Fecha: Guayaquil, 20 de Agosto de 2019 Nombre: Nancy María Miranda Álava Curso: 6/1 Materia: Práctica Civil y Mercantil Tema: LA ORALIDAD EN LOS PROCESOS Y LA ORATORIA FORENSE 1.- Comente brevemente en no más de cinco líneas, el criterio del procesalista Mauro Cappelletti, respecto a “la oralidad” como una “idea símbolo” en el procesalismo de los dos últimos siglos. Según Cappelletti la oralidad la constituye una idea símbolo en los dos últimos siglos que sirvió para impulsar movimientos de críticas y reformas del proceso, en especial los sistemas romano-canónicos que se iniciaron después de la Revolución Francesa y del movimiento codificador. Se trata de una idea que todavía tiene actualidad y vigencia en aquellos sistemas jurídicos. 2.- Mediante un cuadro sinóptico precise las cuatro características del modelo procesal distinto al de la oralidad y, en no más de cinco líneas comente una de esas características. a.- El predominio absoluto del elemento escrito Características b.- Ausencia de inmediatez c.- Prevalencia del sistema de prueba legal d.- Ausencia de concentración Comentario: El predominio absoluto del elemento escrito Se estimaba que, que lo que no consta en el expediente no existe en el mundo. Inadmisibilidad e invalidez absoluta de los elementos orales. La oralidad contribuye a la democratización de la justicia y el derecho, puesto que se requiere un juez que ordene y agilice el proceso que asuma su papel para poder ayudar a las partes para determinar el objeto del proceso, los hechos controvertidos, la prueba admisible y pertinente que se apegue a la verdad para que haya, equidad entre las partes, dándole la razón a quien la tiene y no al que tiene más dinero. 3.- Exprese una razón que justifique por qué la oralidad contribuye a la democratización de la justicia y del derecho. La oralidad contribuye a la democratización de la justicia y del derecho, puesto que se requiere un juez que ordene y agilice el proceso que asuma su papel para poder ayudar a las partes para determinar el objeto del proceso, los hechos controvertidos y la prueba admisible y pertinente, que se apegue a la verdad absoluta para que haya equidad entre las partes, dándole la razón a quien la tiene y no al que posee más dinero. 4.- Exprese una razón que justifique porque la oralidad contribuye a la humanización del proceso. Contribuye mediante la reglamentación del proceso de tal forma que la dignidad humana no resulte menoscabada, el estado debe de reconocer y la comunidad internacional de la dignidad del hombre como son los derechos humanos los cuáles se han incorporado al cuerpo normativo de la Constitución, ya que es el hombre el portador del valor y la dignidad. Los derechos humanos han introducido una conexión entre el sistema jurídico y la realidad humana en que es la que debe servir, provocando así el deber de humanizar el derecho por medio de la valoración del ser humano de carne y hueso en las situaciones en las que se encuentre. 5.- Comente el criterio del procesalista Piero Calamandrei, respecto a que: a).- La oralidad es la bandera del proceso del futuro Calamandrei expresa que la oralidad y la escritura es un binomio, siendo la oralidad como primer elemento del proceso del futuro ya que con este método la justicia se ha agilitado, pero según la comunicación que se produce en el proceso esto es declaraciones de voluntad y conocimiento que formulan las partes puede asumir dos formas oral y escrita. Según la doctrina sostiene que en virtud de la evolución jurídica no puede haber un proceso puro o sea escrito y oral. Lo recomendable sería un término medio o mixto, lo que sería difícil de imaginar un proceso oral que no admite la existencia de actos escritos ya que la escritura sirve para conservar las ideas del pensamiento que se utiliza en la actualidad otorgándole al elemento escrito el sitio real que le corresponde en el proceso. b.- La escritura es la representación de un proceso desfasado y aniquilosado que debe reformarse. Según Calamandrei el segundo elemento que es la escritura es la representación de un proceso desfasado y aniquilosado que debe reformarse. La comunicación que se produce en el proceso puede asumir de dos formas oral y escrita ya que las declaraciones de voluntad y conocimiento se puede leer en los presentes y ausentes. 6.- Señale las razones porque no puede haber un proceso puro eminentemente escrito o eminentemente oral por lo que deben coexistir y complementarse armónicamente. La doctrina sostiene que por el grado de evolución jurídica de la humanidad, no puede existir un proceso puro, es decir, escrito u oral, porque habría de buscar un término medio o una coexistencia del elemento escrito y del oral que resulte en un proceso mixto. Debido a que no puede haber un proceso oral que no acepte la coexistencia de actos escritos, porque éste es la expresión del pensamiento. Lo que se debe hacer, es dar al elemento escrito, el sitio que se merece en el proceso. 7.- Según el procesalista Chiovenda, la oralidad comprende un conjunto de principios y expresa un conjunto de ideas. Resuma en tal sentido los cinco estándares que según el mencionado procesalista, comprende la oralidad: a) Predominio de la palabra hablada como medio de expresión b) Inmediación c) Identidad física de las personas que conforman el órgano jurisdiccional d) Concentración e) Publicidad A) Predominio de la palabra hablada como medio de expresión El principio de oralidad significa que en los actos procesales, predomina lo hablado sobre lo escrito. El predominio del acto procesal oral no puede impedir la existencia de actos escritos. El predominio de la oralidad, no puede atender a uno o más actos determinados se realicen de modo oral sino, al conjunto de la actuación. B) Inmediación. Se da una relación directa o inmediata entre el juzgador y los sujetos que intervienen en el proceso. Según Montero Aroca, afirma que se traduce en la exigencia de que el juzgador se haya puesto en contacto directo con las demás personas que intervienen en el proceso, sin que exista entre ellos elemento alguno interpuesto. Es el contacto directo frente a frente. C) La identidad física de las personas que conforman el órgano jurisdiccional. El órgano jurisdiccional que decide del asunto debe ser el que haya participado en la fase de evacuación de la prueba, que haya tenido contacto directo con los elementos de prueba y las partes. En consecuencia, la delegación de la prueba en otro órgano jurisdiccional, solo en circunstancias extraordinarias se debe dar. En caso de suspensión de la audiencia, la reanudación se debe efectuar con el mismo juez o jueces. Las impresiones recibidas en una audiencia, no se pueden transferir a otra persona física. D) Concentración Un proceso concentrado, es sinónimo de un proceso célere, rápido, sencillo y económico. Resuelto dentro del contexto del concepto jurídico indeterminado de plazo razonable, de modo que se pueda concluir fácilmente. La celeridad es el debate contextual y no admite interrupciones a diferencia del proceso escrito que es disperso y desconcentrado, se fracciona en una serie de fases y episodios, con la facilidad de impugnar separadamente, las resoluciones interlocutorias. E) Publicidad Montero Aroca, afirma que sin oralidad, no hay publicidad. Solo un proceso oral y concentrado permite la publicidad y con ella, la fiscalización popular del funcionamiento de la justicia. En la actualidad, la publicidad no puede dejar de atender a los medios de comunicación social, prensa, radio, televisión. El proceso público es aquel al que pueden acceso los medios, los que se convierten en representantes del público y como tales, tienen todos los derechos públicos. 8) Identifique los poderes del juez que hacen que asuman un rol protagónico y activo en el proceso oral. En un proceso oral, el juez debe tener poderes de dirección, gestión, o conducción, ordenadores y sancionadores que le permitan desarrollar un papel protagónico y activo en la relación procesal; provisto de la autoridad necesaria para ejercer su función. En la recepción de las pruebas debe tener actitudes para conversar con las partes y sus representantes, y colaborar con la producción de la prueba. Tener liderazgo para propiciar el contradictorio o interrogatorio cruzado y en causar el proceso por la senda correcta en la búsqueda de la verdad material. 9) Explique qué significa la función social del proceso y de qué manera ésta es garantizada mediante la oralidad. En los orígenes de la oralidad, se encuentra como presupuesto fundamental, la función social del proceso o la versión del proceso, concretamente del civil como instrumento del bienestar social. El juez debe cumplir un rol asistencial de las partes para resolver ordenada, rápida y acertadamente el proceso, debe impulsarlo de oficio y buscar la verdad material. Según Franz Klein, quien fue quien introdujo el concepto de función social, el proceso debe ofrecer una definición rápida y de bajo costo, simple, en una única audiencia. 10) Señale qué comprende el principio dispositivo, según el procesalista Montero Aroca. A continuación explique qué comprende el principio de oficiosidad o activismo judicial. Y, finalmente, comente de qué manera los principios dispositivos y de oficiosidad se complementan necesariamente en el contexto de la oralidad o procesos por audiencias. Dentro del principio dispositivo, se ha venido confundiendo dos principios diferentes: a) El dispositivo en sentido estricto que radica en la disponibilidad que tienen las partes sobre la situación jurídica sustancial de titularidad privada y así, como la conveniencia u oportunidad de acudir ante un órgano jurisdiccional para su tutela y satisfacción. b) El principio de aportación de partes, por el que estas tienen el monopolio de aportar al proceso los hechos y los medios de prueba El órgano jurisdiccional.- además de impulsar de oficio el proceso, debe ser su gestor o director para su pronta resolución, debe buscar la verdad real, objetiva o material y debe apreciar, libremente, los medios de prueba. Todo dentro de un contexto de un Estado Constitucional de Derecho, donde impere la supremacía de la Constitución y de los instrumentos de derecho internacional público de los humanos, supremacía convencional, la separación de poderes, la vigencia absoluta de los Derechos Humanos y fundamentales, la racionabilidad, la motivación suficiente de las actuaciones públicas y la cláusula democrática. Solo de ésta manera, el órgano jurisdiccional cumplirá con su misión de conformar la realidad, mediante un sano y necesario activismo judicial. En definitva, debemos dar el sí a los órganos jurisdiccionales, directores del proceso, que busquen la verdad real o material y que aprecien libremente la prueba, con amplias potestades, pero en el marco de una sociedad democrática y de un Estado Constitucional y convencional de Derecho. El proceso por audiencias o de modelo procesal de la oralidad, debe establecer un adecuado equilibrio o una racionable complementación entre los principios dispositivos y el de oficiosidad. 11.- Puntualice y comente en no más de cinco líneas cada una de las cuatro ventajas de la oralidad. 1.- Publicidad y transparencia 2.- Confianza y credibilidad y satisfacción en el sistema judicial 3.- Aceleración de los procesos y disminución de la mora judicial 4.- Dignificación de la justicia. 12.- Haga un listado brevemente comentado de los siete desafíos o retos que comparta el sistema de la oralidad o de implementación de los procesos por audiencias. 1.-Capacitación y formación.Uno de los más grandes retos de la introducción de la oralidad lo constituye la capacitación o formación inicial y continua de las personas que administran justicia por cuanto normalmente se da el tránsito de un proceso escrito o uno por audiencias. 2.- Aumento de la planta judicial.El proceso por audiencias al demandar más tiempo dedicación y entrega de las personas que administran justicia precisa necesariamente del aumento de la planta judicial esto es el número de jueces en cada orden jurisdiccional donde se implante. 3.- Infraestructura y medios adecuados.Los órganos jurisdiccionales en el proceso por audiencias debe contar con infraestructuras adecuadas y adaptadas al sistema, tales como las suficientes salas de audiencias tanto para la preliminar como para las de juicio, por lo que debe contarse con suficiente presupuesto público. 4.- Cambios en la organización y gestión.Se trata de cambios que no precisan de una gran inversión pública, pero sí de innovación, anticipación y adaptación al nuevo panorama procesal. 5.- Control y seguimiento.Deben de existir los mecanismos de control y de seguimiento permanentes para corregir las malas prácticas o resistencias dentro del esquema de un proceso por audiencias. 6.- Necesidad de recursos presupuestarios.Para hacer frente a todos los retos y desafíos se precisa de una significativa inversión pública. 7.- Necesidad de jueces proactivos.En los procesos orales se precisa de jueces sanamente activistas consientes de la función social del proceso, incluso dispuestos a brindarles asistencias a las partes involucradas en el proceso sobre todo cuando alguna se encuentra en una posición vulnerable. 13.- Puntualice los fundamentos constitucionales de la oralidad en el Ecuador y destaque el papel que cumple el COGEP en el cumplimiento del mandato constitucional en materia procesal En el Art. 75 establece el derecho de los habitantes del país a una tutela judicial efectiva, imparcial y expedita con sujeción a los principios de inmediación y celeridad. El Art. 76.7 inciso C, provee dentro de las garantías básicas del derecho a la defensa ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones lo que hace referencia al proceso por audiencias. Por parte de ese mismo numeral inciso H se dispone presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que se crea asistida y replicar los argumentos de las otras partes, presentar pruebas y contradecir las que se presenten en su contra. Ordinal 167 de la Constitución del 2008 al anunciar los principios de todo el sistema procesal como medio para la realización de la justicia, las normas procesales consagran los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal. El papel que cumple el COGEP en el cumplimiento del mandato constitucional en materia procesal. El COGEP tiene la pretensión de regular prácticamente todos los procesos en todas las materias, civil, laboral, contencioso tributario, contenciosa administrativo, familia, mujer, niñez, y adolescencia, de inquilinato, con excepción de las materias constitucional, electoral y penal. 14.- Haga un listado de cinco reglas o disposiciones regulatorias de las audiencias, según el COGEP. a).- Regulación tasada.Art. 79 Párrafo 1 COGEP.- Manifiesta que las audiencias orales se celebran únicamente en los casos previstos en ese instrumento legal. b).- Formalidades de las audiencias.El Art.79 del COGEP dispone: a) Obligación del órgano jurisdiccional de identificarse b) Constatación por la Secretaría del despacho de la presencia de todas de todas las personas notificadas. c) Otorgamiento del uso de la palabra empezando por la parte actora para que presenten alegatos y practiquen pruebas permitiendo que ulteriormente ejerzan el contradictorio de manera clara. d) Autorización del órgano juzgador para que intervengan las partes. e) Idioma oficial el castellano, sino habla el idioma se facilita un traductor designado por el juzgador. f) Si presenta alguna discapacidad auditiva la persona puede ser asistida por un intérprete. g) En la audiencia se resolverá todo motivadamente h) Los plazos para el recurso corren a partir de la notificación de la resolución i) Cualquier gestión planteada antes de la audiencia no tendrá el efecto de suspenderla y se resolverá en la audiencia. c.- Dirección de las audiencias.Art.80 del COGEP le corresponde el órgano jurisdiccional competente. Indicar a las partes asuntos a debatir, moderar la discusión, impedir que sus alegaciones se desvíen hacia aspectos no pertinentes y ordenar la práctica de la prueba. D.- Inmediación, identidad física de la persona juzgadora y concentración. Art. 81 del COGEP le pone la obligación de estar presente ininterrumpidamente en las audiencias, dando lugar su ausencia injustificada a la nulidad no subsanable de la diligencia. E.- Suspensión de audiencias.El Art. 82 del COGEP se predice normal y esperable una serie de supuestos de suspensión, que deben ser de interpretación restrictiva. F.- Publicidad Art. 83 COGEP La audiencia será pública y se respaldará según los medios oficiales pudiendo objetarse su contenido hasta 24 horas después de realizada. Las partes no podrán respaldar la audiencia y menos aún, difundirla. G.- Comportamiento de los sujetos intervinientes Art. 84 COGEP, establece unas pautas de comportamientos para las personas que intervienen en la audiencia, debiendo guardar respeto y silencio, sin perturbar el orden. H.- Asistencia obligatoria de los representantes Art. 86 COGEP interpretado al contrario, los representantes legales deben asistir obligatoriamente a las audiencias, existen excepciones de no asistir en los siguientes casos: H1) cuando concurre un procurador judicial con cláusula especial o autorización para transigir. H2) cuando comparece procurador común o delegado, con acreditación en caso de las acreditaciones públicas. H3) cuando el juzgador autoriza la comparecencia a través de video conferencias y a través de otros medios tecnológicos. I.- Efectos jurídicos de la inasistencia.Art 87 COGEP, cuando es la parte autora, su inasistencia, se entenderá como abandono (Arts. 245 al 249 COGEP). Si es la parte demanda, se continuará la audiencia, perdiendo la oportunidad procesal para hacer valer sus derechos. En caso de asistir tardíamente (retraso), se admitirá su participación, tomando la audiencia en el estado que se encuentre. 15) Señale 3 actividades principales que se cumplen en la audiencia preliminar y 3 de la audiencia de juicio. 1.- Audiencia preliminar. A) General En la primera audiencia, llamada preliminar, la o el juzgador tendrá la oportunidad de sanear el proceso, admitir la prueba anunciada y presentada, resolver los puntos del debate, resolver sobre la participación de terceros, sobre el litisconsorcio, convalidad o subsanar aspectos formales, entre otros. B) Oportunidad La audiencia preliminar debe producirse después de vencido el plazo para contestar la demanda o recomendación. Especialmente del art. 292 del COGEP, dispone que se debe fijar en el término de 3 días posteriores al vencimiento de esos plazos, la que a su vez debe verificarse en un término no menor a 10 días ni mayor de 20 días. C) Reglas El desarrollo de la audiencia preliminar está sometido a una serie de reglas de tipo formal o ritual. Art 294 del COGEP. 2.- Audiencia de Juicio A) General Se alegará al inicio y al final, se introducirá y confrontará la prueba y se emitirá la resolución. B) Oportunidad La audiencia de juicio o segunda, se debe realizar en el plazo de 30 días, contados a partir de la culminación de la audiencia preliminar (Art. 297 COGEP). La norma tiene el propósito de acelerar el proceso para cumplir con la Convención Americana de DDHH de un proceso (razonable) en un plazo razonable. C) Recursos Contra lo resuelto en la audiencia de juicio, que es la sentencia de mérito o fondo, cabe el recurso de apelación, el que debe interponerse de manera oral en la misma audiencia (Art. 256 COGEP). El Art. 258 párrafo segundo COGEP, prevé una audiencia en segunda instancia para practicar pruebas pertinentes y útiles.
