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Módulo 1

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Las industrias creativas y culturales protegidas por el derecho de autor
Industrias
culturales
Industrias
creativas
Las industrias culturales se diferencian de otras industrias por producir, distribuir y
comercializar bienes que poseen características tangibles e intangibles. Esta doble
composición de sus productos marca una identidad y diferenciación muy significativa.
Lo intangible es significativo porque da potencialidad a los productos y servicios
en la Las industrias creativas y culturales protegidas por el derecho de autor
Industrias
culturales
Industrias
creativas
Las industrias culturales se diferencian de otras industrias por producir, distribuir y
comercializar bienes que poseen características tangibles e intangibles. Esta doble
composición de sus productos marca una identidad y diferenciación muy significativa.
Lo intangible es significativo porque da potencialidad a los productos y servicios en la
construcción de valores e identidades culturales.
La UNESCO define las industrias culturales como “sectores productivos donde se
conjugan creación, producción y comercialización de bienes y servicios basados en
contenidos intangibles de carácter cultural, generalmente protegidos por el derecho de
autor” (CONPES 3659 de 2010) http://acpi.org.co/wp-content/uploads/2013/09/CONPESINDUSTRIAS-CULTURALES.pdf
Los bienes y servicios culturales adquieren su valor económico en su origen cultural y
gracias a su potencialidad generan riqueza a través de la explotación de la propiedad
intelectual.
Las industrias creativas es un concepto más amplio que incluye a las industrias culturales
más la producción artística. Las industrias creativas se caracterizan por que sus productos
o servicios poseen un elemento artístico o creativo fundamental.
Las industrias creativas y culturales han alcanzado interacciones importantes entre
tecnología, cultura y economía. Este es un proceso en evolución que se ha destacado por
la capacidad de cambio e innovación.
La producción de bienes y servicios en las industrias creativas y culturales constituyen
hoy las principales fuentes de innovación e intercambio en los contextos regionales,
nacionales y en el global.
Los datos de las Industrias Creativas y Culturales a nivel global
La Confederación Internacional de Sociedades de Autores y Compositores (CISAC)1 en
cargó a la EY un estudio para conocer el impacto económico y social de las industrias
culturales y creativas a nivel global, que tuvo como categorías de análisis el empleo y los
ingresos. Es tal vez el estudio, a nivel global, más reciente y completo y el que aporta
información que permite estimar y conocer el impacto de estas industrias en la actualidad.
http://www.worldcreative.org/wpcontent/uploads/2016/03/EYCulturalTimes2015_ES_Download.pdf
(Recuperado
en
diciembre de 2016)
El estudio concluyó que las Industrias Creativas y Culturales generan un capital de 2.25
billones de dólares americanos y casi 30 millones de empleo en todo el mundo. Esto pone
a las Industrias Culturales y Creativas (ICC) como uno de los motores económicos más
importantes del mundo actual y, como uno de los sectores de la economía más dinámicos
y con mayor crecimiento.
Los ingresos de la ICC en América latina y el Caribe fueron de 124.000 millones de
dólares y los empleos de 1.9 millones.
Promover hoy las industrias creativas y culturales, significa, según el estudio, promover la
creatividad global de las sociedades, afirmando y visualizando con impacto económico la
diversidad cultural humana; y proporciona recursos económicos que contribuyen con el
porvenir económico, social y culturales de esa diversidad.2
“CISAC - la Confederación Internacional de Sociedades de Autores y Compositores - es la principal red mundial de sociedades de
autores. Con 230 sociedades de autores miembros en 120 países, la CISAC representa a cuatro millones de creadores de todas las
áreas geográficas y todos los repertorios artísticos: música, audiovisual, artes dramáticas, literatura y artes visuales. La CISAC
está presidida por el pionero de la música electrónica Jean Michel Jarre y sus cuatro vicepresidentes son: la creadora y cantante
beninesa Angélique Kidjo, el escultor senegalés Ousmane Sow, el poeta, guionista y letrista indio Javed Akhtar y el director de
cine argentino Marcelo Piñeyro. Fundada en 1926, la CISAC es una organización internacional no gubernamental sin fines
lucrativos con sede en Francia y cuatro oficinas regionales en África (Burkina Faso), América Latina y el Caribe (Chile), AsiaPacífico (China) y Europa (Hungría)”.
2 EY Bulding a Better working World. (2015). Tiempos de cultura. El primer mapa mundial de las industrias culturales y creativas
Diciembre de 2015. http://www.worldcreative.org/wp-content/uploads/2016/03/EYCulturalTimes2015_ES_Download.pdf
1
Sectores estudiados3
Publicidad
Agencias de
publicidad
Arquitectura
Empresas de
arquitectura
Libros
Ventas de libros
impresos y
digitales
(incluyendo los
libros científicos,
técnicos y
médicos)
Juego
Editores de
videojuegos,
desarrolladores
y detallistas;
venta de
equipos
Música
Industria
discográfica,
música en directo
Cine
Producción
cinematográfica,
post-producción y
distribución
Televisión
Prensa
escrita
Industria de
publicación de
periódicos y
revistas (B2C y
B2B, agencias de
noticias)
Artes
visuales
Artes
escénicas
Actividades de las
artes escénicas:
danza, teatro,
música en directo,
ópera, ballet, etc.
Radio
Actividades de
difusión
radiofónica
Programación,
producción y
difusión de TV,
incluyendo el
cable y el
satélite
Actividades
relacionadas
con la creación
de artes
visuales,
museos,
fotografía y
diseño
EY Bulding a Better working World. (2015). Tiempos de cultura. El primer mapa mundial de las industrias culturales y
creativas Diciembre de 2015. http://www.worldcreative.org/wpcontent/uploads/2016/03/EYCulturalTimes2015_ES_Download.pdf
3
Composición de las cinco regiones mundiales4
Europa
Unión Europea, países europeos no pertenecientes a la UE
(Noruega, Suiza, Islandia, Balcanes, etc.), Turquía y Rusia.
Los países de Asia Central (Kazajistán, Uzbekistán,
Israel no están incluidos.
etc.) e
Norte América
E.E.U.U Y Canadá
Asia-Pacífico
Incluyendo Asia Central y los
países caucásicos (Azerbaiyán,
Armenia y Georgia)
América Latina
África y
Oriente Medio
África, países del Golfo y Oriente
Medio (incluyendo Israel)
Clasificación de las Industrias Creativas
El siguiente diagrama presentado en el documento CONPES 3695 Política Nacional para
la Promoción de las Industrias Culturales en Colombia, es una adaptación de clasificación
de industrias creativas UNCTAD (Fuente Creative Economy Report 2008. UNCTAD).
En él se clasifican dos grupos: las industrias culturales y las industrias creativas. Por cada
una de las industrias se presenta un ejemplo de una organización o empresa colombiana.
4
Ibíd. Pág. 12
Clasificación de las industrias creaticas (CONPES, 2010)
Conocimiento
Tradicional
(festivales y
artesanos)
Patrimonio cultural
(Museos,
bibliotecas, sitios
arqueológicos)
Artes visuales
(pintura, escultura,
fotografía,
antiguedades)
Artes escénicas
(Música, danza,
marionetas, circos
y ópera)
Industrias
creativas y
culturales
Literatura y
publicaciones
(Libros, prensa y
otras
publicaciones)
Artes visuales
(Cine, TV, radio)
Diseño
(Interiores, digital,
moda, joyería)
Servicios creativos
(Arquitectura,
publicidad)
Media interactiva
(Contenidos
digitales, software,
videojuegos)
Elementos que hacen parte de la industria del derecho de autor
La industria del derecho de autor en general incluye el régimen legal que la soporta, los
sujetos a quienes resulta aplicable la normativa, las obras protegibles y los tipos de
derechos que devienen de la protección.
Esto sumado a la estructura en términos de cadena de valor de la industria del derecho de
autor, que podrá variar dependiendo del tipo de obra o del sector de la industria
específico; y que contempla usualmente:
Un sujeto
creador
Un
productor
Un
distribuidor
Un usuario
final
Pasando por esquemas alternativos dependiendo del tipo de bienes intangibles
(managers, editoras o editoriales, representantes, litografías, directores,
sociedades de gestión colectiva, organismo de radiodifusión, promotores, actores,
intérpretes, ejecutantes).
Regimen legal
Tipos de
derechos que
se devienen
de la
proteccion
Sujetos
Obras objeto
de protección
Régimen legal
Fundamentos constitucionales y legales de la propiedad intelectual
Un completo índice actualizado sobre la Jurisprudencia colombiana sobre derechos de
autor y derechos conexos se puede consultar en el sitio web de la Dirección Nacional de
Derechos de Autor http://200.91.225.128/Intrane1/jurisprudencia/listado.asp
En principio, la noción de propiedad intelectual se refiere a la forma que se ejerce sobre
las creaciones producto de la mente humana, que corresponden a las creaciones del
intelecto, el talento humano, y que constituyen bienes de carácter inmaterial, objeto de
protección a través de normas jurídicas.
En Colombia, la Corte Constitucional ha creado una jurisprudencia, en diferentes fallos,
que destacan el carácter especial de la propiedad intelectual (LHoeste, 2016)5
Las creaciones, producto del intelecto humano y las relacionadas con la difusión y
divulgación, en lo que respecta a bienes inmateriales, se clasifican para efectos jurídicos
en los derechos de propiedad intelectual, los cuales se dividen en: derechos de autor, los
derechos de propiedad industrial, los derechos sobre descubrimientos científicos, y otras
formas y manifestaciones de la capacidad creadora del individuo humano. (LHoeste,
2016).
El derecho de autor “constituye una forma moderna de la apropiación de los bienes, que
ha sido aceptada y desarrollada en las diversas legislaciones de los países”.
“En Colombia, el derecho positivo le da el carácter de propiedad especial al derecho de
autor, cuya protección se encuentra consagrada en el artículo 61 de la Constitución
Política y se desarrolla a través de diferentes ordenamientos legales” (Vega Jaramillo,
2010; 13).
De los dos grandes sistemas de protección que se han identificado (el del derecho de
autor (o de tradición latina) y el del copyright (o anglosajón)), Colombia hace parte del
sistema de tradición latina, que constituye la base para el desarrollo de instituciones
jurídicas del derecho del país. (Jaramillo, 2010).
LHoeste, Fernando Ángel. (2016) Propiedad intelectual. Aproximaciones conceptuales y normatividad
jurídica. Universidad De La Salle. Bogotá.
5
Fundamento constitucional
Artículo 58
Artículo 61
Artículo 189
Se garantizan la propiedad privada y los demás derechos
adquiridos con arreglo a las leyes civiles, los cuales no
pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes
posteriores. Cuando de la aplicación de una ley expedida
por motivos de utilidad pública o interés social, resultare
en conflicto los derechos de los particulares con la
necesidad por ella reconocida, el interés privado deberá
ceder al interés público o social.
La propiedad es una función social que implica
obligaciones. Como tal, le es inherente una función
ecológica.
El Estado protegerá y promoverá las formas asociativas y
solidarias de propiedad…[ ]
Modificado por el Art. 1, Acto legislativo No. 01 de 1999.
Citado por (LHoeste, 2016).
El Estado protegerá la propiedad intelectual por el tiempo
y mediante las formalidades que establezca la ley.
Citado por (LHoeste, 2016) y (Vega Jaramillo, 2010)
Corresponde al Presidente de la República como Jefe de
Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad
Administrativa: 27. Conceder patente de privilegio
temporal a los autores de invenciones o
perfeccionamientos útiles, con arreglo a la ley. Citado por
(LHoeste, 2016).
Leyes sobre derechos de autor
Ley 23 de 1982
Ley 44 de 1993
Ley 1032 de 2006
Ley 1680 del 20 de
Noviembre de 2013
Ley 1519 del 13 de abril de
2012
“Sobre derechos de autor”
“Por la cual se modifica y adiciona la Ley 23 de 1982 y se
modifica la Ley 29 de 1944”.
“Por la cual se modifican los
artículos 257, 271, 272 y 306 del Código Penal”
"Por la cual se garantiza a las personas ciegas y con baja
visión el acceso a la información, a las comunicaciones,
al conocimiento y a las tecnologías de la información y
las comunicaciones"
"Por medio de la cual se aprueba el "convenio sobre la
distribución de señales portadoras de programas
transmitidas por satélite" hecho en Bruselas el 21 de
Ley 1493 del 26 de
diciembre de 2011
Ley 1403 de 2010
Ley 1801 de 2016
mayo de 1974".
"Por la cual se toman medidas para formalizar el sector
del espectáculo público de las artes escénicas, se
otorgan competencias de inspección, vigilancia y control
sobre las sociedades de gestión colectiva y se dictan
otras disposiciones"
"Por la cual se adiciona la Ley 23 de 1982, sobre
derechos de autor, se establece una remuneración por
comunicación pública a los artistas intérpretes o
ejecutantes de obras y grabaciones Audiovisuales o Ley
Fanny Mikey".
Por a c a e e de e
d o ac o a de Po c a
o
e ca
Decreto a destacar
Decreto 1066 de 2015,
Parte 6
“Por el cual se crea el Premio Nacional al Inventor
Colombiano como estímulo a la actividad creadora e
innovadora a favor del desarrollo industrial y tecnológico
del país”
Convenios internacionales
El Convenio de
Berna
El Convenio de
París
Convenio de Roma
Tratado sobre el
Registro
internacional de
obras audiovisuales
Para la protección de las obras literarias y artísticas. Firmado el
9 de septiembre de 1886.
Ha sido complementado y revisado en diversas oportunidades,
la última en París, el 24 de julio de 197. Aprobado por la Ley 33
de 1987.
http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/BERNA.p
df
Creado para la protección de la propiedad industrial. Suscrito el
20 de marzo de 1983.
Convención internacional sobre la protección de los artistas
intérpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los
organismos de radiodifusión. Hecho en Roma el 26 de octubre
de 1961.
http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/ROMA.pd
f
Por medio de la cual se aprueba el "Tratado sobre el Registro
Internacional de Obras Audiovisuales", adoptado en Ginebra el
18 de abril de 1989.
http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/Tratado+s
Tratado OMPI
Derechos conexos
1996 Ley 545 de
1999
Tratado OMPI
Derechos conexos
1996 Ley 565 de
2000
La Organización
Mundial del
Comercio
obre+Registro+Internacional+de+Obras+Audiovisuales.pdf
Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).
Agencia especializada de las Naciones Unidas.
Conferencia diplomática sobre ciertas cuestiones de derecho de
autor y derechos conexos. Ginebra, 2 a 20 de diciembre de
1996.
Tratado de la OMPI sobre interpretación o ejecución y
fonogramas. Adoptado por la Conferencia Diplomática el 20 de
diciembre de 1996. Aprobado por la Ley 545 de 1999.
http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/Tratado+
de+la+OMPI+Derechos+Conexos+1996+LEY+545+de+1999.pdf
Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).
Agencia especializada de las Naciones Unidas.
Conferencia diplomática sobre ciertas cuestiones de derecho de
autor y derechos conexos. Ginebra, 2 a 20 de diciembre de
1996.
Tratado de la OMPI sobre derecho de autor adoptado por la
Conferencia Diplomática el 20 de diciembre de 1996 (Aprobado
por la Ley 565 de 2000).
http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/Tratado+
de+la+OMPI+Derecho+de+Autor+1996+LEY+565+de+2000.pdf
La Organización Mundial del Comercio (OMC). Creada el 1° de
enero de 1995. Se ocupa de las normas que rigen el comercio
entre los países.
La OMC aplica el Acuerdo sobre los aspectos de los derechos
de la propiedad intelectual relacionados con el comercio.
Comunidad Andina de Naciones
La Comunidad Andina de Naciones (CAN). Es una organización de carácter regional, con
personería jurídica internacional, constituida actualmente por Bolivia, Colombia, Ecuador y
Perú. Fue creada en el año 1969.
Decisión andina 351 de
1993
Establece el régimen Común sobre los derechos de autor
y derechos conexos.
http://derechodeautor.gov.co/decision-andina
Sujetos
El sujeto principal del régimen del derecho de autor es aquella persona natural que
desarrolla una creación fruto de su intelecto; lo define el artículo 3 de la Decisión 351
como la Persona física que realiza la creación intelectual.
El sujeto principal
del régimen del
derecho de autor es
aquella persona
natural que
desarrolla una
creación fruto de su
intelecto; lo define
el artículo 3 de la
Decisión 351 como
la Persona física
que realiza la
creación intelectual.
Adicionalmente, en la industria del
derecho de autor, debe
contemplarse el rol de los demás
agentes que intervienen en la
cadena de valor y que pueden tener
incluso derechos como ocurre con
los artistas, intérpretes o ejecutantes
(que tienen derechos conexos de
autor). Para cada tipo de bien
intangible deberá verificarse quién
más interactúa con el autor y con su
obra, qué obligaciones adquiere y
qué tipos de derecho puede recibir
por transferencia del autor.
Obras objeto de protección
La Decisión 351 de 1993 que reglamenta el Derecho de Autor para la Comunidad Andina
de Naciones, indica dentro de los bienes objeto de esta protección de forma enunciativa,
los siguientes:
a) Las obras expresadas por escrito, es decir, los libros, folletos y cualquier otro tipo de
obra expresada mediante letras, signos o marcas convencionales;
b) Las conferencias, alocuciones, sermones y otras obras de la misma naturaleza;
c) Las composiciones musicales con letra o sin ella;
d) Las obras dramáticas y dramático-musicales;
e) Las obras coreográficas y las pantomimas;
f) Las obras cinematográficas y demás obras audiovisuales expresadas por cualquier
procedimiento;
g) Las obras de bellas artes, incluidos los dibujos, pinturas, esculturas, grabados y
litografías;
h) Las obras de arquitectura;
i) Las obras fotográficas y las expresadas por procedimiento análogo a la fotografía;
j) Las obras de arte aplicado;
k) Las ilustraciones, mapas, croquis, planos, bosquejos y las obras plásticas relativas a la
geografía, la topografía, la arquitectura o las ciencias;
l) Los programas de ordenador;
m) Las antologías o compilaciones de obras diversas y las bases de datos, que por la
selección o disposición de las materias constituyan creaciones personales.
Se incluyen también las traducciones, adaptaciones, transformaciones o arreglos de las
obras mencionadas.
Como se expresa en el Curso Básico de Derechos de Autor, Texto guía de la Dirección
Nacional de Derechos de Autor (DNDA) “El Derecho de Autor no protege ideas. La
protección del derecho de autor recae sobre las obras en sí mismas, es decir el fruto del
trabajo creativo del autor de una obra artística, científica o literaria susceptible de ser
percibida por cualquier medio conocido o por conocer”
Tipos de derechos que devienen de la protección

El derecho de autor confiere a su
titular originario prerrogativas
exclusivas, tal y como se indica en
el artículo 3 de la ley 23 de 1982:


Disponer de su obra a título gratuito u
oneroso bajo las condiciones lícitas que
su libre criterio les dicte.
Aprovechar su obra, con fines de lucro o
sin él, por medio de la imprenta, grabado,
copias, molde, fonograma, fotografía,
película cinematografía, videograma, y por
la ejecución, recitación, representación,
traducción, adaptación, exhibición,
transmisión, o cualquier otro medio de
reproducción, multiplicación, o difusión
conocido o por conocer.
Ejercer las prerrogativas, aseguradas por
esta Ley en defensa de su derecho moral.
¿Qué son los derechos patrimoniales?
Estos derechos le dan la potestad a su titular para autorizar o prohibir cualquier tipo de
utilización de la obra. Son las prerrogativas de orden económico que se le otorgan al autor
o al titular de los derechos conexos en relación con la explotación de la obras. La ley
señala como derechos patrimoniales los derechos de reproducción, comunicación pública,
puesta a disposición del público, distribución y transformación. Estos derechos pueden ser
ampliados a cuantas formas de explotación existan.
Los derechos patrimoniales son transferibles, renunciables, tienen un término de duración,
están sujetos al sistema de excepciones y limitaciones del Derecho de Autor y pueden ser
expropiados”.
¿Qué son los derechos morales?
Estos derechos protegen la relación intrínseca del autor con su obra, la cual refleja la
personalidad que el autor le imprime a la misma. Los derechos morales reconocidos por la
ley son los derechos de paternidad, integridad, ineditud, modificación y retracto6. Estos
derechos son irrenunciables e intransferibles”.
¿Qué son los derechos conexos?
Son los derechos otorgados a los artistas, intérpretes o ejecutantes de obras artísticas o
literarias, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusión en relación
con sus emisiones7. Estos titulares de derechos conexos también gozan de ciertas
prerrogativas de orden patrimonial y moral de acuerdo a lo que establece la ley”.
¿Qué es el registro de la obra y cuál es su finalidad?
Es la facultad que tienen titulares de derecho de autor y derechos conexos para inscribir
sus obras y fonogramas, según corresponda, a través del Registro Nacional de Derecho
de Autor, servicio que presta en el territorio colombiano la Dirección Nacional de Derecho
de Autor. Este registro brinda a los titulares del derecho de autor un medio de prueba
idóneo, así como hacer pública la titularidad del derecho.
Es importante recalcar que este registro es meramente declarativo y no constitutivo del
derecho, ya que este se obtiene desde el momento mismo de la creación. Igualmente el
artículo 183 de la Ley 23 de 1982 establece la obligatoriedad de registrar los actos o
contratos por medio del cual se enajene, transfiera, cambie o limite el dominio sobre el
derecho de autor y derechos conexos, así como cualquier otro acto o contrato que
implique exclusividad. Esta disposición busca además de otorgar publicidad sobre la
titularidad de derechos, la oponibilidad ante terceros” (DNDA. Curso Básico de derechos
de Autor).
Los mecanismos contractuales con los que se trasmiten los derechos de autor y su
uso en estas industrias se desarrollan con base en el principio de que la creatividad
de los autores que da lugar a productos y servicios en las industrias creativas debe
ser protegida.
En general los autores se empeñan y preocupan en difundir, promocionar y dar a conocer
sus obras o creaciones intelectuales con el fin de que el público pueda conocerlas,
acceder a ellas e incluso disfrutarlas.
El derecho de autor es limitado, esto es, está sujeto a un plazo de tiempo determinado.
Transcurrido el tiempo de protección las obras pueden ser utilizadas por el público de
forma libre, esto quiere decir, que pueden ser usadas, disfrutadas sin previa autorización y
sin reconocimiento de pago.
El convenio de Berna estableció que el plazo para la protección de las obras literarias y
artísticas es la vida del autor más cincuenta años después de su muerte.
Sin embargo, este es un plazo mínimo de protección, lo cual permite que las legislaciones
de los diferentes estados definan otros plazos. En Colombia, la Ley 23 de 1982 establece
un plazo, para personas naturales de la vida del autor más ochenta años después de su
muerte.
Trasmisión de los derechos patrimoniales de autor
El derecho de autor lo constituyen un conjunto de normas jurídicas y principios que
confieren al creador derechos morales y patrimoniales.
Los derechos morales, en el caso de los derechos de autor, incluyen dos aspectos: el
derecho al reconocimiento de la paternidad de la obra y el derecho del autor a negarse a
la modificación de la obra, es decir, el derecho a preservar la integralidad de la obra.
(Vega, 2010; 50)
Los derechos morales son inalienables por acto entre vivos. “Corresponden al autor
durante su vida, y a los herederos y otros causahabientes del autor” (Vega, 2010; 50).
Los derechos patrimoniales pueden ser trasmitidos por muerte o por acto entre vivos. La
trasmisión de los derechos patrimoniales puede implicar el traslado de un patrimonio a
otro, o solo mediante una autorización de uso de la obra o por una licencia.
Transmisión por causa de muerte
La transmisión de los derechos patrimoniales por causa de muerte del autor, ocurrirá por
vía testamentaria o a título de sucesión intestada, de conformidad con las disposiciones
legales sobre la materia, y no tendrá limitaciones, salvo que el autor en vida haya cedido a
un tercero, total o parcialmente y por un lapso determinado o por toda la duración, el
derecho patrimonial, o que la titularidad en cabeza del tercero surja por alguna otra causa
legal. (Vega, 2010; 57)
[Escriba texto]
Actos y contratos referentes a la transferencia del derecho de autor
Contrato de
Cesión de
Derechos
Es una forma de trasmisión del derecho patrimonial en el que el autor de una
obra, o sus derechohabientes o causahabientes lo transfiere a otra.
El derecho de autor es una forma especial de propiedad, por lo que la cesión
de derechos es un tema controversial. Esto hace que existan diferencias
entre la cesión de derecho de autor y la común:
a. Es la cesión de los derechos patrimoniales y no de los morales. Por
lo que no hay sustitución absoluta de uno de los sujetos de la
relación jurídica contractual.
b. La trasmisión de derecho patrimonial no es plena, ya que esta se
limita a los modos de explotación contemplados en el contrato. Para
que la trasmisión del derecho patrimonial se trasmita en todos su
contenido debe pactarse de forma explícita.
c. Solo si se pacta de forma expresa, la cesión de derecho patrimonial o
de cualquiera de sus aspectos, no confiere al cesionario el derecho
de exclusividad en la explotación de eses derecho.
d. “No existe plena transmisión de derechos, pues al extinguirse el
derecho del cesionario, aquellos revierten al autor” (Zapata
Fernando, 2001; 22-236. Citado por Vega, 2010; 53)
Elementos y Características
a. Su objeto es la facultad de explotar la obra de acuerdo con las
condiciones de tiempo, modo, lugar, remuneración pactadas en el
contrato. Si se pacta, también puede caber la figura de la “Cesión no
exclusiva”
b. Si se pacta de forma explícita derechos exclusivos patrimoniales el
titular del derecho cedido es un verdadero cesionario. De lo contrario,
es un licenciamiento o autorización de uso.
c. El contrato de cesión es un contrato bilateral: surgen derechos y
deberes para ambas partes.
d. La cesión de los derechos patrimoniales puede ser gratuito u
oneroso.
e. La cesión puede ser parcial o total. La parcial se limita al modo de
explotación y un territorio específico. Sin embargo, en principio
general, la cesión es parcial. Para que esto no sea así debe pactarse
lo contrario de forma explícita. (Vega, 2010; 50-53)
f. En Colombia, El artículo 30 de la Ley 1450 de 2011, que modificó el
ZAPATA LÓPEZ, Fernando. El Derecho de Autor y los Derechos conexos. Contenido y ejercicio de los
derechos. Seminario Nacional de la OMPI sobre Derecho de Autor y Derechos Afines y su observancia,
para jueces y fiscales. Montevideo. 2001. p.22-23. (Citado por Jaramillo, 2010; 53).
6
[Escriba texto]
artículo 183 de la Ley 23 de 1982 establece: “Derechos patrimoniales
de autor. Los derechos patrimoniales de autor o conexos pueden
transferirse por acto entre vivos, quedando limitada dicha
transferencia a las modalidades de explotación previstas y al tiempo
y ámbito territorial que se determinen contractualmente. La falta de
mención del tiempo limita la transferencia a cinco (5) años, y la del
ámbito territorial, al país en el que se realice la transferencia.
Los actos o contratos por los cuales se transfieren, parcial o totalmente, los
derechos patrimoniales de autor o conexos deberán constar por escrito como
condición de validez. Todo acto por el cual se enajene, transfiera, cambie o
limite el dominio sobre el derecho de autor, o los derechos conexos, así como
cualquier otro acto o contrato que implique exclusividad, deberá ser inscrito
en el Registro Nacional del Derecho de Autor, para efectos de publicidad y
oponibilidad ante terceros
Será inexistente toda estipulación en virtud de la cual el autor transfiera de
modo general o indeterminable la producción futura, o se obligue a restringir
su producción intelectual o a no producir".
Transferencia por
disposición legal.
a) Contratos de: obra por encargo prestación de servicios y contrato
laboral: En este caso, se parte de la premisa según la cual, en el
caso de los contratos mencionados opera una presunción, que
admite pacto en contrario. Dicha presunción consagrada por el
legislador está sujeta al cumplimiento de los requisitos indicados en
el artículo 183 de la Ley 23 de 1982, los cuales son a saber: (i) Que
exista un contrato de prestación de servicios o un contrato de trabajo
entre el autor y quien encarga la elaboración de la obra, en el marco
del cual se efectué la creación artística o literaria. (ii) El contrato de
trabajo o de prestación de servicios debe constar por escrito. (iii) La
transferencia de derechos patrimoniales a favor del encargante, se
entienden concedida “en la medida necesaria para el ejercicio de sus
actividades habituales en la época de creación de la obra”. (Dirección
Nacional de Derecho de Autor, Concepto 1-2016-100540)
b) Funcionarios públicos: Se presentan y pueden presentarse dos
situaciones: que la obra sea creada por un funcionario público por
fuera del cumplimiento de sus obligaciones, o que la obra se creada
en cumplimiento de las obligaciones legales o constitucionales.
Cuando ocurre lo primero, el servidor público se encuentra habilitado
para contratar con el Estado, con la persona o la entidad que
corresponda, la trasmisión de los derechos patrimoniales sobre su
creación mediante un documento en el que queden explicitas las
condiciones. En este primer caso, se trata de una trasmisión por
actos entre vivos.
Por el contrario, cuando la obra es creada en cumplimiento de sus
funciones y obligaciones como funcionario público la titularidad de
derechos se radica en cabeza de la entidad pública; como ya se ha
indicado con anterioridad, los derechos morales son conservados por
el servidor público.
[Escriba texto]
Transferencia por
fallecimiento del
autor o
liquidación y
disolución de
persona jurídica
Este modo de efectuar la transferencia del derecho de autor tiene lugar
cuando el autor fallece; de similar manera, se puede predicar la transferencia
del derecho de autor cuando se liquida y disuelve una persona jurídica que
llegase a ostentar derechos patrimoniales de autor. Cabe señalar que dicha
transferencia se rige por las normas del derecho común, en particular las
correspondientes al derecho de sucesiones y, al régimen normativo aplicable
a la liquidación y disolución de personas jurídicas, respectivamente.
Actos y contratos referentes al ejercicio del derecho de autor
Contrato de
licencia
Contrato de
edición
Es un contrato mediante el cual “el autor o titular derivado de los derechos de
una obra, tiene la potestad de autorizar, sin desprenderse de sus derechos,
la utilización de su creación, bajo las condiciones de tiempo, modo y lugar
establecidas en dicha licencia” (Dirección Nacional de Derecho de Autor,
Concepto 1-2014-22291)
Es necesario resaltar que este contrato no está sometido a solemnidad
alguna, por lo que este contrato surge con la manifestación del acuerdo de
voluntades de las partes involucradas y se rige por lo acordado
expresamente por estas. Para la celebración de este contrato hay que tener
en cuenta la aplicación de los principios que le son propios al derecho de
autor, como el principio de independencia de las formas de explotación.
Por otra parte, se debe tener en cuenta que, en el caso del software, el
licenciamiento del mismo se ha vuelto de frecuente ocurrencia, debido a la
sistematización que caracteriza en la actualidad a todos los procesos
productivos y de servicios en la economía, así como a otras actividades de la
sociedad. La Decisión 351 de 1993 contiene algunos principios que le son
aplicables: En el contrato se pueden autorizar las modificaciones necesarias
para la correcta utilización del programa de ordenador licenciado. Además,
de conformidad con la norma mencionada, se pueden incluir las
circunstancias en que el licenciatario está facultado para realizar una copia o
una adaptación del programa licenciado, así como para el aprovechamiento
del programa por varias personas mediante redes, estaciones de trabajo, etc.
(Arts. 24 a 27, Decisión 351 de 1993). (Vega, 2010; 56)
Este contrato se encuentra regulado de manera detallada en el capítulo VIII
de la Ley 23 de 1982, y se define por ella como aquel por medio del cual el
titular del derecho de autor de una obra literaria, artística o científica, se
obliga a entregarla a un editor que se comprometa a publicarla mediante su
impresión gráfica o propagarla y distribuirla por su cuenta y riesgo (Art. 105,
Ley 23 de 1982). La misma ley establece que las normas del capítulo del
contrato de edición de obra impresa, son aplicables en lo pertinente a los
contratos de edición de obras musicales. En el contrato de edición, su
término puede pactarse por un plazo determinado o por un número limitado
de ediciones. Es un contrato que debe presumirse oneroso, como se deduce
de las disposiciones que lo regulan, pues consagran el derecho de
explotación como una facultad exclusiva del autor, de carácter económico. La
ley colombiana de derechos de autor dispone que, si en el contrato de
edición no se pacta una remuneración, corresponderá al autor de la obra, o
[Escriba texto]
al titular respectivo, el veinte por ciento del precio de venta al público (Art.
106, Ley 23 de 1982). Adicionalmente el contrato de edición, salvo pacto en
contrario, supone que el autor le otorga al editor un derecho de exclusividad.
El artículo 107, literal b, de la Ley 23 de 1982, dispone que deberá
determinarse si la autorización conferida al editor reviste carácter de
exclusividad. Tanto en el contrato de edición de obra impresa como en el de
obra musical se presentan en cabeza del editor obligaciones de difusión y
comercialización de la obra, con la 56 consecuencia en caso de
incumplimiento, de la rescisión del contrato, de pleno derecho en el caso de
la obra impresa, y previa solicitud de rescisión en el caso de la obra musical
(Art 138, Ley 23 de 1982).
Contrato de
Inclusión de
Fonograma
Contrato de
Representación
Es una modalidad de contrato de autorización de uso muy frecuente en la
industria de la música, en tanto el autor tiene el derecho exclusivo de
autorizar o no la inclusión de su obra musical en fonograma. Con la gran
mayoría de las obras musicales sujetas a control editorial, es lo más común
que sea el editor quien autorice al productor fonográfico esa inclusión. (Vega,
2010; 56)
Por medio de este contrato el autor de una obra dramática, dramáticomusical, coreográfica o de cualquier género similar, autoriza a un empresario
para hacerla representar en público a cambio de una remuneración (Art. 139,
Ley 23 de 1982). (Vega, 2010; 55).
Transmisión por ministerio de la Ley
Obras creadas
por servidores
públicos
Se presentan y pueden presentar dos situaciones: que la obra sea creada por
un funcionario público por fuera del cumplimiento de sus obligaciones, o que
la obra se creada en cumplimiento de las obligaciones legales o
constitucionales.
Cuando ocurre lo primero, el servidor público se encuentra habilitado para
contratar con el Estado, con la persona o la entidad que corresponda, la
trasmisión de los derechos patrimoniales sobre su creación mediante un
documento en el que queden explicitas las condiciones. En este primer caso,
se trata de una trasmisión por actos entre vivos.
Cuando la obra es creada en cumplimiento de sus funciones y obligaciones
como funcionario público la titularidad de derechos se radica en cabeza de la
entidad pública; como ya se ha indicado con anterioridad, los derechos
morales son conservados por el servidor público.
Sectores de la industria relacionados de manera directa con el derecho de autor
Resulta relevante identificar cuáles son aquellos sectores de la industria que tienen
conexión directa con el derecho de autor, para los cuales, éste régimen es un elemento
identificable e imprescindible.
La guía para determinar la contribución económica de las industrias relacionadas con el
derecho de autor de la OMPI (Ompi, 2003) recomienda incluir en cualquier estudio sobre
el tema a los siguientes nueve grupos de industrias:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
prensa y publicaciones;
música, producciones de teatro, óperas;
películas cinematográficas y vídeos;
radio y televisión;
fotografía;
programas informáticos y bases de datos;
artes visuales y gráficas;
servicios de publicidad; y
sociedades de gestión colectiva del derecho de autor.
Política Nacional de Emprendimiento
El ente estatal responsable de la Política Nacional de Emprendimiento es el Ministerio de
Comercio, Industria y Turismo a través de la Ley 014 de 2006 de Fomento a la Cultura del
Emprendimiento.
La función del Estado en el fomento del emprendimiento es:
1. Promover la alianza público-privada académica
2. Facilitar condiciones para el emprendimiento
3. Desarrollar la dimensión local del emprendimiento
La Política de Emprendimiento en Colombia tiene cinco objetivos estratégicos que son:
1. Facilitar la iniciación formal de la actividad empresarial.
2. Promover el acceso a financiación para emprendedores y empresas de reciente
creación.
3. Promover la articulación interinstitucional para el fomento del emprendimiento en
Colombia.
4. Fomentar la industria de soporte “no financiero”, que provee acompañamiento a los
emprendedores desde la conceptualización de una iniciativa empresarial hasta su
puesta en marcha.
5. Promover emprendimientos que incorporan ciencia, la tecnología y la innovación.7
Sistema de Propiedad Intelectual a la Competitividad y Productividad nacional
El documento CONPES 3533 - Bases de un plan de acción para la adecuación del
sistema de propiedad intelectual a la competitividad y productividad nacional 2008-2010.
Parte del diagnóstico de la falta de articulación formal entre las entidades relacionadas
con la propiedad intelectual.
“El Sistema de Propiedad Intelectual (SPI) comprende los actores relacionados con el
diseño de política, con el sistema jurídico, y la infraestructura de apoyo de las actividades
en materia de administración, explotación y observancia de los derechos. A su vez, el
Sistema integra a entidades de fomento y relacionadas como Ministerios, Colciencias y
Sociedades de Gestión Colectiva, entre otras” CONPES 3533
Hacen parte del sistema:




7
Los inventores aislados, autores, interpretes, artísticas plásticos, programadores
de sistemas, productores de cine y TV, periodistas, entre otras personas naturales;
Las empresas independiente de su tamaño;
Las instituciones de educación superior, y alrededor de ellas los centros de
investigación, desarrollo, innovación;
Las entidades gubernamentales en cargadas de la política, el fomento, la
regulación
http://www.mincit.gov.co/minindustria/publicaciones.php?id=16435
Gráfico Sistema de propiedad Intelectual CONPES 3533
Bibliografía
Ministerio de Cultura. El emprendimiento cultural, pilar del desarrollo. Políticas públicas
del sector. (2013)
http://www.uelbosque.edu.co/foro-artesanias/doc/presentaciones/Angel_Moreno.pdf
Ministerio de Cultura. Política para el emprendimiento y las industrias culturales.
http://www.mincultura.gov.co/ministerio/politicas-culturales/politica-emprendimientoindustrias-culturales/Documents/13_politica_emprendimiento_industrias_culturales.pdf
MUNERA BARRIOS María G. (2016). Investigación- creación y políticas para la
producción creativa y cultural Sobre las relaciones entre la creatividad, la innovación y la
Investigación-creación. Volumen 12, Número 18. Enero – junio de 2016. Pontificia
Universidad Bolivariana de Medellín.
https://revistas.upb.edu.co/index.php/iconofacto/article/viewFile/6858/6270
UNESCO (2016). Re | Pensar las Políticas Culturales. Seguimiento de la Convención
de 2005 sobre la protección y promoción de la diversidad de las expresiones culturales.
http://en.unesco.org/creativity/sites/creativity/files/gmr_es.pdf
EY. (2015). Tiempos de cultura El primer mapa mundial de las industrias culturales y
creativas.
http://www.worldcreative.org/wpcontent/uploads/2016/03/EYCulturalTimes2015_ES_Download.pdf
Los cursos fueron elaborados por:
Corporación para la Educación y las TICS CETICS
 Dirección: Miguel Ángel Vargas Hernández PhD
 Autores de Contenido: Judith Martínez Salcedo PhD, Boris Restrepo, Diego
Vanegas, Patricia Antonia Ortega, Martha Soraya Vargas, Miguel Ángel Vargas
PhD, Edgar Alexander Vargas, Oscar Lozano, Mónica Zuluaga
 Diseño gráfico
 Coordinación General y diagramación: Paola Jiménez Molano
 Ilustración: Leonardo Martín
 Animación: Catalina López y Karen Perilla
 Diseño y desarrollo tecnológico: Tatiana Castrillón Valdés
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