Subido por Delia Salvatierra

D., L. c INSSJyP s Amparo

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7/10/2020
D., L. c/ INSSJyP s/ Amparo
Autos:
D., L. c/ INSSJyP s/ Amparo
País:
Tribunal:
Fecha:
Publicación:
Cita Digital:
Argentina
Cámara Federal de Apelaciones de Mar del Plata
02-03-2012
El Derecho - Digital, 2014
ED-DCCCXII-456
Sumario
1. El derecho a la vida, mejor dicho no solo a la vida sino también a una buena calidad de vida y por
consiguiente a una adecuada atención médica, tiene un papel central en la sistemática de los
derechos humanos, ya que tiene por contenido un bien humano más básico que todo el resto, pues
resulta ser la condición necesaria, primera y más fundamental para la realización de los otros
bienes.
2. La finalidad de toda medida cautelar consiste en evitar que se tornen ilusorios los derechos de quien
las solicita, ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable. Es decir, que se trata de
sortear la posible frustración de los derechos de las partes a fin de que no resulten innocuos los
pronunciamientos que den término al litigio.
3. El peligro en la demora queda acreditado cuando el supuesto perjuicio es inminente y responde a
una necesidad efectiva y actual, por ello, ante la posibilidad que la accionante triunfe en
su reclamo entendemos que denegar la medida cautelar podría ocasionar un perjuicio que se
tornaría irreparable o al menos de difícil solución ulterior, ante la gravedad del caso que
presenta.NC
Cámara Federal de Apelaciones de Mar del Plata
Mar del Plata, 02 de marzo de 2012.
VISTOS:
Estos autos caratulados "D., L. c. INSSJyP s/ Amparo - Art 250 CPCCN". Expediente Nro. 13.470 de la
Secretaría Civil de
este Tribunal, procedente del Juzgado Federal N° 4, Secretaria N° 3 de esta ciudad
(Expte. Nro. 50.788).
Y CONSIDERANDO:
I. Que llegan los autos a esta Alzada en virtud del recurso de apelación
interpuesto a fs. 102/105 por la Dra. Mónica Beatriz Romero, en representación de
la demandada, contra la resolución obrante a fs. 92, por medio de la cual el a/quo
ordena al INSSJyP que en forma inmediata provea lo conducente para que,a la
amparista le sea proporcionada la cobertura íntegra de ASISTENTE
DOMICILIARIO/ENFERMERO LAS 24 HS, en un porcentaje del 100% a su cargo,
mientras la prescripción médica así lo indique.
Se agravia el recurrente, por considerar que se la obliga a costear una
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prestación que no se encuentra contemplada en la normativa vigente, que no ha
sido cuestionada por la amparista, ni tachada de inconstitucional.
Expresa que toda vez que la prestación que se ordena brindar tiene un costó
por demás elevado, debe solicitarse de la amparista una caución real a los fines de
afrontar posibles perjuicios que pudieran afectar a su mandante.
En segundo término, indica que el Juez de Grado ha omitido considerarle!
artículo 19 de la Constitución Nacional. Afirma que la conducta de su mandante no
se torna arbitraria, toda vez que no se le ha negado ninguna prestación. El Instituto
a través de un subsidio otorgado conforme las prestaciones de la Res. 1490/08 cubre los gastos por
personal de apoyo domiciliario que no es específicamente
enfermería domiciliaria.
Al respecto, señala que las prestaciones se otorgan mediante una minuciosa
administración de sus recursos financieros, ya que todos y cada uno de los
beneficiarios deben gozar de modo parejo de todas las prestaciones que brinda el
instituto. En relación, refiere a las características del sistema adoptado por su
conferente. Cita jurisprudencia que considera de aplicación al sublite.
Por otra parte, manifiesta que en el presente caso no se ha incumplido con
los deberes impuestos por la normativa vigente, es decir, no se ha configurado acto
lesivo y arbitrario alguno imputable a su parte. Afirma que la amparista nunca se
presentó a peticionar ante el Instituto el servicio de enfermería y cuidado las 24
horas.
En otro orden de ¡deas, plantea que no puede considerarse acreditado el
peligro en la demora, toda vez que los hechos relatados en ninguna circunstancia
dejan entrever que puedan provocar un daño irreparable a la actora.
Por último hace reserva del caso federal, y solicita se revoque el decisorio
apelado con costas a la contraria.
Conferido el traslado de ley correspondiente, no fue contestado el mismo por
la amparista, por lo cual se dio por decaído el derecho que dejó de usar, y
encontrándose estos autos en estado de resolver con el llamamiento de autos de
fs. 115, providencia que se encuentra firme y consentida, corresponde tratar el
recurso interpuesto.
II. Que al entrar a analizar la cuestión traída a estudio, a fin de arribar a una
solución ajustada a derecho y a las circunstancias de la causa, debemos merítuar
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la trascendencia de los derechos que se encuentran comprometidos en autos,
surgen así el derecho a la vida, a la salud y a una asistencia médica adecuada.Las referidas prerrogativas constituyen postulados básicos que
corresponden a todo individuo por su mera condición de ser humano. La doctrina
ha llamado a las mencionadas facultades "derechos humanos", recogidos por
nuestra Constitución Nacional, que son intrínsecamente universales y les
corresponden a todos sin discriminación; esto último como corolario del principio de
igualdad. Resulta importante destacar aquí que la protección y promoción de estos
derechos concierne tanto al ámbito nacional como provincial.
El derecho a la inviolabilidad de la vida es de carácter absoluto, en el sentido
de que no admite excepciones y vale para todos los hombres, desde siempre y
para siempre. El derecho a la vida, mejor dicho no solo a la vida sino también a una
buena calidad de vida y por consiguiente a una adecuada atención médica, tiene
un papel central en la sistemática de los derechos humanos, ya que tiene por
contenido un bien humano más básico que todo el resto, pues resulta ser la
condición necesaria, primera y mas fundamental para la realización de los otros
bienes. Tiene por objeto la misma existencia sustancial del hombre, que es el
sustrato sobre el que se desarrollan las restantes perfecciones humanas,
existencialmente autónomas (cfr. CFAMdP en autos "Tujillo, Silvana c/ SAMI s/
Amparo s/ Incidente de apelación de medida cautelar", sentencia registrada al T°
CXI F° 15.840; "Abraham, Zulema Esther c/ INSSJYP y otro s/Amparo s/ Incidente
de apelación de medida cautelar", sentencia registrada al T CX F° 15.687; entre
muchos otros).
La contracara de este derecho consiste en una obligación activamente
universal. "Activamente" porque no consiste en una abstención y omisión, sino en
un dar o en una hacer algo positivo (habilitarlas prestaciones a favor de la salud, por ejemplo y "universal"
porque la misma obligación activa existe ante o frente a
toda la sociedad.
La valoración, sin duda, no está ausente en este itinerario que sobre todo a
cargo de los jueces exige recorrer la Carta Magna para que cada caso reciba con
su aplicación la cobertura más justa posible. Y no debemos soslayar el especial
padecer que inviste a la accionante, de allí que no corresponde agravar más aún
sus condiciones con el amparo de decisiones que no se adecúan con las delicadas,
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circunstancias de la realidad (cfr. CFAMdP en autos, "Almaraz, Nélida Elena c
INSSJYP s/Amparo s/ Incidente de apelación de medida cautelar", sentencia
registrada al T° CX F° 15.655).
Que, por otra parte, debemos considerar el carácter de la medida cautelar
aquí debatida. Recordemos que la finalidad de toda medida cautelar consiste en evitar que se tornen
ilusorios los derechos de quien las solicita, ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable. Es
decir, que se trata de sortear la posible" frustración de los derechos de las partes a fin de que no resulten
innocuos los pronunciamientos que den término al litigio (cfr. CFAMdP en autos "Antonio Barillari S.A. s/
Medida Cautelar Autónoma", sentencia registrada al T° CX F° 15.689; entre otros).
En el caso de las medidas cautelares innovativas, la esencia de las mismas consiste en enfocar sus
proyecciones -en tanto dure el litigio-.sobre el fondo de la controversia modificando una situación de
hecho o derecho existente.
Este tipo de remedio implica una decisión excepcional, pues altera el estado de hecho de derecho
existente al tiempo de su dictado. Como configura un
anticipo de jurisdicción favorable respecto del fallo final de la causa -que no por ello
comporta prejuzgamiento sobre el fondo de la cuestión- resulta justificada una
mayor prudencia en la apreciación de los recaudos que hacen a su admisión (cfr.
CFAMdP, "Incidente de apelación de medida cautelar incoado por la Dirección
de Salud y Acción Social de la Armada en autos: "Regó, Norma Alicia c/ Dirección de Salud y Acción Social
de la Armada s/ Amparo", sentencia registrada al T°
LXXVIIF0 12.356).
Entonces, para su procedencia es necesario un análisis previo acerca de la existencia o no de un derecho
garantizado por la ley y la justificación del peligro en la demora. Si bien tal mencionado derecho no debe
interpretarse con criterio restrictivo ni exige un examen de certeza, indiscutiblemente deben existir en la
causa elementos de juicio idóneos para formar la convicción acerca de la bondad de los mismos. Pesa
sobre quien la solicita, acreditar prima facie la existencia de tales condiciones exigidas por la ley procesal
(cfr. CFAMdP, "Martínez Pecotche,
Matías c/ SAMI s/ Apelación de Medida Cautelar", sentencia registrada al T
Consecuentemente, el primero de los recaudos que debe concurrir es el
"fumus bonis iuris", que entendemos, en principio, se encuentra acreditado, toda
vez que de las constancias obrantes en el expediente dimana "prima facie"
acreditado los padecimientos de la amparista y la necesidad de contar con
acompañamiento de enfermería y/o terapéutico las 24 hs (ver HC obrante a fs. 4/73
y fs.87).
Que, en relación con el peligro en la demora consideramos -sin incurrir en
prejuzgamiento- que el supuesto perjuicio es inminente y responde a una
necesidad efectiva y actual, por ello, ante la posibilidad que la accionante triunfe en
su reclamo entendemos que denegar la medida cautelar podría ocasionar un
perjuicio que se tornaría irreparable o al menos de difícil solución ulterior, ante la
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gravedad del caso que presenta.
En definitiva, tanto la verosimilitud del derecho como el peligro en la demora
-a nuestro criterio- se encuentran acreditados en autos para que la medida cautelar
proceda. Estimamos entonces, compartiendo el criterio sustentado reiteradamente
por nuestro máximo Tribunal, que a partir de una apreciación atenta de la realidad
aquí comprometida es procedente el otorgamiento de la medida cautelar solicitada
por la parte accionante; ello sin que éste pronunciamiento implique sentar posición
frente a la cuestión de fondo.
Por otra parte, los agravios del apelante, no tienen fundamentos que logren
conmover a este Tribunal, como para revocar la cautelar otorgada, por lo que
corresponde confirmar el auto apelado.
Por lo expuesto, este Tribunal.
RESUELVE:
Confirmar la resolución recurrida en todo y en cuanto fue motivo de apelación y agravios, con costas de
Alzada al apelante en su calidad de vencido
(Art. 68 del P.C.C.N.).
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