o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente serán reprimidos con la pena establecida para esta infracción». - El autor principal o directo es el sujeto que domina la acción, realizando personalmente el comportamiento descrito en el tipo penal. Prof. Romy Chang Kcomt Autoría directa: 60 - Artículo 23.- «El que realiza por sí o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente serán reprimidos con la pena establecida para esta infracción». - Es autor mediato quien no realiza directa o personalmente el hecho, sino que se sirve de otra persona, de quien actúa como intermediario y quien es en definitiva la que lo realiza: el autor mediato aprovecha o utiliza la actuación de un intermediario para alcanzar su fin delictuoso. - El intermediario o autor inmediato realiza la acción ejecutiva, pero el dominio del hecho lo tiene quien no actúa. - El instrumento actúa sin libertad o sin conocimiento (ej: víctima de un engaño, por coacción o sufriendo una situación de inculpabilidad). Prof. Romy Chang Kcomt Autoría mediata: hombre de atrás 61 - Artículo 23.- «El que realiza por sí o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente serán reprimidos con la pena establecida para esta infracción». - Son coautores quienes realizan el hecho conjuntamente, lo que implica la decisión colectiva de realizar la infracción y la colaboración conjunta de manera consciente y voluntaria. Prof. Romy Chang Kcomt Coautoría 62 * Según la teoría del dominio del hecho, existe dominio funcional del hecho cuando cada agente, basándose en la decisión de actuar en común, ejecuta un elemento de la actividad delictuosa. La ejecución de la infracción se presenta como la realización, mediante una división de tareas, de una resolución tomada conjuntamente. Prof. Romy Chang Kcomt Coautoría - La Corte Suprema ha establecido ciertos requisitos: a) Decisión común de cometer la infracción, lo que posibilita una división del trabajo o distribución de funciones: - Debe existir un elemento subjetivo, acuerdo previo y común. Deben forjar en común la voluntad de realizar un delito determinado 63 - Dado que existe una división de tareas y funciones previamente acordada, el autor debe ejecutar una parte de los actos necesarios en la realización de la infracción, conforme con el plan establecido en común. - Este criterio permite sancionar como coautor al jefe de la banda. Prof. Romy Chang Kcomt Coautoría b) Aporte esencial, de modo que el retiro del aporte de uno de los intervinientes pudiera ocasionar la frustración del plan de ejecución. c) Tomar parte en la fase de ejecución, donde cada sujeto coautor tiene un dominio parcial del acontecer. 64 Condiciones personales: - Cada uno de los coautores debe poseer la calidad de autor, en los casos en los que esto sea requerido por la ley. - Por ejemplo, el ánimo de lucro debe ser de todos los coautores. Prof. Romy Chang Kcomt Coautoría Contribución propia: - Cada coautor debe contribuir a la realización de la infracción ejecutando la parte que le corresponde según el plan común acordado. 65 Optimización criterios generales de autoría y participación Coautoría: Dominio funcional del Autoría mediata por hecho. Artículo 23 CP organizados de poder. Roxin 1963 - Dominio sobre la estructura organizada. - Fungibilidad de los ejecutores - El aparato organizado debe encontrarse al margen del derecho Permite sancionar a la cúpula dirigencial que normalmente no participa en la ejecución de los delitos. Prof. Romy Chang Kcomt - Decisión común de cometer la infracción, lo que posibilita una división del trabajo (distribución de funciones) - Elemento subjetivo: acuerdo previo y común (voluntad de realizar el delito) - Aporte esencial, de modo que el retiro del aporte de uno de los intervinientes pudiera ocasionar la frustración del plan de ejecución. - Tomar parte en la fase de ejecución, donde cada sujeto coautor tiene un dominio parcial del acontecer. aparatos 66 ¿Responde en calidad de autor directo, autor mediato o coautor? Prof. Romy Chang Kcomt ¿Y a título de qué respondería el extraneus? Prof. Romy Chang Kcomt NO 68 Participación • El hecho de provocar en un tercero la decisión delictiva • El instigador puede recurrir a ruegos, ofrecimiento de recompensas, aprovechamiento de sentimientos, violencia, amenaza, abuso de autoridad, etc. Artículo 24.- «El que, dolosamente, determina a otro a cometer el hecho punible será reprimido con la pena que corresponde al autor.» Prof. Romy Chang Kcomt - Es partícipe el que contribuye a la realización del hecho de otro. - No tiene dominio del hecho. a) Instigación: 69 Participación • El hecho de colaborar con el autor mediante consejos o actos concretos. • Se analiza el carácter indispensable o no de la contribución para distinguir entre cómplice primario y cómplice secundario. Artículo 25.- «El que, dolosamente, preste auxilio para la realización del hecho punible, sin el cual no se hubiere perpetrado, será reprimido con la pena prevista para el autor. A los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado asistencia se les disminuirá prudencialmente la pena». Prof. Romy Chang Kcomt b) Complicidad: 70 ¿Responde en calidad de instigador, cómplice primario o cómplice secundario? Prof. Romy Chang Kcomt ¿Y a título de qué respondería el extraneus? Dra. Romy Chang Kcomt Magister en Derecho Penal – Universidad de Salamanca Doctoranda en Derecho Penal – U. Salamanca / U. Sao Paulo Profesora Ordinaria Pontificia Universidad Católica del Perú Socia Estudio Padilla & Chang Abogados romy.chang@padillachang.com Dra. Romy Chang Kcomt Muchas gracias!!! 72
