TERCERA PARTE APUNTES DEL DERECHO EN MEXICO LIC. JESÚS ROMÁN PÉREZ. PRIMERAS APLICACIONES DEL DERECHO ESPAÑOL EN AMERICA. 1) CAPITULACIONES, HUESTES INDIANAS E INSTRUCCIONES: Existen 2 tipos de instrumentos jurídicos importantes en la formación del Derecho Indiano, el cual cuál nos dice cómo se va gestando el dominio Español en América, que son: LAS CAPITULACIONES Y. LAS INSTRUCIONES. Es tan importante el aspecto LEGAL de la conquista, como lo menciona García-Gallegos, que el Derecho Indiano “nace antes de que se conozca incluso antes de que se sepa si existe,” que el país que ha de regir. -y antes de tener seguridad de llagar a nuevas tierras y de saber lo que en ellas habría de encontrase Isabel de Castillo capitula con Cristóbal colon en el 1492, precisamente las famosas CAPITULACIONES de Santafé, en donde se establecen los Derechos y obligan de ambas partes con respecto a las tierras por descubrir. - LA CAPITULACIÓN, no era otra cosa que un contrato, ósea, un acuerdo de voluntades, creador de Derecho y obligaciones. Este contrato de capitulación revestía características muy especiales, tato por las partes que lo celebraban (- La corona o sus representantes y el jefe de la expedición proyectaba,) asi como por el tipo de prestaciones a que se obligaban. DIVISION DE LA CAPITULACION CONTABA DE 3 PARTES: PRIMERA: Era una autorización permiso ó licencia de la Corona ó de las altas autoridades facultadas a tal efecto, para llevar a cabo una expedición, que podía ser de exploración, de colonización ó de conquista. Y era necesario según explica Silvio Zavala “porque el conquistador contratante era vasallo del rey con quien pactaba y la acción se desarrollaría en tierras que por la bula papal ó por otros títulos se consideraban perteneciente a la Corona de Castilla” y era conforme a los principios Jurídicos medievales. SEGUNDA: Era donde se estableció las obligaciones del jefe de la expedición y las mercedes que la corona lo otorgaba. TERCERA: Las dichas mercedes (pago, salario), se sujetaba aúna condición suspensiva, consistente en el éxito de la expedición y la buena conducta del jefe de esta. - Según comenta Zavala: por parte del vasallo era un contrato presente e incondicional y aun con plazo fijo gasto y la realización de los trabajos; en cambio, por parte del rey eran solo una promesa condicional como: mercedes y premios que quedaban sujetos a la condición del cumplimiento previo de las obligaciones del conquistador. - Estos contratos de capitulación según comenta JOSE MA. OTS recuerdan por su carácter y contenido las viejas cartas de población de la Edad Media Castellana, y Silvio Zavala nos dice que las capitulaciones “existían en el Derecho Real de España antes de descubrimiento de América y se empleaban cuando los reyes, o sus apoderados, pactaban con algún particular el desempeño de determinada empresa ó servicio púbico” - Entonces las capitulaciones según señala OTS Capdegui, fueron la fuente primera y principal del nuevo Derecho en los territorios recién descubiertos. - Las capitulaciones no contenía todo el aspecto jurídico con concerniente a las expediciones, pero si eran la base legal de las Dichas empresas, pues contenía la autorización real y los derechos y obligaciones entre la corona y el organizador de la expedición, pero no hacían referencia alguna a la organización de la hueste, y de sus reglas que había de fijarse entre el organizador(caudillo militar ó simple financiador) y todo aquello que hablan de acompañarte en la empresa, y no se menciona nada sobre las relaciones entre los propios miembros de la hueste (grupo de persona, seguidores ó partidarios de otras personas o causas) (Ejercito o tropa). Silvio Zavala explica de modo de formación de la hueste indiana, comentado: “El reclutamiento… era un enganche militar: por eso se tocaba caja y sufría pena de muerte quien habiendo ingresado en la jornada abandonaba al adelantad; pero ente aspecto no excluía los de valor jurídico. Desde luego el enganche voluntario forzado como en las empresas militares de Estado; para que el soldado ingresara el capitán publicaba sus promesas: el soldado podía examinarlas y ofrecerse según ellas; sabían que no llevaban sueldo pero con forme a las normas de la hueste y a su calidad de peón, ballestero ó gente de caballo, tendría mayor o menor parte en las utilidades finales del botín; por lograr. El caudillo solo anticipada las cantidades indispensables para que los acreedores no retuvieran al miliciano, impidieron seguir la jornada: el soldado acudía con sus armas, ropa, matalotaje y caballo si podía; y es de notar que, así como el caudillo principal gastaba su hacienda y aventuraba su vida con solo la promesa contenida en la capitulación de rey, y a su vez el soldado se concertaba con el caudillo y soportaba trabajos solo por el aliciente del botín.” - Junto con las CAPITULACIONES pero con importancia Jurídica menor, están las llamadas INSTRUCCIONES que de ordinaria se dieron a los jefes de las expediciones. Cuando el viaje se pactaba con el consejo de Indias, este daba la instrucción a nombre del Rey; si el pacto se hacía con alguna autoridad autorizada residente en las indias, tocaba a esta dar la Instrucción. - LAS INSTRUCCIONES: Reglamentaban la forma de hacer la navegación así como el comportamiento de los expedicionarios. Establecían que la posesión de las tierras a donde llegaran la hicieran en nombre a donde llegaran la hicieron en nombre de los Reyes, ante escribano y con solemnidad. - Silvio Zavala señalo a la Instrucción a diferencia del precepto como una norma en causadora que dejaba los detalles de la ejecución al criterio y responsabilidad del caudillo, de ahí su ductilidad. - Por su naturaleza jurídica, eran contratos de mandato, entre la corona como mandante y el jefe de la expedición como mandatario, por medio del cual el poder real confería poderes a los caudillos, delegando en ellos su facultad coactiva y la jurisdicción militar, civil y criminal. El cual su carácter principal de valor era el político, por el sentido medieval de la organización política, el cual hacía llegar a los miembros de la hueste el principio del orden: sólo de esa delegación deba a los jefes potestad suficiente para contener dentro de la disciplina a los sueltos y codiciosos soldados indianos. 2) LOS PRIMEROS PASOS EN LA FORMACION DEL DERECHO INDIANO: Para ordenar la vida del mundo recién descubierto existían las normas dictadas en un principio por los Reyes Católicos que están basadas en principios en Instituciones de Derecho Castilla, pero la realidad de las tierras hace ver que es difícil que sea reglado, lisa y llanamente por el Derecho Castellano, y por lo tanto se necesitan nomas especiales para el “Nuevo Mundo”, lo que se hace llamar Derecho Indiano. Esta norma vendrá a dar razón de la diversidad y complejidad geográfica para las personas y grupos sociales destinados a regir. Este Derecho Objetivo conjugaba 3 factores que van íntimamente ligados a lo complejo de la empresa española en América. FACTORES: a) Intereses de la corona como factor de poder. b) La evangelización. c) Buen trato a los indios. - Y la dominación de España en América, esta tejida por esos 3 hilos, ya que en ese sentido, el Derecho Indiano, tanto en su expresión objetiva como Ley, así como su práctica y aplicación, refleja ese complejo tejido histórico el cual busca ese equilibrio entre esos tres factores que marcan el dominio hispano en nuestra tierra. -Además el Derecho Indiano está constituido por dos características sobresalientes que son: - Producto de políticas de ensayo - Casuismo. -La normatividad Indiana, sobre todo la dictada en el siglo XVI se caracterizó por un frecuente cambio de normas, ya que la corona ensaya diversas políticas para una regulación jurídica adecuada de acuerdo a los intereses que debe tomar en cuenta para sostener su hegemonía política en Indias. -Esa política de ensayo generadora de buena parte del Derecho objetivo para las Indias, da pie no solo a un constante cambio de las normas, sino también al casuismo. -El casuismo es otra de las características destacadas de nuestro Derecho Indiano, como postura mental de jurista, como origen de las normas. 2.1 PRIMERA INSTRUCCIONES Y ESTABLECIMIENTO DE LA ANTILLAS. ENCOMIENDA EN LAS -Inmediatamente después de la llegada de los españoles a tierras americanas, el gobierno de las Antillas fue dado por la Corona al Almirante Cristóbal Colón. -Ovando recibe unas primeras Instrucciones de la Corona, conteniendo Directrices para el manejo de los asuntos relativos a los indios, cuya explotación era bien conocida por los monarcas. Según estas instrucciones, los indios deberían ser enseñados en la fe católica de manera amorosa, sin esforzarlos. Como postulados jurídicos. Que sirven de fundamento a las relaciones justas entre los hombres y los pueblos, son inobjetables. PRELIMINARES DE LA ORGANIZACIÓN ESTATAL DE LA NUEVA ESPAÑA. 1.- EL GOBIERNO DE HERNAN CORTES: El martes 13 de agosto de 1521 día de san Hipólito, culmina el sitio que ejercía desde el 30 de mayo sobre la ciudad de México-Tenochtitlán Hernán Cortes al ser capturado el ultimo tlatoani azteca, Cuauhtémoc y rendirse la heroica capital lacustre y del imperio mexica a la hueste formada por españoles y tlaxcaltecas. Los primeros gobiernos novohispanos eran los ayuntamientos .Estas instituciones al revivirse en ella la autonomía y libertad de la tradición jurídica castellana e invistieron de poderes y facultades a Cortes para llevar adelante sus facultades políticas y militares que culminaron con la toma de México. Para fines de 1521 Cortes ha fundado tres ayuntamientos y estas instituciones municipales salvan al gobierno y la empresa de Cortes. En 1521 desembarco en Veracruz Cristóbal de Tapia dándole el nombramiento de gobernador de la nueva España. Al conocer esto las autoridades municipales de Veracruz lo comunican a los representantes de los otros municipios y se realiza una junta en Zempoala a la que acudió Tapia con sus provisiones.” Los representantes las tomaron en sus manos, las besaron las pusieron sobre sus cabezas y dijeron que todos y cada uno los obedecía en todo y por todo”. Los ayuntamientos demostraron así la fuerza inicial con que nacieron en nueva España rescatando su vieja tradición libertaria y autonómica del derecho foral del Medioevo castellano e hicieron valer una institución jurídica. A fines de 1521 o principios de 1522 se inicia la construcción de la nueva ciudad de México y la organización del país en general, a mediados de 1522 el rey Carlos V nombra una comisión, presidida por el canciller Gattinara para que decida la contienda entre Cortes y Velázquez, esta falla a favor de Cortes aprobando su conducta y el 15 de octubre en Valladolid Carlos V firma real cedula nombrando a Cortes gobernador. El 26 de junio de 1523 Carlos envío a cortes instrucciones relativas al gobierno, a la pacificación de la nueva España y pacificación de los indios. El rey pone especial énfasis en el cuidado que debía tener para lograr la cristianización de los naturales. Se recomendaba mantener las poblaciones de los indios sin introducir más novedades que la fe católica. Impidiendo los sacrificios humanos, que no se les haga guerra para que se conserve un trato amistoso con los cristianos y en caso que la guerra no pueda excusarse se les requiera primero por medio de persona que conociere su lengua: que no se les tomen sus mujeres y sus hijas: que en las nuevas poblaciones se repartan los terrenos según la calidad de las personas y se establezcan en lugares convenientes. En la cuarta de estas instrucciones el rey le impide a cortes las encomiendas, le prohíbe el repartimiento de indios y le anula los ya hechos. Cortes esta instrucción la obedece pero no la cumple, haciéndole ver al rey la inconveniencia de cumplir. Hernán Cortes tenia conocimientos de derecho y sentido jurídico excepcional, sus saberes e institución jurídica sirvieron para que Cortes diera la primera normatividad con que se rigió la nueva España, primero lo hizo con las facultades con que lo invistió el ayuntamiento y después con las atribuciones que le venían directamente de la corona al ser nombrado gobernador asimismo promulgo las siguientes disposiciones legislativas: -Ordenanzas Militares dadas en Tlaxcala el 22 de diciembre de 1520. -Ordenanzas de Buen Gobierno para los vecinos y moradores de la nueva España dadas en Tenochtitlán. -Ordenanzas Municipales de 1525 dadas con motivo de fundación de las villas de natividad y Trujillo. -Ordenanzas sobre la forma y manera en que los encomenderos pueden servirse de los naturales que les fueren depositados. El 12 de octubre de ese año Hernán Cortes sale de la ciudad y deja como tenientes de gobernador a Estrada y Albornos, como justicia mayor al licenciado Zauzo. Estos serán los actores de los crímenes que ocurrieron, lo ocurrido en la ciudad de México desde la salida de cortes y sus huestes el 12 de octubre de 1524 hasta su regreso el 19 de junio de1526 es uno de los periodos más turbios de la historia. Estos hechos muestran cuan frágil era la estructura del poder y que feroces podían ser las pasiones de quien debían gobernar y que se trata de una época de desgobierno de la nueva España y que a Salazar y chirinos se apoderan del gobierno y de los bienes de Cortes”ponen nuevos tributos a los indios”. Los juicios de residencia eran procedimientos públicos se les llamaba así porque durante él se asignaban al funcionario un lugar donde debía permanecer un lugar alejado de aquel en que había ejercido sus funciones, se publicaban pregones convocando a todos aquellos que tuvieran algún agravio que el funcionario encausado les hubiera hecho, daban oportunidad a sus enemigos personales maldicientes desahogar sus rencores…fueron un recurso muy valioso para moderar la actuación de los funcionarios públicos, ya que todos debían de dar cuenta de sus actos. Luis Ponce de León no pudo cumplir su cometido ya que falleció 18 días después de haber llegado a México, aunque los representantes de las ciudades instaron a Cortes para que reasumiera el gobierno. Marcos de Aguilar, juez de residencia sustituto, falleció 7 meses después, vuelven a insistir los procuradores para que Cortes tomara el mando de nueva cuenta pero vuelve a rehusarse, emperador solo confirmara el nombramiento de Estrada y hace a un lado a Sandoval y quita toda injerencia y poder a Cortes. 2.-LA ADMINISTRACION GUBERNATIVA DE LA PRIMERA AUDIENCIA. Debido al aumento de la importancia de la nueva España y la enorme complejidad de sus problemas, la corona decidió establecer un órgano de gobierno colegiado y dispone que tuviera primordialmente funciones judiciales y continuara el juicio de residencia a Cortes. La vida política y administrativa colonial fueron las audiencias los organismos más importantes y calificados del estado español en América, las audiencias indianas tenían facultades mucho más amplias que las audiencias peninsulares, tanto en el estricto orden judicial, como de tipo gubernativo y hasta legislativo. La llamada primera audiencia comenzó a funcionar un año después en diciembre de 1528. La audiencia se componía de 5 miembros: fue presidida por el conquistador y gobernador del panuco Nuño Beltrán de Guzmán. La audiencia funciono solo con tres oidores ya que estaba facultada para ello por la cedula que la funda a quienes les encargo el gobierno y la administración de justicia en la nueva España, no eran hombres de gobierno si no ambiciosos sin escrúpulos ni conciencia. Bravo Ugarte agrega que los oidores se dedicaron a enriquecerse, despojando a Cortes, capitanes y soldados y extorsionando a los indios a los que pedían mantenimientos y ropas en tanta cantidad, con lo que sobro pudieron hacer alhóndigas de maíz y ropa que públicamente vendían. Cuando la corona se percató de la desastrosa administración de la audiencia presidida por Guzmán, procedió a su destitución, debido a la dureza de su política hacia las comunidades indígenas que había reducido drásticamente el número de indios amenazando la existencia de la dominación colonial. 3.-SOBRE EL GOBIERNO DE LA LLAMADA SEGUNDA AUDIENCIA. Los nuevos oidores fueron nombrados el 5 de abril de 1530, por cedula de 12 de julio de 1530 se le dan las instrucciones para su gobierno y comenzaron a gobernar a principios de enero de 1531, según las instrucciones que se dieron para su gobierno debían continuar el juicio de residencia de Hernán Cortes y debían castigar y exigir responsabilidad a los miembros de la primera llamada audiencia devolviendo a los indios las tierras que se le hubiere quitado por aquellos funcionarios. El gobierno de la segunda audiencia termina el 15 de octubre de 1535 con la asunción al poder del primer virrey Antonio de Mendoza. El bueno gobierno de estos oidores había logrado que los encomenderos estuvieran en relativa quietud, garantizándose así la paz y la seguridad de la nueva España la política de la audiencia era principalmente proteger a los indios en los abusos más notables y destructivos de los colonos. DERECHO NOVOHISPANO 1. 1. EL DERECHO INDIANO En la historia del derecho indiano, debemos distinguir entre dos fases: una fase inicial, en la que se discute los fundamentos ideológicos de este derecho (cuestiones como la del derecho adquirido de los indios respecto de sus tierras, la posibilidad de hacerles esclavos, o la de repetir a los indios entre los españoles, como recompensa de su conducta en la fase de la conquista), y otra fase a partir de mediados del siglo XVI, cuando estas bases comienzan a consolidarse; existe una tranquila organización administrativa del inmenso territorio. Una primera fuente del derecho es la legislación. De esta fuente emana una avalancha de cédulas reales, provisionales, instrucciones, ordenanzas, autos acordados, pragmatismos, reglamentos, decretos, cartas abiertas, etc. Algunas normas del derecho indiano valían sólo en algunos territorios ultramarinos españoles, otras en todas las indias occidentales. Desde 1535, la corona comprendió la necesidad de colocar a un representante personal a la cabeza de la nueva España, el virrey, que colabora con la audiencia para consolidar lo alcanzado y evitar recaídas. A pesar de la aureola de poder de Madrid había otorgado al virrey, la audiencia de México nunca se subordinó completamente a la voluntad virreinal en materia administrativa y mucho menos aún en materia judicial. La figura del consulado figura en México en (1593) en donde la nueva España tuvo su primer consulado en la ciudad de México, y afines de la fase virreinal también se establecieron consulados en Veracruz, Guadalajara y Puebla. La existencia de estos consulados añadió otro renglón más al catálogo de fuentes de fricción, existentes en la Nueva España. Dentro del consulado de México hubo una perpetua lucha entre dos facciones: “los montañeses” y “los vizcaínos”, también entre el consulado de México y los demás consulados de la nueva España hubo conflictos. 2. 2. LA ORGANIZACIÓN DE JUSTICIA. La justicia estaba sujeta a un régimen de múltiples fueros, con tribunales especiales según la materia de controversia o las partes del litigio, todos los tribunales pronuncian sus sentencias a nombre del rey, y éste podía intervenir en los procesos mediante instrucciones ad hoc: la justicia virreinal estaba lejos de ser una justicia independiente. Casos de poca importancia entre colonos, podían ser juzgados ante un alcalde ordinario con apelación ante el cabildo (eran pequeñas audiencias: le correspondían funciones judiciales, administrativas y legislativas. Su función judicial era más bien de apelación, correspondiendo la primera instancia a los alcaldes ordinarios. En 1591 un juzgado general de Indios se estableció en México, a cuya organización y cuyo financiamiento se dedican las cédulas reales del 19 de Abril de 1605 y 5 de octubre de 1696. Mediante un ligero aumento del tributo, el “medio real de ministros”, los indios mismos cubrieron el gasto respectivo. Este nuevo juzgado no incluía la competencia de los alcaldes mayores y corregidores: los indígenas estaban libres para optar entre estos órganos jurisdiccionales. Además desde 1591, la corona dispuso que a cada audiencia debiera ser adscrito un “protector de indios”. Paralelamente, para aquellos litigios entre indios y españoles, que hubieran sido resueltos en primera instancia por corregidores o alcaldes mayores, hubo apelación ante la audiencia. 3. 3. ORGANIZACIÓN TERRITORIAL-ADMINISTRATIVA DE LA NUEVA ESPAÑA EN 1718, Felipe V, de la casa barbón, introdujo en España el sistema de intendencias, y en 1786 se introdujo en la nueva España (México) por José de Gálvez, cuando era ministro universal de las indias, expidió la Ordenanzas real para el establecimiento e instrucción de intendentes de ejército y provincia en el reino de la nueva España, con reglas para la administración de justicia, la fiscal y la militar, y el fomento de la economía agrícola, industrial y minera. Esta ordenanza es como una especie de Código administrativo a veces, incluso, con matices de constitución para la Nueva España. Bajo un nuevo sistema, los gobernadores, corregidores y alcaldes mayores fueron sustituidos por doce intendentes y sus subalternos, encargados de la justicia, el cobro fiscal, el fomento económico y la organización de la milicia local. La repartición del territorio en intendencias (México, Puebla, Guadalajara, Oaxaca, Guanajuato, Mérida, Valladolid, San Luis Potosí, Durango, Veracruz, Zacatecas y Sonora) fue básica para la división territorial que hallamos más tarde en la primera federación mexicana. 4. 4. LA REAL HACIENDA EN TIEMPOS VIRRENALES Los beneficios que la corona recibió de la colonización del nuevo Mundo no consistían en tales dividendos, que como socio de las empresas descubridoras le tocarían, sino que le llegaron por una serie de canales fiscales distintos, los cuales analizaremos los principales tales como son: A).- MINAS: las minas (como todo el subsuela) pertenecían a la corona, independientemente de la concesión de mercedes sobre el suelo mismo, y sólo podían ser exploradas mediante autorización especial, que fijaba en cada caso el porcentaje del producto minero que debían entregarse al erario (generalmente una quinta parte). Lo mismo vale respecto de la búsqueda de oro en lecho de ríos y de salinas. Las ordenanzas de 1573, confirman el principio de que la cuota normal era de un 20%. B).- MONOPOLIOS: hubo ciertos productos que sólo podían explotarse por la corona misma como naipe, azogue, pólvora, canela y pimienta, también la lotería estatal, organizada en 1769, dejaba ganancias a la corona. Desde 1719, también la distribución de nieve de las cimas del Popocatépetl y del pico de Orizaba dio lugar aún estanco. Como otro estanco puede considerase el monopolio estatal del correo, el tabaco. C).- TESOROS Y BIENES MOSTRENCOS: de los tesoros encontrados, desviándose al respecto el derecho indiano del romano, una mitad era para el rey y la otra para el descubridor y los bienes o cosas que se encontraban y no se localizaba su dueño, eran para la corona. D).- PROPIEDADES: la corona tenían la propiedad de tierras, aguas, montes y pastos en las indias, concediendo su propiedad luego, mediante merced, a ciudades, comunidades de indios o particulares, al comienzo gratuitamente, pero luego más frecuentemente en forma onerosa. E).- VENTA DE OFICIOS PÚBLICOS: la venta de ciertos oficios públicos aportaba dinero a la corona. La administración pública bajo la casa austriaca fue plagada por el sistema de venta de oficios públicos. Esto quiere decir que los puestos de corregidores y alcaldes mayores eran vendibles y casi todos los puestos públicos también. F).- DIEZMO: la posición dentro del registro patronato permitía a la corona cobrar los diezmos y aunque también tuvo que sostener el culto, generalmente quedaba un margen disponible, oficialmente de una novena parte. G).- TRIBUTO: También, existió el tributo a cargo de los indios adultos (las indias quedaban generalmente exentas, según una cédula real de 1618). Si se trataba de indios “encomendados”, la corona no recibía tal tributo (sólo desde fines del siglo XVII, cuando la encomienda ya estaba en plena decadencia, el encomendado debía entregar a la corona parte de los tributos cobrados por él), pero tratándose de indios realengo, cuya cantidad aumentaba con la gradual liquidación de la encomienda, todo el tributo era para la corona. H).- IMPUESTO AL COMERCIO: hubo múltiples impuestos relacionados con el comercio, como la famosa “alcabala” el cual fue un impuesto sobre ingresos mercantiles, las organizaciones de comerciantes que antemano debían pagar a la corona cierta cantidad anual para cobrar luego el impuesto por propia cuenta, de acuerdo con la tarifas de las variadas mercancías vendidas. I).- PAPEL SELLADO: ciertos actos jurídicos debían constar en papel sellado, antecede de nuestro impuesto del timbre. J).- IMPUESTOS A FUNCIONARIOS PUBLICOS: los funcionarios civiles debían pagar un impuesto personal. La mesada, y la media anata (mitad de un sueldo anual en el momento del nombramiento). K).- CONCESIÓN DE TITULOS NOBILIARIOS: para los títulos de conde o marques, la corona cobraba un derecho llamado “de lanzas”, que podían consistir en una cantidad fuerte, por una vez, o intereses al 5% sobre esta cantidad, anualmente. L).- DONATIVOS FORSOZOS: fueron solicitados por la corona para en caso de emergencia, ejemplo de ello, era que tenían que dar de donativo la cantidad de un peso, por cada indio o casta y dos pesos por español o noble, reclamado por el ministro de indias en agosto de 1780. M).- CONFISCACIÓN DE BIENES: la confiscación de bienes como castigo de ciertos delitos, y la pena del “decomiso y de los descaminos” de ciertos bienes (contrabando). EL DERECHO PENAL DE LA NUEVA ESPAÑA Múltiples son las fuentes del derecho penal, aplicado en este país durante los siglos virreinales. El derecho indiano contienen normas panales dispersas en las leyes de indias. Varias cédulas reales combaten la tendencia de ciertos jueces de moderar las penas previstas en las normas penales, o de conciliar las partes en los juicios penales, recordándoles que su trabajo no es el de juzgar las leyes, sino de ejecutarlas. Supletoriamente tuvo aquí en vigor del derecho penal castellano, que proporciona la mayor parte de las normas aplicadas en las Indias. Este derecho en su aspecto penal no es muy homogéneo: como su fuente debemos mencionar el FUERO JUZGO, EL FUERO VIEJO, EL FUERO REAL, LAS SIETE PARTIDAS, EL ORDENAMIENTO DE ALCALA, LAS ORDENANZAS REALES, LAS LEYES DE TORO, LA NOVISIMA RECOPILACIÓN, SIETE PARTIDAS, la materia probatoria penal se encuentra combinada con la probatoria civil, este derecho penal de las Partidas combina la tradición romana con la germánica, dejando sentir a veces cierta influencia del derecho canónico LA TRANSICIÓN HACIA LA INDEPENDENCIA DIVERSAS CAUSAS La detención de Fernando VII (1808) por Napoleón, en Bayona, Francia y su renuncia bajo intimidación, la cual abrió el camino al trono español para el hermano de Napoleón José (“pepe botella”). La manifiesta debilidad de España, varios factores más contribuyeron a la independencia de México y la mayor parte de la América Española. Entre ellos figuran: el rencor de los cultos y prósperos criollos por el monopolio del poder político que los peninsulares (“gachupines”) se arrogaban; el ejemplo de los Estados Unidos de Norteamérica e incluso el éxito de la revolución de los esclavos negros, a la que Haití debe su independencia de Francia; la ideología de la iluminación de Montesquieu, Voltaire, Rousseau y Raynal tan popular en su época, tan olvidado en la actualidad, posturas que habían logrado penetrar en la nueva España a pesar del endurecimiento intermitente de la política de la censura, la recuperación de las ideas de la Revolución francesa, y el triunfo de esta, también jugó un papel importante el impacto de la popular obra de Alejandro Von Humboldt que, por tono demasiado optimista sobre las potencialidades económicas de la nueva España y el impacto de los gastos bélicos de este país estaba impidiendo que la Nueva España pudiera realizar un enorme auge económico general. También se añade desde 1811 el ejemplo de otros países hispanoamericanos, como es la independencia de Paraguay, la de Venezuela, la de Argentina, de Chile, Colombia, Bolívar, de Perú, y la resistencia de las clases superiores Novo hispánicas contra la reimplantación de la liberal CONSTITUCIÓN DE CÁDIZ, en 1820. En este momento conoceremos algunas características de esta constitución y empezaremos por decir que fue promulgada el 18 de marzo de 1812. Por la corte de España, de Fernando VII, esta constitución fue liberal, sin abandonar, empero, la idea monárquica y el monopolio de la religión católica. Esta constitución fue la primera formal que regio a México, la cual fue una obra buena para aquella época, entre sus principales derechos son: • Se definen los territorios de “la nueva España” • Bases para una representación nacional • La separación de poderes • Abolición de la tortura y de confiscación • El castigo debe referirse directamente al delincuente y no a miembros de su familia • Alcanzar la libertad bajo fianza • Inviolabilidad del hogar • Publicidad del proceso y la garantían de los reos • Excepciones y privilegios en materia fiscal • Desde 1808, muchos criollos de la Nueva España pensaron que el momento era oportuno para obtener una independencia regional, eliminándose para siempre la discriminación de la era objeto por parte de los peninsulares o “gachupines”. El ayuntamiento de México, tomó la iniciativa, disfrazando sus ideas como manifestación de lealtad al rey Fernando VII y alegando que éste había abdicado bajo presión “algo que México no debía reconocer como válido”. Pero otros se consideraron amenazados por ideas de una independencia criolla, anti peninsular, e hicieron fracasar el plan del ayuntamiento Esta crisis de autoridad, causada por la discordia entre los ricos criollos y los poderosos peninsulares, no tuvo resultados convenientes para ninguno de los dos, sino que preparó al camino para un movimiento popular de indios y mestizos, que tuvo un comienzo visible en la famosa proclamación del emocional sacerdote Hidalgo, en septiembre de 1810. Después de la batalla en el puente calderón, el 17 de enero del 1811, Hidalgo, grande como carismático líder de los oprimidos, pero incompetente como jefe militar fue sustituido por el sensato Allende. Sin embargo, ya era demasiado tarde para salvar la causa de los insurgentes. Luego de la ejecución de Hidalgo y Allende, la lucha de los Insurgentes fue continuada por Morelos. En 1813 éste convocó al Primer Congreso de Anáhuac, en Chilpancingo, que debían preparar una constitución para la nueva nación. Un reglamento previo, obra de Quintana Roo, sobre todo, estableció el sistema para la elección de los diputados (11 de septiembre de 1813), pero sus 59 artículos también contienen normas constitucionales que van más allá de dicha finalidad. Posteriormente, el 14 de septiembre de 1813, Morelos público los SENTIMIENTOS DE LA NACIÓN, en 22 artículos, en este escrito se proclama entre otros derechos: • La libertad de América • El monopolio del catolicismo • La soberanía popular; depositada en tres poderes • La exclusiva concesión de empleos (públicos) a “americanos” • La limitación de la emigración a extranjeros artesanos capaces de instruir • La necesidad de moderar la opulencia y la indigencia • La ausencia de privilegios • La abolición de la esclavitud y tortura • El 12 de diciembre como día nacional • Un impuesto del 5% sobre ingresos. El 14 de septiembre de 1813, se inauguró el congreso de Chilpancingo, también llamado el congreso de Anáhuac, congreso que, por los acontecimientos militares, tuvo una existencia ambulatoria. Entre los resultados de este congreso hallamos la declaración de la independencia absoluta de la nueva España, del 6 de noviembre de1813, y varios decretos y manifiestos, pero su principal logro fue el decreto constitucional para la libertad de las América Mexicana (CONSTITUCIÓN DE APATZINGÁN) de 242 artículos, sancionados el 22 de Octubre de 1814, ya no en Chilpancingo, sino en Apatzingán, esta constitución que nunca tuvo vigencia, pero que no merece ser archivada entre los múltiples planes, sin eficiencia, con que la historia latinoamericana está plagada, ya no muestra planes, sin eficiencia, con que la historia latinoamericana está plagada, ya no muestra la tendencia de continuar la monarquía, con Fernando VII como soberano de México, sus autores son, además de Morelos, Quintana Roo, López Rayón, Cos varios otros, entres sus derechos se declaran: • Soberanía popular • Establecimiento y división de los tres poderes • Igualdad de la ley para todos • reo El principio de nullum crimen sine lege y que la pena debe ser personal contra el • La tiranía y arbitrarios los actos ejercidos contra un ciudadano sin las formalidades de la ley • Todo ciudadano se reputa inocente mientras no se declare culpable • Se establece el derecho de audiencia Esta constitución fue interrumpida por su derrota de Morelos, cerca de Valladolid (Morelia), y fue infligida por Iturbide, el secreto admirador de Napoleón, a quién tomó por modelo, Morelos fue ejecutado en 1815, y durante unos años los criollos y “gachupines” gozaron de nuevo de una relativa paz, bajo el rey Fernando VII. En 1820 la rebelión liberal del coronel Rafael de Riego, obligó al rey Fernando VII a acatar la Constitución de Cádiz, que fue promulgada por segunda vez en México el 3 de mayo de 1820, junto con la constitución regresaron las principales leyes liberales, elaboradas por la primera corte. Los poderosos de la nueva España (incluyendo la Iglesia) recordaban de pronto los antiguos ideales de un México independiente, que permitía guardar fuera del país aquella impía obra revolucionaria, la Constitución de Cádiz. Surgió así el plan de la Profesa; Agustín de Iturbide se colocó de lado de estas ideas, reconciliándose con los guerrilleros de Guerrero, último resto de la insurrección de Hidalgo, Allende y Morelos, lo cual dio lugar al Plan de Iguala (24 de Febrero de 1821), este ofreció la corona de México independiente a Fernando VII, creo una nacionalidad mexicana, en que peninsulares, criollos, mestizos e indios gozarían de iguales derechos. El nuevo virrey, Juan O´Donojú, precisamente en camino para México, este plan de Iguala mediante los tratados de Córdoba del 23 de Agosto de 1821. Estos tratados encargaron a Iturbe el gobierno provisional, junto con un consejo de 38 miembros, que debían preparar un congreso constituyente. El 28 de Septiembre de 1821, Iturbide proclamó solemnemente la independencia del Imperio Mexicano. Posteriormente el congreso Constituyente se presentó, con 120 miembros. Éste, después de varias sesiones no muy pragmáticas, y bajo el impacto de una emocional manifestación militar-popular (18 de mayo de 1822), nombró a Iturbide emperador, el 21 de Julio de 1822. Visto a posteriori, desde la perspectiva de los criollos y del alto clero de la nación, la independencia era innecesaria: en 1823 Fernando VII barrió nuevamente el liberalismo y hasta su muerte; en 1833; España sufrió bajo un régimen que hubiera encantado al predominante contingente conservador de la élite mexicana de aquellos días. EPOCA DEL SANTANISMO En el segundo Congreso Constituyente obró en tres etapas. Primero confirmó la idea de implantar el sistema federal (“voto por la reforma de república federal”, 12 de Junio de 1823); luego expidió el 31 de enero de 1824 el acta constitutiva, de 36 artículos, confirmando de nuevo el federalismo, y añadiendo otros principios básicos más como el bicamerismo (dos cámaras) y finalmente expidió, el 4 de Octubre de 1824, la Constitución Federal. En estas obras dominó el espíritu de los liberales, miguel Ramos Arizpe y además se inspiraron en la Constitución de Cádiz y en la norteamericana. Gómez Farías, asistido por Zavala y por el erudito ex sacerdote José María Luis Mora, lanzó una legislación precursora de las Leyes de Reforma; insistiendo en que la nación mexicana había heredado el Patronato Real, combatiendo la mano muerta, aboliendo los diezmos, prohibiendo la política desde el púlpito; además, negó el paso a unas bulas. También limitó la jurisdicción de tribunales militares y eclesiásticos, para evitar que protegiera a influyentes, no estrictamente pertenecientes a la casta clerical o militar. Con la reacción de Santa Anna contra la política de su activo y liberal vicepresidente, Gómez Farías, se inició una nueva fase en el santanismo, que también requería una nueva expresión constitucional. El Congreso establecido el 4 de enero de 1835 después de algunos meses, se declaró, el tercer Congreso Constituyente; primero produjo las Bases para la nueva Constitución (23 de Octubre de 1835) y luego, del 15 de Diciembre de 1835, al 6 de Diciembre de 1836 las Siete Leyes Constitucionales, que además de contener importantes “derechos del hombre”, establecen los principios centralistas, plutocráticos (ingreso mínimo para poder fungir como ciudadano) y de tolerancia religiosa, creando además el supremo Poder Conservador, o sea, una comisión de cinco personas que deben guardar la constitución y sostener el equilibrio constitucional entre los poderes; comisión sólo responsable ante Dios y la opinión pública…las principales facultades de este Supremo Poder Conservador eran: A. Decidir sobre la nulidad de leyes o derechos anticonstitucionales si lo pide el poder ejecutivo, la Suprema Corte de Justicia o cuando menos 18 miembros del poder legislativo. B. Decidir sobre la nulidad de actos anticonstitucionales del poder ejecutivo, a petición del poder legislativo o de la Suprema Corte. C. Decidir sobre la nulidad de actos de la Suprema Corte, “nacidos en usurpación”, a petición de uno de los otros poderes. Así, en forma muy imperfecta, se cumplía con una fracción de la enorme tarea, poco después asumida por el juicio de Amparo”. El costoso, pomposo e ineficaz régimen de Santa Anna, le costó el trono en 1844, siendo su sucesor el liberal Herrera, quien tuvo la mala suerte de que, bajo se régimen, explotara el problema Texano (sin resolver desde 1838, ya que México nunca había reconocido la independencia texana). Como el Congreso de Estados Unidos no quiso adoptar Texas (los Estados norteños se opusieron a la añadidura de un Estado que reconociera la esclavitud) y como Texas tenía miedo a los intentos mexicanos de recuperarlo, quiso colocarse bajo protectorado británico. El espíritu de la doctrina Monroe fue más fuerte que la preocupación por el equilibrio entre los estados esclavistas y antiesclavistas, y los Estados Unidos aceptaron la entrada de Texas a la unión en 1846. esta decisión costó la presidencia a herrera, cuyo sucesor, después de breve intervalo, fue Gómez Farías, quien, mediante el Acta Constitutiva y de Reforma, 1847, devolvió al país la Constitución de 1824 y entre ellas encontramos al acierto de Mariano Otero: el artículo 25, que concede competencia a los tribunales federales para proteger a los habitantes de la república “en el ejercicio y conservación de los derechos que le conceden esta constitución y las leyes constitucionales, contra todo ataque de los poderes legislativos y ejecutivo, ya que la federación, ya de los estados, limitándose dichos tribunales a impartir su protección en el caso particular sobre el que verse el proceso, sin hacer ninguna declaración general respecto de la ley o acto que lo motivare. Con esto, las grandes líneas del amparo ya restaba lista: control por la justicia federal, a petición de particulares agraviados por violación de sus derechos constitucionales, y con efecto limitados al caso concreto (o sea, sin convertir la corte en un organismo derogado de leyes). Se nota, sin embargo, que las violaciones de los derechos constitucionales por el poder judicial, aún queda comprendidas en los casos en que se puede solicitar amparo. Como una especie de pre constitución, Santa Anna público en Abril de 1853 sus Bases para la Administración de la República, que debían regir hasta la promulgación de una nueva constitución. El hecho de que Alemán muera poco después, privó a México del hombre que quizás hubiera tenido el prestigio suficiente para frenar las extravagancias de Santa Anna, mismas que pronto lo llevaron hacia la venta de otra parte del territorio, la Mesilla, en el sur del Nuevo México y Arizona, por 10 millones de dólares (tratado Gadsen, 1854). La serie de derrotas que caracteriza el santanismo, y el total desprestigios internacional de México que les acompañaban, a veces nos hace olvidar que, en los mismos años México también produjo una serie de loables leyes. Además, fueron publicadas, en esta época, famosas colecciones de leyes y decretos mexicanos, como las de Basilio José Arrillega, Galván (el constitucional), Juan R. Navarro, Vicente García Torres y otros. En relación con el derecho privado, fue importante el Código de comercio, elaborado por el ministro de Justicia de Santa Ana, Teodosio Lares, y que estuvo en vigor entre mayo de 1854 y noviembre de 1855. Cuando este código fue derogado en 1856, más bien por aversión política respecto de todo lo que recordaba a Santa Anna, que por defecto de calidad, algunos de los estados promulgan código de comercio locales, inspirados en el Código Lares (mientras que los demás regresaron a las Ordenanzas de Bilbao). En 1833 y en 1842 se publicaron nuevas ediciones de la Ordenanza Militar española de 1768, con sus adiciones españolas y más tarde sus adicciones y modificaciones mexicanas. También seguía teniendo gran importancia la obra española didáctico-doctrinal para el derecho militar. Los juzgados militares de España y sus Indias, por Félix Colón de Larriátegui, el 28 de marzo de 1842, Santa Anna también autorizó el uso oficial de una didáctica mexicana, que al igual que el tercer turno de Colon, contiene múltiples formularios de derecho militar, el Catecismo práctico criminal de juicios militares, de Miguel maría de Azcárate, publicado en México, en 1834. El 18 de Octubre de 1841 Santa Anna reorganizo el ejército; el 17 de enero de 1842 creó las “fuerzas rurales”, a cargo de pueblos y hacendados, a la disposición del presidente; pero la gran reforma militar de esta fase va ligada al nombre de arista, creador de la primera Ordenanza General del Ejercito Mexicano, de 1852, que muestra un loable intento de restablecer la disciplina, de reducir el volumen del ejército y de eliminar la leva. Esta reforma, empero, no era duradera y, ya en 1853, Santa Anna cambió todo el sistema, refundiendo las guardias de los estados con las fuerzas federales, y creando así un ejército a sus disposición personal, de unos 70 000 hombres, fuerzas considerables que no salvó, sin embargo, ya que, en gran parte, se volvió contra él durante la próxima crisis. El descontento con el régimen del dictador, que ya estaba envejeciendo y a cuyo lado ya no figuraba la compensatoria personalidad de Lucas Alemán, preparó el camino para un grupo de liberales (Comonfort, Álvarez, Juárez y otros), que bajo la bandera del Plan de Ayutla (1854) derrocaron a Santa Anna. Luego vemos a Juan Álvarez como presidente, y poco después a Comonfort (con Benito Juárez como ministro de Justicia). REALIDAD SOCIAL MEXICANA A MEDIADOS DEL SIGLO XIX En el siglo antepasado, “el indio” era un fenómeno de muchas facetas. En el norte vivían los “salvajes”, no incorporados a la civilización y estructura estatal mexicanas, enemigos de los blancos, defendiendo ferozmente sus campos y sus costumbres. Además existían pequeños propietarios, que a menudo también podían aprovechar terrenos comunales; sus contactos con el mundo blanco no siempre habían sido favorables y a través del siglo XIX, observamos varías revoluciones de los campesinos, especialmente en Yucatán, Sierra Gorda, San Luis Potosí y Guerrero (“guerras de castas”), precursores de la revolución de 1910. A veces reclamaban la devolución de tierras, arrebatadas ilegalmente desde la conquista, y se conocen algunos casos en que realmente obtuvieron resultados positivos. Además hubo indios, ocupados en la minería (que continuaba ofreciendo salarios superiores a los vigentes en otras ramas de la economía) y en la industria, una enorme cantidad de “léperos” (25% de la población de la capital, por ejemplo), no incorporados en el sistema económicos del país, pintoresco, divertidos, deshonestos, pero con su propio código de honor y que generalmente afectaron simpáticamente al observador extranjero. Subsiste en aquellos años el problema de los indios nómadas, en el norte del país, que México trataba de disciplinar mediante las respectivas medidas represivas, ya que eran una vida excepcionalmente ruda, en aquellas regiones. Las invasiones de los indios norteamericanos alcanzaron incluso Zacatecas y Durango y en los estados de Chihuahua y Durango aprobaron leyes que establecieron premios por cada “indio de armas” muerto o ligeramente más altos prisioneros. En general debe admitirse que los proletariados perdieron con la independencia, mientras que la corona española les habían concedido cierta protección, que no era puramente teórica, u un mínimo de tranquilidad, ahora las clases privilegiadas locales podían tratarles a su antojo, u la independencia local, favorecida por el federalismo, hacía la situación peor para ellos. Además, ellos llevaron gran parte del peso de las guerras civiles y otras. El igualitarismo formal de la era liberal les resultaron peor que antes, el paternalismo cristiano de los reyes de la casa austriaca. La clase media era raquítica; las profesiones liberales (con excepciones de la de abogado) se encontraban principalmente entre las manos de extranjeros. La clase media nacional comprendía una crecida cantidad de burócratas (a menudo producto de la tendencia de recompensar favores). EL DERECHO EN LIBERALISMO CONSTITUCIÓN DE 1857 ANTECEDENTES El primer presidente bajo la nueva constitución fue Comonfort, y como vicepresidente figuró BENITO JUÁREZ, el obstinado puritano legalista, en gran parte educado hacia la ideología liberal por Melchor Ocampo, a quien había encontrado durante su exilio en Nueva Orleáns, en los últimos años del santanismo. En materia legislativa, el primer triunfo de la causa liberal dio lugar a dos importantes leyes, la ley Juárez (o sea, la ley de administración de Justicia y orgánica de los Tribunales de la federación) y la ley Lerdo. I EN LO QUE SE REFIERE AL PODER JUDICIAL La “ley de administración de justicia y orgánica de los Tribunales de la federación” del 23 de noviembre de 1855: • Abolió el fuero eclesiástico en asuntos civiles y daba opción a los clérigos para que se sometieran a este fuero o al común, en materia penal (aunque, de acuerdo con el derecho canónico, el fuero eclesiástico no es renunciable). • Su artículo 42 suprime el fuero militar, salvo por delito puramente militares o mixtos, cometidos por los individuos sujetos al fuero de guerra (más tarde, • El artículo 13 de la Constitución de 1857 iba más lejos aún, exigiendo una estricta conexión del delito con la disciplina militar para el que el fuero de guerra pudiera ocuparse de él. II EN LO QUE SE REFIERE AL ASPECTO ECONÓMICO La ley Lerdo ataco el poder económico de la iglesia. Esta ley de Desamortización (1856), en realidad un decreto es el ejemplo de cómo de leyes bien intencionadas pueden resultar catastróficas para el país, por el hecho de basarse en consideraciones ideológicas abstractas y no tomar en cuenta la realidad concreta del medio social en que trabaja. La idea básica es de permitir que toda persona que trabajara la tierra de una corporación eclesiástica o comunidad de indios pudiera comprarla durante un plazo de tres meses, por una cantidad basada en la capitalización en la renta que paga, esta operación quedaría grabada por un impuesto relativamente alto. Después de esos tres meses cualquier tercero podría denunciar la tierra en cuestión, reclamándola en las condiciones arriba mencionadas, pero recibiendo un premio de una octava parte sobre el precio. La falta de fondo por parte de los campesinos, y su miedo de su excomunión explica que esta ley haya acentuado a la tendencia hacia el latifundismo, destrozando al mismo tiempo, la propiedad comunal de ciertos grupos de indios, que a menudo habían logrado sobrevivir a los ataques ilegales que los terratenientes le habían lanzado durante la fase virreinal. A demás la iglesia, que así se vería privada de toda propiedad raíz que no necesitará directamente para el mismo culto, quedaría expulsada de la explotación agrícola, a la cual se había dedicado, a menudo con gran beneficio no sólo de ella misma sino de la economía mexicana en lo general (observamos de paso que el peón de las haciendas eclesiásticas recibía generalmente un mejor tratamiento que su colega, trabajando en un latifundio privado), también debe reconocerse que gran parte de los beneficios obtenidos por la iglesia por la aceptada explotación de sus bienes raíces se utilizaron para fines de enseñanza, hospitales y de beneficencia pública. Finalmente debe criticarse la ley Lerdo por: A. dejar a la iglesia el producto neto de la venta, financiando así la rebelión eclesiástica contra el gobierno liberal (este error fue corregido más tarde por las leyes de reforma, de Juárez, de 1859, que preveían confiscación sin indemnización alguna). B. otros golpes para la iglesia fueron de la erogación del decreto del 26 de junio de 1854, (de Santa Anna) sobre la sanción estatal de los votos monásticos, el 26 de Abril de 1856. C. el 7 de Abril de 1856, la derogación del decreto del 19 de Septiembre de 1853; que readmitían a los jesuitas. D. La ideología liberal corresponde también la secularización del registro civil (ley del 27 de enero de 1857) y de los cementerios (ley del 30 de enero de 1857). E. Por su parte, la ley Iglesias (1857), debía a la iniciativa de José María Iglesias, prohibía cobrar los derechos parroquiales a personas que apenas tenían lo necesario para vivir (11 de Abril de 1857). A esta época no solo debemos disposiciones de índole ideológica. La ley sobre la administración de Justicia u orgánica de los Tribunales de la federación, que ya hemos mencionado, además de su actitud anticlerical contiene varias innovaciones pragmáticas, y además, en otras materias, el nuevo gobierno esperaba poder modernizar el país. El 13 de Marzo de 1857 se ordenó el deslindamiento de terrenos baldíos de la república, como punto de partida para una política de colonización; el 15 de Marzo de 1857 se adoptó un sistema métrico decimal francés, y el 22 de abril de 1857 se adelantó en la legislación sobre vías de comunicación (ley de administración de caminos y peajes). Una ley del 4 de Mayo de 1857, inspirada en la ley de enjuiciamiento civil, de España, de 1855, vino a modernizar el procedimiento ante los tribunales del Distrito y Territorios. Sin embargo, no sólo mediante leyes ordinarias los nuevos gobernantes querían reformar el país; era necesario apoyar su política en una nueva constitución que diera expresión a la ideología liberal de aquella época. Por lo tanto, se convocó a un séptimo Congreso Constituyente Mexicano, presidio por Ponciano Arriaga (congreso cuyo historiador era Francisco Zarco). Este congreso deliberó desde el 18 de febrero de 1856. Para el intervalo hasta que entrara en vigor la nueva constitución, el presidente Comonfort expidió el 15 de Mayo de 1856 un estatuto orgánico provisional de la República mexicana (1856). Al comienzo del año siguiente, 1857, la nueva constitución estaba lista para ser firmada. Su tono era tan anticlerical (para aquella época) que el papa mismo, Pío IX, amenazaba con excomulgar al católico que participara en su formalización. Sin embargo, el 12 de febrero los miembros del congreso la firmaron. Esta constitución contiene en la sección I del título I una importante lista de los derechos sociales. Además, en sus artículos 101 y 103 reglamenta el juicio de amparo, continuando la línea que va desde el poder conservador a la constitución yucateca de 1840, al proyecto minoritario del 1842, las bases de 1843, hasta el artículo 25 del acta de reforma de 1847. El aspecto criticable de esta constitución fue que, como reacción al santanismo, puso al ejecutivo a tal punto bajo el control del congreso, que fuertes presidentes, como Juárez y Porfirio Díaz, enfrentándose con enorme tensiones, o vislumbrado grandes posibilidades, no pudieron acatar totalmente. A menudo, la alternativa no era su existencia de 60 años, la constitución de 1857 nunca tuvo una plena eficacia; la élite en el poder consideraba generalmente que era un documento demasiado noble como para mezclarlo en la vil política y decidió no acatarla. En 1861, el gobierno mexicano se enfrentaba con dos graves problemas: A. los restos de la resistencia militar conservadora (General Márquez), y la pobreza del erario (y, por lo tanto, la imposibilidad de pagar el ejército). El primer problema llevó hacia el intento de Juárez de atraerse a los conservadores mediante una política conciliatoria, lo cual causó su alejamiento de Melchor Ocampo (que poco después fue fusilado por Márquez). B. El segundo problema llevó hacia la emisión del papel moneda (12 de Septiembre de 1862), por primera vez en México, e hizo necesaria la declaración unilateral, por Juárez, de una moratoria en cuanto a toda la deuda extranjera, lo cual, a su vez, motivó la intervención armada de España, Inglaterra y Francia, concertada en el Pacto de Londres, en octubre de 1861. Cuando España e Inglaterra se dieron cuenta de que Francia no había venido en plan de cobradora, sino para establecer para Napoleón III una zona de influencia francesa, administrada por una persona se su confianza, se retiraron (primavera 1862). De 1862 a1864, las tropas francesas, con ayuda de los conservadores, se dedicaron a su misión civilisatrice, napoleón III habían encontrado a la persona que podrían administrar México en sentido favorable a sus intereses: Maximiliano de Habsburgo. Éste, amargado por discusiones con su hermano, el emperador Francisco José, y con su ambiciosa esposa carlota, que no estaba satisfecha con la bucólica tranquilidad del castillo de Maximiliano en Miramar (sobre la costa adriática), fue convencido por diplomáticos mexicanos de que él interés de su religión y la verdadera voluntad del pueblo mexicano requerían que él aceptara el trono de México. Entre tanto (después de una llamativa derrota en Puebla, el 5 de Mayo de 1862) los franceses habían expulsado a Juárez de la capital. Maximiliano firmó un pacto con napoleón III, prometiendo el pago de 260 millones de Francos por la ayuda militar francesa entre 1864 y 1867, tiempo que necesitaría por consolidar su poder, y en mayo de 1864 Maximiliano y carlota llegaron a Veracruz (pendiente de la llegada del nuevo soberano, México había sido gobernado por una Regencia de los generales Almonte y J.M. Salas, y el arzobispo de Labastida). Maximiliano, hombre de buena voluntad hacia México, pronto se encontró aislado: su negativa para revocar la legislación juarista lo hizo sospechoso a los ojos de los conservadores. Sobre todo en relación con el problema pendiente de los bienes de la iglesia, Maximiliano no quiso obedecer a la presión del arzobispo De Labastida y del vaticano; declaró públicamente que su poder serían transitorio, y sólo lo conservaría el tiempo preciso para crear en México un orden regular y para establecer instituciones sabiamente liberales. Otra muestra de sinceridad del liberalismo de Maximiliano fue el decreto del 26 de febrero de 1865, que confirma la libertad religiosa y la nacionalización de los bienes eclesiásticos. Juárez por otra parte rechazo la invitación para ser consejero personal. El fin de la guerra civil norteamericana alimento la guerrilla en México con grandes cantidades de armas, ahora disponibles en el norte, y cuando el ejército francés tuvo que regresar antes del plazo previsto (por la amenaza Bismarck ismo), Maximiliano quiso abdicar. Carlota, empero, logró evitar esta, y emprendió una visita a Europa para organizar una acción de auxilio: después de algunas decepciones, al respecto, enloqueció (en 1927), finalmente murió en Bélgica) Maximiliano. Después de vacilar mucho, decidió quedarse, y se enfrentó con dignidad a su hado. Mocionaremos algunas leyes de la legislación imperial que de ningún modo merece el descuido en el que habitualmente la conservamos. Su fundamento era una ley del 16 de Julio de 1863 sobre la Asamblea de Notables y sobre el poder ejecutivo, seguida por las bases para el nuevo Imperio, del 11 de julio de 1863 y finalmente el Estatuto provisional del imperio Mexicano del 10 de abril de 1865. Sobre estas bases, Maximiliano y sus colaboradores se dedicaron a una minutaría labor legislativa: • Mencionemos la organización de los misterios (12 de Octubre de 1865) • La ley orgánica de la administración Departamental Gubernativa (1° de Noviembre de 1865) • La Ley sobre la policía General del Imperio (1° de Noviembre de 1865) • La creación del periódico oficial (Diario del Imperio) • El 31 de diciembre de 1964 y las normas sobre la forma de promulgar las leyes • Del 1° de noviembre de 1865, la ley electoral del Ayuntamiento (1° de Noviembre de 1865) • La ley sobre Garantías Individuales del 1° de Noviembre de 1865 y sobre la libertad de trabajo, de la misma fecha • La nueva organización militar (25 de noviembre de 1863), aplicándose temporalmente el derecho militar francés, desde el 17 de noviembre de 1863 • Las normas sobre el cuerpo diplomático del 23 de Junio de 1864 y del 2 de agosto de 1865 • Sobre el cuerpo consular (12 de Agosto de 1865) • La reorganización del notariado (21 de Diciembre de 1865) • La ley del contencioso administrativo y su reglamento (21 de Enero de 1864 y 1° de noviembre de 1865) • El regreso a la ley de Administración de Justicia del 29 de Noviembre de 1858 (con modificaciones) mediante la ley del 15 de julio de 1863 y la del 31 de Julio de 1863 • La organización de los tribunales y juzgados del imperio del 18 de Diciembre de 1865 • La del Ministerio público, del 19 de Noviembre de 1865 • El arreglo de la deuda exterior (14 de junio de 1864) e interior (30 de septiembre de 1864) • Contribuciones de fincas urbanas y rústicas (29 de Julio de 1863) • La de los giros mercantiles y establecimientos industriales (29 de Julio de 1863) e inquilinario (30 de Septiembre de 18639) • La organización del tribunal de cuentas (31 de Octubre de 1865) • Normas en materia minera (6 de Julio de 1865) • De colonización • En materia penal (3 de Octubre de 1865) • Penitenciaria (13 de Mayo de 1865; 24 de Diciembre de 1865) • El establecimiento del Banco de México como banco emisor (1° de Enero de 1864). • En materia de educación pública era importante la ley del 27 de Diciembre de 1865, que acabo con el principio de la gratuitidad de la enseñanza (salvo que los padres exhibieran una constancia de pobreza). Esta medida ha sido criticada aunque, efectivamente, es mejor este sistema que una instrucción pública teóricamente gratuita pero ineficaz por falta de fondos. Además, ¿es realmente necesario regalar este servicio público a los que tienen medios para pagar lo que sus hijos cuestan a sus escuelas? • Mencionaremos aún, en relación con el fenómeno de la cultura, la ley del 16 de Junio de 1864 sobre la conservación de los documentos Históricos. ÉPOCA JUARISTA En 1867, Juárez entró una vez más en la capital y un decreto del 20 de agosto de 1867 anuló con efecto retroactivo la legislación del segundo Imperio. Esta tercera victoria del liberalismo, comenzó equivocadamente: el presidente lesionó la sensibilidad de un joven general, Porfirio Díaz, quien nunca olvidaría este detalle (pronto oímos de una revolución en Oaxaca, instigada por él). Además, no había dinero, de modo que el ejército fue reducido drásticamente, lo cual lesionó intereses. Una sequía, en 1869, agravó más la situación. Sin embargo, gracias al nuevo sentido de nacionalidad que las desgracias de los últimos años habían dado a México, a la energía del discutible general Sóstenes Rocha, y a figuras como Matías Romero, los próximos años no constituyeron un fracaso total. En cuanto a la legislación durante los últimos años de Juárez: en 1867, Sebastián Lerdo de Tejada propuso en balde aquellas reformas que hubieran podido hacer funcionar la Constitución de 1857, tratando de devolver cierta independencia al ejecutivo frente al congreso, pero no tuvo éxito (sólo el 13 de Noviembre de 1874, cuando era presidente, logró algunas de sus propuestas: el retorno al bicamerismo y la reintroducción del veto presidencial). México había sufrido una total desorganización en materia militar, cosa natural en un ambiente de guerra civil, mezclado con intervención extranjera. Habían surgido múltiples fuerzas irregulares, improvisadas a menudo dedicadas al saqueo. Así se impuso la gran reforma del ejército mexicano, de septiembre de 1867. Desde 1867 observamos también un serio esfuerzo para mejorar la educación pública. A este tema se refiere la Ley orgánica de la Instrucción Pública en el Distrito Federal, del 2 de Diciembre de 1867, que da una nueva base a la educación pública distrital, colocándola bajo la égida del positivismo (A, Comte), corriente anti metafísica, pragmática. De esta organización nació la Escuela Nacional Preparatoria, como base a las diversas carreras profesionales, con un bachillerato variable según las necesidades de éstas. Un importante propulsor de estas medidas fue Gabino Barreda, el cual por ser convencido positivista, introdujo un tono pragmático, anti metafísico en la educación. La enseñanza pública era gratuita desde 1867 y, además, desde 1869, es laica. Desde entonces, México ha insistido en estos rasgos de la enseñanza (en la actualidad, la educación impartida por la federación, los estados y los municipios es gratuita y a toda educación, impartida por el estado o por particulares, tratándose de la primaria, secundaria, normal, obrera o campesina, debe ser ajena a cualquier doctrina religiosa; además, la educación primaria es obligatoria, aunque, por otra parte, nos falta todavía escuelas para toda la juventud escolarizable). También merece mención la ley del 30 de Mayo de 1868, en la que se trata de esbozar cierta “clasificación de rentas”, o sea, distribución entre los estados y la Federación de categorías de impuestos. Como en los intentos anteriores (4 de agosto de 1824, 17 de septiembre de 1846, 27 de abril de 1847, 29 de mayo de 1853 y 12 de Septiembre de 1857) esta ley tampoco llevó hacía una delimitación exhaustiva en esta importante materia. De igual forma es importante mencionar, La ley de Orgánica del Amparo, del 20 de Enero de 1869, además, varias normas jurídicas, sin fondo ideológico especial (por ejemplo, el establecimiento de la obligatoriedad de las leyes por el hecho de publicarse en el diario oficial, 16 de Agosto de 1867; la reforma de la moneda del 28 de Noviembre de 1867; la importante Ley Orgánica de Notarios y actuarios del Distrito Federal, 29 de Noviembre de 1867; una ley sobre la protección de antigüedades nacionales, 28 de Agosto 1868 y el establecimiento del semanario judicial de la federación, 8 de Diciembre de 1870). El 15 de junio de 1869 se introdujo en el procedimiento penal del Distrito federal el jurado popular, sistema que no dio buen resultado y que en la actualidad es reducido al nivel mínimo por la constitución; y el 4 de Diciembre de 1869 se introdujo la libertad bajo fianza. CÓDIGO CIVIL Más importante aún seria el movimiento codificador mexicano, en los próximos años. En primer lugar debe mencionarse, al respecto, el Código civil para el distrito federal y el Territorio de la Baja california, del 13 de diciembre de 1870. Ya la Constitución de Cádiz, en su artículo 159, había previsto la elaboración de un código civil, pero, a pesar de esto y de la moda codificadora desencadenada por el ejemplo de napoleón, México tardó mucho en sustituir el confuso derecho civil, heredado de la fase colonial, por un propio derecho, sistematizado concisamente en un código moderno. Un intento privado de Vicente González Castro, no llamó la atención, y la historia del código comienza cuando Juárez encargó a Justo Sierra (padre) hacer un proyecto. Éste fue publicado en 1861 (póstumamente) y sometido a una Comisión Revisora, que después de una interrupción, continuó funcionando bajo el imperio para producir en 1866, los primeros libros del código, antes mencionados. Después de la caída el Imperio, una nueva comisión, con Yánez, Lafragua, Montiel, Dondé y Eguía Lis hizo todavía algunas modificaciones, y finalmente el 13 de Diciembre de 1870, fue promulgado el Código civil para el Distrito Federal y la Baja California, que sirvió como modelo para las diversas entidades de la República. Este código se inspiró en la corriente clásica en los códigos civil español que, en 1852, había publicado García Goyena (sus famosas concordancias, obra llena de interesantes datos de historia del derecho y de derecho comparado), y también al código civil chileno, obra de Andrés Bello (1855). CÓDIGO PENAL Desde 1862, una comisión había estado trabajando para un código penal del D.F., que debía sustituir el conjunto heterogéneo de normas, heredadas de la fase virreinal, modificadas y adicionadas por diversas normas emanadas de las autoridades del México independiente. Los trabajos fueron interrumpidos de Maximiliano (durante el cual fue declarado aplicable el código francés), pero una nueva comisión (Antonio Martínez de Castro, José María Lafragua, Manuel Ortiz de Montellano y Manuel M. de Zamacona), que pudo aprovechar el proyecto para el Código Penal Español de 1870, trabajó desde 1868 y produjo el Código penal para el D.F y B.C. (1871) del 7 de Diciembre de 1871, que comenzó a regir en el D.F. y el territorio de la Baja California, y, además, en toda la República en materia federal, desde el 1° de abril de 1872. También este fue limitado por los estados de la República (con la excepción del Estado de México). Poco después de una precaria relección en una lucha electoral en la cual figuraban Sebastián lerdo de Tejada y Porfirio Díaz como adversarios, Juárez muere, en 1872. Le sucedió S. Lerdo de Tejada, culto y capaz, caracterizado por su desconfianza en las inversiones norteamericanas, desconfianza que lo llevó al extremo de combatir el contacto ferrocarrilero con el poderoso vecino: “entre fuerza y debilidad conviene mantener un desierto…” Bajo su régimen fue promulgado el Código de procedimientos civiles para el Distrito Federal, y el Territorio de la Baja California (13 de agosto de 1872). Además, como ya mencionamos, el 13 de Noviembre de 1874 se restableció el bicamerismo. Importante era, sobre todo, para la incorporación de los principios de las Leyes de Reforma a la constitución en 1873. También merece atención la Ley del timbre, del 1° de Diciembre de 1874. La creciente impopularidad del nuevo presidente preparó el camino para la revolución de los porfiristas (Plan de Tuxtepec). Poco después, Lerdo salió de la República y de 1876 a 1910, Porfirio Díaz dirigió los destinos del país. México hubiera podido encontrar una suerte peor. EL PORFIRIATO De 1876 a 1911, México vive de nuevo bajo un despotismo ilustrado, hasta hace poco bastante desacreditado, pero desde mucho puntos de vista comparables al régimen de los mejores Barbones. Los principales medios para conservar el poder era el divide et impera y la censura, sólo como último recurso, Porfirio Díaz recurrió al crimen político.